00-零基础班1702全27讲讲义

1、2018年税务师考试辅导 涉税服务相关法律 第7页第二篇民商法律制度第八章债权法律制度 第一节债法概述【讲授内容】1.债的概念和构成要素2.债的发生原因一、债的概念和构成要素 债的概念 指特定当事人之间请求为特定行为的财产性民事法律关系。 享有债权的当事人谓债权人；负有债务的当事人谓债务人。 构成要素 债的主体 指参与债的关系的当事人 债的客体 指债权债务所指向的对象。如交付财物、支付金钱、移转权利、提供劳务、提交成果以及不作为等 债的内容 即指债权和债务 二、债的发生原因 1.合同2.缔约上的过失（见本章第二节合同法）3.单方行为，如悬赏广告等4.侵权行为（见本章第三节侵权责任法）5.无因管

2、理。指无法定或者约定的义务，为避免他人利益受损而管理他人事务的行为。 特征：损己利人；法律后果：管理费用直接损失6.不当得利。指没有合法根据，使他人受损而取得的利益。 特征：损人利己；法律后果：返还不当得利【例题多选题】在民法理论上，债的类型有（）。A.相邻关系之债 B.合同之债C.侵权行为之债 D.缔约过失之债E.不当得利之债正确答案BCDE 答案解析本题考核债的类型。债的发生原因是指引起债产生的法律事实。它包括：合同、缔约上的过失、单方行为、侵权行为、无因管理、不当得利。 第二节合同法【讲授内容】 1.合同概述 2.合同的分类 3.合同的订立 4.合同的内容和形式 5.合同的效力 6.合同

3、责任 一、合同概述（一）合同的概念和特征合同的定义指民事主体之间设立、变更或者终止民事权利义务关系的双方法律行为。 合同的特征（1）合同是一种法律事实；（2）合同属于法律事实中的行为；（3）合同属于表意行为；（4）合同属于法律行为；（5）合同是双方法律行为。（二）合同法定义 是调整平等主体之间的交易关系的法律，它主要规范合同订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题。 合同法的原则 （1）自由原则； （2）公平原则；（3）诚实信用原则； （4）公序良俗原则 合同法的适用婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定 二、合同的分类标准分类含义意义根据双方权利、义务

4、分担双务合同指当事人双方相互享有权利和承担义务的合同（1）双务合同适用合同履行抗辩规则，单务合同则否。（2）双务合同因不可归责于双方当事人的原因而不能履行时，发生风险负担问题，而单务合同中，出现此种情况时，一律由债务人负担。（3）双务合同中，一方违约，履约方可要求违约方承担违约责任，而单务合同不发生这种后果单务合同指一方当事人只享有权利而不承担义务，另一方当事人只承担义务而不享有权利的合同。如赠与合同根据当事人取得权益是否付出相应代价有偿合同指当事人一方享有合同规定的权益，必须向对方当事人偿付相应代价的合同（1）无偿合同的注意义务较低，有偿合同则较高；（2）订立有偿合同，行为能力是一个必要条件

5、。而无偿合同只享有合同规定的权益的一方则可以不具有行为能力。（3）有偿合同的撤销权行使比无偿合同撤销权行使要严格。（4）有偿合同适用善意取得制度，而无偿合同不适用无偿合同指当事人一方不必向对方支付相应代价即可享有合同规定权益的合同。如赠与合同、借用合同根据合同是否以交付标的物为成立要件诺成性合同双方当事人意思表示一致=合同成立实践性合同意思表示一致+实际交付标的物=合同成立。如保管合同诺成合同：交付标的物是履行合同义务的行为，违反该义务便产生违约责任；实践合同：不产生违约责任，可构成缔约过失责任根据合同的成立是否需要特定的法律形式要式合同指必须采用特定法律形式才能成立的合同有的要式合同，不具备

6、法定形式则合同不成立；有的要式合同，不具备法定形式只是不生效非要式合同指法律没有特别规定，当事人也没有特别约定要采用特殊形式的合同根据法律是否明确规定其内容名称有名合同指法律上明确规定其内容并赋予特定名称的合同合同法规定了15种有名合同无名合同指法律上没有明确规定其内容和名称的合同三、合同的订立合同的订立是指缔约人因订立合同而作出意思表示并达成合意的程序。合同订立的一般程序分为要约和承诺两个阶段。1.要约（1）定义：要约是希望和他人订立合同的意思表示。（2）要约应当符合下列要件：内容具体确定；表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。（3）要约的生效时间：到达受要约人时生效。2.承诺（1）

7、承诺是受要约人同意要约的意思表示。（2）承诺的有效要件：承诺必须由受要约人作出。承诺只能向要约人作出。承诺必须是在有效期内作出。承诺必须与要约的内容一致。（3）承诺的生效与合同的成立：【公式】承诺通知到达要约人=承诺生效=合同成立四、合同的内容和形式1.合同的内容内容备注（1）当事人的名称或者姓名和住所；只要能够确定具备该三项，一般应当认定合同成立。（2）标的，即合同双方当事人权利义务所共同指向的对象；（3）数量；（4）质量；这些条款不具备，不影响合同成立。依据61、62条履行。（5）价款或者报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。2.合同的形式形式含义其他口头

8、书面是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式（要式合同）其他形式如默示行为等但法律另有规定的除外五、合同的效力【提示】第六章法律行为的效力样态种类情形效力有效合同 合同成立合法=合同生效 （1）依法成立的，成立时生效。（2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续，一般办理手续后生效。 （3）附条件、附期限的，条件成就或期限届至生效 无效合同 （1）欺诈、胁迫损害国家利益；（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（3）以合法形式掩盖非法目的；（4）损害社会

9、公共利益；（5）违反法律、行政法规的强制性规定。（1）不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。（2）撤销权行使的时间适用民法总则的规定 可变更、可撤销合同（1）重大误解订立；（2）订立合同时显失公平的（3）欺诈、胁迫、乘人之危 【注意】当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。效力待定合同 （1）限制民事行为能力人依法不能独立签订的合同（2）无权代理订立的合同（3）无处分权的人处分他人财产的合同（4）债务人与第三人签订的债务承担合同最终效力取决于第三人的意思表示，可能有效，亦可能无效 【例题多选题】属于合同法第52条所规定的无效合同的类型有（）。A.一方以欺诈、胁迫的手段订立

10、的合同B.恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同C.以合法形式掩盖非法目的的合同D.损害社会公共利益的合同E.违反法律、行政法规和规章的强制性规定的合同正确答案BCD答案解析本题考核无效合同的类型。一方以欺诈、胁迫的手段订立，损害国家利益的合同无效。违反法律、行政法规的合同无效。合同中有下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。六、违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定所承担的民事责任。违约责任的承担方式：1.强制履行（1）不履行金钱债务的，都可以强制履行。（2）不履行非金钱债务的，对方也可以要求履行，但有下列例外：法律上

11、或者事实上不能履行；债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行。2.修理、更换、重作、减价或者退货质量不符合约定的，受损害方可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。债概述一节中债的分类中的选择之债3.赔偿损失（1）当事人一方不履行合同给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（2）对方当事人的防止损失扩大义务：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的

12、损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。【例题单选题】承包商向水泥厂购买袋装水泥并按合同约定支付全部货款。因运输公司原因导致水泥交货延误2天，承包商收货后要求水泥厂支付违约金，水泥厂予以拒绝。承包商认为水泥厂违约，因而未对堆放水泥采取任何保护措施。次日大雨，水泥受潮全部硬化。对于扩大的损失应由（）承担。A.三方共同 B.水泥厂C.承包商 D.运输公司正确答案C答案解析本题考核赔偿损失的责任承担。合同法规定，当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

13、4.违约金（1）当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。（2）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限，增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。（3）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人约定的违约金超过损失的30%的，一般可以认定为“过分高于造成的损失”。（4）当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。违约责任的免除：1.免除的原因：不可

14、抗力。2.不可抗力发生时间：必须在合同的履行期限内。3.不可抗力发生后应当履行的义务：应当及时通知对方。在合理期限内提供证明。第三节侵权责任法【讲授内容】1.侵权行为与侵权责任法2.免责和减轻责任的事由一、侵权行为与侵权责任法（一）侵权行为1.概念是指由于过错侵害他人的人身和财产而依法应当承担侵权责任的行为，以及依照法律的特别规定应当承担侵权责任的其他损害行为。2.侵权行为的对象生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权人身权所有权、用益物权、担保物权物权著作权、专利权、商标专用权、发现权知识产权股权、继承权等人身、财产权益其他侵权责任法是调整侵权责任关系的法律规范的总和。二、免责和减轻责任事由减免责的事由范围正当理由（1）依法执行职务。（2）正当防卫。（3）紧急避险（避险的损害后果应当小于正在实际发生的危险后果）。外来原因（1）受害人过错。（2）第三人的过错。（3）不可抗力。【例题单选题】甲、乙各自赶一头牛，同乘一条船过河。当时天下着大雨，船被洪水冲下来的石头击中，危及到人与船的安全。甲急中生智，将自己的牛