非法转包工程引起的债务承担

1、v1.0可编辑可修改v1.0可编辑可修改 效的合同自始没有法律约束力。既然该转包合同无效，B建筑公司作为怡景新苑9号、10号住宅楼建设工程的合法承包人，是对外承担民事责任的独立主 体，其应当履行与建设单位 A房产开发公司所签合同项下的义务。B建筑公司 与王某之间的关系类似于一种挂靠经营关系，其中转承包人王某是挂靠人，B建筑公司是被挂靠人。在转承包人以承包人的名义与第三人进行交易发生纠纷 的情况下，其责任承担方式应类推适用挂靠经营主体问责任承担的有关法律规 定。最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意 见第43条规定：“个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体 企业的名

2、义从事生产经营活动的，在诉讼中，该个体工商户、个人合伙或私营 企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。”虽然该司法解释并未解决挂靠人与 被挂靠人之间的实体法律责任承担问题，但通说认为，最高法院上述规定的目 的是直接追究挂靠双方的连带责任。2本案中，王某作为与原告C混凝土公 司直接发生购销合同关系的实际施工人应对货款承担直接的付款责任，B建筑公司作为承包人应承担连带偿付责任。B建筑公司承担连带责任的根据在于： 1、该工程是由B建筑公司承包的，B建筑公司是对建设单位 A房产开发公司承 担责任的独立主体，原告 C混凝土公司所提供的混凝土已实际用于该工程建 设，已物化为该工程的一部分；2、该工程所需材料是

3、由实际施工人王某以承包 人B建筑公司项目部的名义签订合同购买的，正是因为 B建筑公司非法转包， 才使王某得以对外以该公司项目部的名义进行交易，从而导致原告误认并造成 财产损失。在此问题上，B建筑公司与王某存在共同过错；3、B建筑公司将该工 程非法转包后从中提取了一定数额的管理费，是该工程的实际受益者，根据权 利义务一致的原则，理应对该工程所发生的债务承担责任 ；4、B建筑公司将该 工程非法转包后，对转承包人王某即负有监督管理之责，应对王某加以严格管 理监督，督促其积极履行义务。B建筑公司未尽到上述职责，应承担相应的法 律责任;5、让实际施工人承担直接的付款责任，让非法转包工程的承包人承担 连带

4、责任，能够更好地制裁违法行为，遏制建设工程承包领域存在的非法转包 现象，有利于维护交易安全，具有更好的社会效果和法律效果。【注释】1张俊浩：民法学原理，中国政法大学出版社 2000年版，第327页。2有人认为，之所以作出这种规定，是基于挂靠双方构成了共同侵权。即 （1）挂靠双方主观方面有共同的过错。挂靠人是对外交易的实际履行者，而被挂 靠企业对挂靠人应当加以严格的监督和管理，因此挂靠人造成对外交易违约侵 权时，双方有共同的过错。（2）挂靠双方客观方面与第三人的实际损失都有关 联。造成第三人损失的原因，一是挂靠人得以被挂靠企业的名义对外交易，二 是挂靠人有违约或侵权行为并造成第三人利益上的损失，两者缺一不可。（3）符合“谁行为，谁责任”的民法原理，挂靠人最终要承担行为的后果。（4）符合民法理论的发展方向。意思表示主义理论要求保护信赖意思表示的善意，在对外 交易合同中，由于意思表示主体与合同主体的分离，使第三人可得的信赖只有 在上述两个主体结