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1、PAGE 页码44全国法律职业资格考试试卷(二)甄题精选测试题(含答案和解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、某检察院对陈某、姚某共同诈骗一案审查起诉时,陈某潜逃。下列哪一选项是正确的?A、应当中止对陈某、姚某的审查起诉B、可以对陈某中止审查起诉,对姚某继续审查起诉C、应当将案件中陈某的部分退回公安机关处理,对姚某继续审查起诉D、应当将全案退回公安机关,待抓获陈某后再继续审查起诉【参考答案】:B2、海外投资保证制度的保险范围是。A、违约险B、责任险C、平安险D、政治风险【参考答案】:D3、关于勘验、检查、搜查和扣押等诉讼活动中的见证人,下列

2、说法正确的是:()。A、见证人与一般的证人并无不同B、见证人不存在回避问题C、见证人有权拒绝出庭作证D、见证人在见证之后具有不可替代性【参考答案】:D【解析】刑事诉讼中的见证人,往往被视为“特殊的证人”,他与一般的证人有很大不同:在见证之前具有可替代性,需与案件无关,所以存在回避问题;但一旦被邀请见证之后又具有不可替代性。因此A、B错误,D正确。见证人应在需要时出庭作证,这一点与一般的证人是相同的。故C错误。4、人民法院适用特别程序审理的案件,应当在立案之日起30日内或公告期满后30日内审结。有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,但是不受前面所述规定的案件是哪项?A、宣告失踪或宣告死亡案件B、

3、认定无主财产案件C、选民资格的案件D、认定公民无民事行为能力限制民事行为能力案件【参考答案】:C【解析】:详见民事诉讼法第163条规定。5、甲被区公安局罚款200元,甲不服申请复议,复议机关市公安局决定罚款400元。后经确认,区公安局所作的罚款行政处罚违反法律,下列说法中正确的有()。A、甲可以请求区公安局赔偿400元B、甲可以请求市公安局赔偿400元C、甲可以请求区公安局赔偿200元,市公安局赔偿200元D、甲既可以请求区公安局赔偿400元,又可以请求市公安局赔偿400元【参考答案】:C【解析】国家赔偿法第8条规定:“经复议机关复议的,最初造成侵权行为的行政机关为赔偿义务机关,但复议机关的复

4、议决定加重损害的,复议机关对加重的部分履行赔偿义务。”6、甲公司得知乙公司正在与丙公司谈判。甲公司本来并不需要这个合同,但为排挤乙公司,就向丙公司提出了更好的条件。乙公司退出后,甲公司也借故中止谈判,给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何定性?A、欺诈B、以合法形式掩盖非法目的C、恶意磋商D、正常的商业竞争【参考答案】:C【解析】:恶意磋商合同法第42条:“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(一)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的虚假情况(三)有其他违背诚实信用原则的行为。”本题比较简单,可根据法条规定直接对该行为定性。本题所涉

5、及的问题是缔约过失责任。在缔结合同的过程中,合同尚未签订之前,由于一方的过错,违反诚实信用原则而给对方造成损害时,应当承担相应的责任7、刑事诉讼法规定,未成年人犯罪的案件一律或一般不公开审理。关于该规定中未成年人“年龄”的理解,下列哪一选项是正确的?()A、张某被采取强制措施时十七岁,不应当公开审理B、李某在审理时十五岁,不应当公开审理C、钱某犯罪时十六岁,不应当公开审理D、赵某被立案时十八岁,不应当公开审理【参考答案】:B8、明星影楼与安妮约定:“影楼为安妮免费拍写真集,安妮允许影楼使用其中一张照片作为影楼的橱窗广告。”后安妮发现自己的照片被用在一种性药品广告上。经查,制药公司是从明星影楼花

6、2000元买到该照片的。下列说法错误的是:()A、某影楼侵害了甲的肖像权B、某影楼享有甲写真照片的版权C、某影楼的行为构成违约D、制药公司的行为侵害了甲的隐私权【参考答案】:D【解析】:【解析】民法通则第100条规定:“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”安妮虽然允许明星影楼使用其肖像用作影楼的橱窗广告,但并未允许其将该肖像权许可他人使用,影楼无权处分安妮肖像的行为构成对安妮肖像权的侵害,同时影楼的做法也违反了其与安妮之间的约定。因此AC正确;但该写真照片作为受委托完成的摄影作品,在当事人没有约定的情况下,其著作权归属于受托人即影楼,B正确;本题中并没有明确涉及非法

7、披露私人生活秘密等问题,并不存在侵害隐私权的情况,但有可能侵害安妮的名誉权,D错误。本题考点是肖像权、隐私权、违约与侵权的竞合。9、审判的时候怀孕的妇女依法不适用死刑。对这一规定的理解,下列哪一选项是错误的?A、关押期间人工流产的,属于审判的时候怀孕的妇女B、关押期间自然流产的,属于审判的时候怀孕的妇女C、不适用死刑,是指不适用死刑立即执行但可适用死缓D、不适用死荆,既包括不适用死刑立即执行。也包括不适用死缓【参考答案】:C【考点】死刑的适用【解析】本题考了两个知识点。一个是死刑的种类。死刑包括死刑立即执行和死刑缓期执行。因此,审判时怀孕的妇女和犯罪时不满l8周岁的人不得适用死刑,既包括不得适

8、用死刑立即执行,也包括不得适用死刑缓期执行。另一个是对“审判时怀孕”的理解。根据最高人民法院研究室第2条规定了下列案件不适用本意见审理:(1)被告人系盲聋哑人的;(2)可能判处死刑的;(3)外国人犯罪的;(4)有重大社会影响的;(5)被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;(6)共同犯罪案件中,有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的;(7)其他不宜适用本意见审理的案件。本案中,甲可能被判处死刑,因此不能适用关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见审理。选项A错误。上级法院是否可以指定基层法院审理本案,刑事诉讼法第20条规定,中级人民法院管辖下列第一审刑事案件:(1)反革命案件、危害

9、国家安全案件;(2)可能判处无期徒刑、死刑的普通刑事案件;(3)外国人犯罪的刑事案件。本案中,甲可能被判处死刑,应当由中级或者中级以上人民法院管辖。又根据六机关规定第5条的规定:修改后的刑事诉讼法删除了原来关于“上级人民法院在必要的时候,可以把自己管辖的第一审刑事案件交由下级人民法院审判”的内容。根据这一修改,对于第一审刑事案件,依法应当由上级人民法院管辖的案件,不能再指定下级人民法院管辖。本案依法应当由中级或中级以上人民法院管辖。因此作为有管辖权的上级人民法院,不能再指定其下级基层法院审理本案。选项B错误。对于合议庭的组成,刑事诉讼法第147条规定,基层人民法院、中级人民法院审判第一审案件,

10、应当由审判员3人或者由审判员和人民陪审员共3人组成合议庭进行,但是基层人民法院适用简易程序的案件可以由审判员1人独任审判。高级人民法院、最高人民法院审判第一审案件,应当由审判员3人至7人或者由审判员和人民陪审员共3人至7人组成合议庭进行。可见,对于第一审案件,除简易程序可由审判员1人独任审理外,都应当由合议庭审理,且合议庭的成员可以全部由审判员组成,也可以由审判员和人民陪审员组成。选项C正确。对于某甲是否可以自行辩护的问题,刑诉解释第36条规定,被告人没有委托辩护人而具有下列情形之一的。人民法院应当为其指定辩护人:(1)盲、聋、哑人或者限制行为能力的人;(2)开庭审理时不满18周岁的未成年人;

11、(3)可能被判处死刑的人。又根据刑诉解释第38条规定,被告人坚持自己行使辩护权.拒绝人民法院指定的辩护人为其辩护的,人民法院应当准许,并记录在案;被告人具有本解释第36条规定情形之一,拒38、某市拟建一毛纺厂,因建成后将排放大量有机毒液,会严重影响周边环境。下列哪些区域内可以建设该工业设施?A、国务院划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区B、国务院有关主管部门划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区C、该市所在的省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区D、该市市政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他保护区【参考答案】:D【解析】:环境保护法第18条规定:“在国务院、

12、国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府划定的风景名胜区、自然保护区和其他需要特别保护的区域内,不得建设污染环境的工业生产设施;建设其他设施,其污染物排放不得超过规定的排放标准。已经建成的设施,其污染物排放超过规定的排放标准的,限期治理。”由此可知,ABC选项均为法条所禁止的建设该工业设施的区域,只有D选项当选。39、甲国的A与乙国的B于1983年在乙国结婚。1985年夫妻二人移居丙国。1993年8月A向丙国法院起诉离婚。丙国法律规定:“离婚适用原告国籍国法”。甲国法律则规定:“离婚适用婚姻缔结地法律”。乙国法律也规定离婚适用婚姻缔结地法律,哪国法律是准据法?A、甲国B、乙国C、甲、乙两

13、国D、丙国【参考答案】:B【解析】:准据法的特点;准据法的确定。40、根据民法通则的规定,10周岁以上的末成年人的法定代理人A、不用同意该未成年人进行某项与其年龄、智力相适应的民事活动B、不得同意该末成年人进行某项与其年龄、智力不相适应的民事活动C、可以概括地同意该末成年人进行任何种类的民事活动D、以上说法均不正确【参考答案】:A【解析】:民法通则第12条第l款规定:“十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人,可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动:其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意”可见,限制行为能力人进行与其年龄、智力相适应的民事活动无须得到法定代理人同意,故

14、A选项正确,D选项错误:限制行为能力人进行与其年龄、智力不相适应的民事活动经法定代理人同意方为有效,故B选项错误法定代理人如果概括同意该未成年人进行任何种类的民事活动就等于使该末成年人获得了完全行为能力,从而放弃了自己的法定职责,故不被法律允许,C选项错误,本题应选A选项二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、甲、乙两厂签订一份加工承揽合同,并在合同中写明了仲裁条款。后因甲厂加工的产品质量达不到合同的要求,乙厂遂向法院起诉。法院受理了该案,在法院辩论过程中,甲厂提出依合同中的仲裁条款,法院对该案没有管辖权。下列对该案的处理意见中哪些是错误的A、法院

15、应当中止审理,待确定仲裁条款是否有效后再决定是否继承审理B、法院应当继续审理C、法院应当与仲裁机构协商解决管辖权问题D、法院应当征求乙厂对管辖权的意见,并依乙厂的意见决定是否继续审理【参考答案】:A,C,D【解析】:2002司考真题68。依据仲裁法第26条规定:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。”所以B是不应选的。3、王某对其所有的一辆汽车投保机动车车辆保险,在保险责任期间,因李某违章驾驶

16、造成王某与李某的两车相撞,王某为修复汽车花费5000元,对此王某向保险公司提出索赔。根据我国保险法相关规定,以下说法正确的有()A、保险公司对王某的损失全额赔偿,则自向王某赔偿保险金之日起,可代位行使向李某请求赔偿5000元损失的权利B、如果王某在向保险公司索赔之前已经从李某处获得2000元赔偿金,则保险公司仅需赔付王某3000元C、如果保险公司仅向王某赔偿3000元,则王某有权要求李某向其赔偿2000元D、保险公司在向王某作出赔偿后,其代位权自王某与李某汽车相撞之日起两年内不行使而消灭【参考答案】:A,B,C,D【考点】财产保险的代位求偿权【解析】:参见保险法第44条:“因第三者对保险标的的

17、损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后,被保险人已经从第三者取得损害赔偿的,保险人赔偿保险金时,可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照第一款行使代位请求赔偿的权利,不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”4、某音乐家将著名作家裴前已发表的小说改为话剧并加以演出,下列哪些权利与原小说的著作权无关?()A、表明该音乐家的表演身份B、保护其表演形象不受歪曲C、许可他人从现场直播D、许可他人为营业目的录音录像,并获得报酬【参考答案】A,B【解析】根据著作权法第36条,

18、使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出,应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可,并支付报酬。第39条,录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品,应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可,并支付报酬。第37条,表演者对其表演享有下列权利:(1)表明表演者身份;(2)保护表演形象不受歪曲;(3)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;所以演出的现场直播权和传送权不仅要受到改编人的影响,并且要受到原作品著作权人的影响。5、甲将自己的一块手表委托乙寄卖行以200元价格出卖。乙经与丙协商,最后以250元成

19、交。下列哪些选项是正确的?A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行为属于违反合同义务的行为D、乙可以按照约定增加报酬【参考答案】:B,D【考点】行纪合同当事人的权利合义务。合同法第418条:行纪人低于委托人指定的价格卖出或者高于委托人指定的价格买入的,应当经委托人同意。未经委托人同意,行纪人补偿其差额的,该买卖对委托人发生效力。行纪人高于委托人指定的价格卖出或者低于委托人指定的价格买入的,可以按照约定增加报酬。没有约定或者约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,该利益属于委托人。委托人对价格有特别指示的,行纪人不得违背该指示卖出或者买入。6、企业由债权人申请

20、破产,有下列情形之一的,不予宣告破产?A、公用企业,政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的B、与国计民生有重大关系的企业,政府有关部门给予资助或采取其他措施帮助清偿债务的C、取得担保,自破产申请之日起2年内清偿债务的D、取得担保,自破产申请之日起6个月内清偿债务的【参考答案】:A,B,D【解析】:企业破产法第3条第2款7、乙向甲借款8万元,丙又欠乙货款8万元,经过协调由丙直接向甲偿还。下列表述甲、乙、丙相互关系及性质的选项哪些是错误的?()A、如果甲、丙2人之间订立协议,再得到乙的同意,为债务承担B、如果乙、丙2人之间协商一致,再得到甲的同意,为债务承担C、如果甲、乙2人之间协商同意

21、,再通知丙,为债权让与D、如果甲、乙、丙订立一个协议,对甲与乙为债权让与,对甲与丙及乙与丙为债务承担【参考答案】A,D【考点】债权让与;债务承担【解析】合同法第80条规定,“债权人转让权利的。应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外”。合同法第84条规定,“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意”。A项为既不是债权让与,也不是债务承担。D项中,甲与丙为债务承担是错的。因此答案为AD8、张三与美国人汤姆(在中国无住所)在深圳市福田区签订一份房屋转让合同,约定将位于南山区的一套房屋转让给汤姆,现在因该合同,双方产

22、生纠纷,下列说法正确的是:A、张三与汤姆可以约定该纠纷由深圳市福田区人民法院管辖;B、张三与汤姆可以约定该纠纷由深圳仲裁委员会仲裁;C、张三就该纠纷向人民法院起诉后,汤姆可以在30日内提交答辩状;D、加入某外国仲裁机构对此案作出裁决,汤姆可以直接向深圳市中级人民法院申请执行,也可以由该外国法院根据互惠原则请求我国法院执行。【参考答案】:B,C【解析】:A不动产纠纷由不动产所在地人民法院专属管辖,协议管辖不得违反级别管辖和专属管辖的规定,所以不能约定由福田区法院管辖;B项是对的,专属管辖只是在人民法院的管辖之间排斥其他法院的管辖,并不排斥当事人选择其他争议解决方式。同样,在中国履行的中外合资经营

23、企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生的纠纷,如果选择通过诉讼方式解决,由中国法院专属管辖,但是如果当事人选择仲裁方式解决纠纷,完全可以,并且还能够选择外国的仲裁机构仲裁;C是对的,涉外诉讼中,对于在中国境内无住所的当事人,提交答辩状的时间、上诉期间、上诉答辩期间均为30天,并且该期间经人民法院同意后可以延长;D错的,汤姆只能直接向深圳中院申请执行。外国仲裁机构作出的仲裁裁决,只能由当事人申请我国有管辖权法院执行,外国法院作出的判决,可由当事人直接申请中国法院执行,也可以由外国法院根据条约或者互惠原则请求中国法院执行,对外国仲裁裁决和法院判决的执行有这么一点小小的区别

24、,中国的仲裁裁决和法院判决在境外的执行同样如此。9、下列哪些属于效力未定合同?A、某甲15岁与他人订立的买卖房屋的合同B、某乙在解除代理关系后又以被代理人的名义与他人订立的合同C、某丙以被代理人的名义与丙妻订立的显然对被代理人不利的合同D、某丁背着妻子与他人订立的出卖妻子汽车的合同【参考答案】:A,B,D【解析】:效力未定合同的种类包括以下几种:(1)限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。经法定代理人追认,具有法律效力。(2)无权代理人以他人名义订立的合同。它包括三种情况:无权代理人自始没有代理权而以他人名义订立的合同;无权代理人超越代理权订立的合同;无权代理人在代理权终止后订立的合同。此

25、三种情况下,如经被代理人追认,该合同发生对本人的效力。(3)代理人滥用代理权订立的合同。滥用代理权包括自己代理、双方代理和代理人与第三人恶意串通,损害被代理人利益三种情况。除了后一种情况肯定属于无效合同以外,前两种情况下订立的合同应属效力未定的合同。(4)无处分权人订立的处分他人财产的合同。经权利人追认,该合同发生法律效力;如权利人拒绝追认,则该合同无效。10、甲生前有一万元债务,其遗嘱中规定其财产中5000元归幼子乙,5000元赠给侄子丙;甲留有遗产18000元,甲死后两个月,该遗产依遗嘱由乙、丙各得5000冗,其余8000元由甲的妻子丁、甲的长子、次子及女儿各得2000元,遗产分割后,债权

26、人索债,则()A、甲的长子、次子各偿还2000元B、甲的妻子、女儿各偿还2000元C、乙、丙各偿还1000元D、丙偿还五千元,其他人各还1000元【参考答案】A,B,C【考点】被继承人的债务清偿【解析】依继承法第33、27条的规定,应先由法定继承人以其所得遗产清偿债务;不足清偿时,再由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产清偿债务。本题中,甲的妻子丁、甲的长子、次子及女儿作为法定继承人,应以其所得先清偿债务,故A、B正确。乙作为遗嘱继承人、丙作为遗赠人,按比例用所得遗产清偿债务,故C正确。11、在法院宣告甲企业破产后,甲企业的下列哪些财产可以列入破产财产的范围A、甲企业在破产宣告前受让一处土地使

27、用权,已经办理了登记手续,但是该处土地尚未交付给甲企业B、依据融资租赁合同出租给乙企业的设备C、该企业一栋在建的办公楼D、已设定了抵押担保的一栋厂房,该厂房因火灾取得的保险金【参考答案】:A,B,C【解析】:最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第67条规定,企业破产前受让他人财产并依法取得所有权或者土地使用权的,即便未支付或者未完全支付对价,该财产仍属于破产财产故A正确破产法第30条规定,破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产,为债务人财产第107条第2款规定,债务人被宣告破产后,债务人称为破产人,债务人财产称为破产财产,人民法院受理破

28、产申请时对债务人享有的债权称为破产债权依据融资租赁合同出租给乙企业的设备仍属于甲企业所有,故为破产财产,B正确破产法第30条规定,破产申请受理时属于债务人的全部财产,以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产,为债务人财产第107条第2款规定,债务人被宣告破产后,债务人称为破产人,债务人财产称为破产财产,人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权该企业一栋在建的办公楼所有权属于甲企业,属于破产财产,故C正确最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定第71条(三)规定,下列财产不属于破产财产:(三)担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物:故D不属于破产财产,错误1

29、2、在承包经营法律关系中,承包人有如下哪项权利?A、在符合法律规定的条件下将土地转包他人B、要在其承包的土地上盖房C、将承包经营权遗赠D、使用集体组织所有的农林设施【参考答案】:A,D【解析】:在承包经营法律关系中,承包人享有以下权利。取得对土地或森林,山岭草原荒地滩涂水面的占有;有权使用承包人的土地或其他生产资料,独立进行生产经营活动:承包人有权收取承包土地或其他生产资料的收益,并取得依约定额向发包人交付收益后所余收益的所有权。公民个人的承包收益,可以继承;承包转出权,这是承包人对其承包权的处分,一般是承包人无劳动力或转营他业而将承包的土地转包;承包人承包土地以后,根据集体组织规定的制度使用

30、集体组织所有的农林设施。13、下列行为中,哪些属于法律规定的不正当竞争行为?A、某市政府发文规定,由于本市最近连续发生煤气中毒事件,因此各单位必须使用本市煤气公司生产的煤气安全阀B、天气渐暖,某商场决定所有皮衣六折优惠出售C、甲公司为提高本公司产品的市场占有率,通过座谈会的形式,向顾客宣传乙公司的产品不如甲公司的产品D、甲地(不属山东省)出产的苹果品质优良,但市场知名度不高,销路不畅,因此甲地的水果公司在其产品的外包装上全部印上“烟台苹果优质品牌”【参考答案】:A,C,D【解析】:参见反不正当竞争法第5、7、11条。14、保险法中代位求偿的饲外,包括以下哪些内容?()。A、保险事故发生后,保险

31、人未赔偿保险金时,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人免除给付保险金的义务B、保险人向被保险人赔付保险金后,被保险人无权擅自放弃对第三者的求偿权C、由于被保险人的过错致使保险人不能行使代位求偿权的,保险人可以相应扣减保险赔偿金D、家庭财产保险中,保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位求偿权【参考答案】A,B,C【考点】保险代位求偿制度【解析】见保险法第45条、第46条。代位请求赔偿的例外有四种情况:第一,保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任。第二,保险人向被保险人赔偿保险金后,被保险人未经保险人同意

32、放弃对第三者请求赔偿的权利的,该行为无效。第三,由于被保险人的过错致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的,保险人可以相应扣减保险赔偿金。以使被保险人就自己的过错分担部分责任。第四,在家庭财产保险中,保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利,除非这些成员有故意造成保险事故的行为。关键是对D的判断,D项中意义过于狭窄,只要是家庭成员故意造成保险事故的即可,不考虑目的或动机15、国务院银行业监督管理机构有权监管的是:A、某商业银行设在美国的分行的吸收存款活动B、某政策性银行在中国的贷款业务C、某信托投资公司在韩国的信托投资业务D、某人寿保险公司在中国的保险业务【参考答案】:

33、A,B,C【解析】:银行业监督管理法第2条规定:“国务院银行业监督管理机构负责对全国银行业金融机构及其业务活动监督管理的工作。本法所称银行业金融机构,是指在中华人民共和国境内设立的商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社等吸收公众存款的金融机构以及政策性银行。对在中华人民共和国境内设立的金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司以及经国务院银行业监督管理机构批准设立的其他金融机构的监督管理,适用本法对银行业金融机构监督管理的规定。国务院银行业监督管理机构依照本法有关规定,对经其批准在境外设立的金融机构以及前二款金融机构在境外的业务活动实施监督管理。”由此可知,某商业银行设在美国的分

34、行的吸收存款活动;某政策性银行在中国的贷款业务;某信托投资公司在韩国的信托投资业务均属于本条规定的国务院银行业监督管理机构有权监管的范围,故ABC选项均当选。保险法第8条规定,保险业和银行业、证券业、信托业实行分业经营、分业管理,保险公司与银行、证券、信托业务机构分别设立。国家另有规定的除外。第9条第1款规定,国务院保险监督管理机构依法对保险业实施监督管理。可见,我国实行分业监管的原则,保险业由国务院保险监督管理机构监管,所以D选项错误,不当选。16、某幼儿班聘请某甲担任幼儿班教师。某日上午9时左右,幼儿班课间休息时,某甲离校打电话,几个幼儿在教室里的火炉旁烤火。其中某乙(5岁)和某丙(4岁)

35、因争夺位置而打斗,某乙用石块将某丙头部打破,而某丙则把某乙按在火炉上,某乙被烫伤。为此,某丙花去医药费500元,某乙花去医药费5000元。在某乙之父向人民法院提起的诉讼中,下列有关本案当事人的诉讼地位的表述正确的是A、某乙之父为原告B、某乙为原告C、某丙、某幼儿园为共同被告D、某丙、某丙之父、某幼儿园、某甲为共同被告【参考答案】:B,C【解析】:参见民事诉讼法第49条、民事诉讼法第57条民事诉讼法第49条:公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。民事诉讼法第57条:无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。法定代理人之

36、间互相推诿代理责任的,由人民法院指定其中一人代为诉讼。17、下列有关保险公司保险经营规则说法正确的是:()A、保险公司应当按照其注册资本总额的20%提取保证金,该保证金只能用于公司清算时清偿债务B、保险公司应当缴纳保险保障基金。保险保障基金应当集中管理,并仅用于在保险公司被撤销或者被宣告破产时,向投保人、被保险人或者受益人提供救济C、经营财产保险业务和人身保险业务的保险公司当年自留保险费,不得超过其实有资本金加公积金总和的4倍D、保险公司对每一危险单位,即对一次保险事故可能造成的最大损失范围所承担的责任,不得超过其实有资本金加公积金总和的10%【参考答案】A,D【解析】保险法第97条规定:“保

37、险公司应当按照其注册资本总额的百分之二十提取保证金,存入国务院保险监督管理机构指定的银行,除公司清算时用于清偿债务外,不得动用。”故A选项正确。第100条规定:“保险公司应当缴纳保险保障基金。保险保障基金应当集中管理,并在下列情形下统筹使用:(一)在保险公司被撤销或者被宣告破产时,向投保人、被保险人或者受益人提供救济;(二)在保险公司被撤销或者被宣告破产时,向依法接受其人寿保险合同的保险公司提供救济;(三)国务院规定的其他情形。保险保障基金筹集、管理和使用的具体办法,由国务院制定。”还有其他用途,故B选项错误。第102条规定:“经营财产保险业务的保险公司当年自留保险费,不得超过其实有资本金加公

38、积金总和的四倍。”并不包括人身保险公司,故C错误。第103条规定:“保险公司对每一危险单位,即对一次保险事故可能造成的最大损失范围所承担的责任,不得超过其实有资本金加公积金总和的百分之十;超过的部分应当办理再保险。保险公司对危险单位的划分应当符合国务院保险监督管理机构的规定。”故D正确。18、甲企业借给乙企业20万元,期满未还。丙欠乙20万元货款也已到期,乙曾向丙发出催收通知书。乙、丙之间的供货合同约定,若因合同履行发生争议,由Y仲裁委员会仲裁。下列哪些选项是错误的?()A、甲对乙的20万元债权不合法,故甲不能行使债权人代位权B、乙曾向丙发出债务催收通知书,故甲不能行使债权人代位权C、甲应以乙

39、为被告、丙为第三人提起代位权诉讼D、乙、丙约定的仲裁条款不影响甲对丙提起代位权诉讼【参考答案】A,B,C【考点】债权人代位权【解析】甲企业和乙企业之间的借款合同无效,但是甲据此对乙享有不当得利返还请求权,在符合其他条件的情况下可以行使债权人代位权,故A项错误。依据合同法解释(一)第13条第1款的规定,合同法第73条规定的“债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的”,是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现。因此乙曾向丙发出债务催收通知书并不能构成其积极行使债权的证据,故B项错误。合同法解释

40、(一)第16条规定,债权人应以次债务人为被告,债务人为第三人向人民法院提起代位权诉讼。故C项错误。由于代位权是合同法所规定的债权人的法定权利,因此债务人和次债务人之间的约定并不构成债权人行使权利的障碍。故D项正确。所以本题应选ABC。19、下列哪些合同的转让是不合法的?A、甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业,合资合同经过审批机关批准后,甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司B、甲教授曾答应为乙校讲课,但因讲课当天临时有急事,便让自己的博士生代为授课C、债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的两万元债权以1万5千元的价格转让给了柳某,李某将此事打电话通知了杨某D、丁对丙的房屋享有抵押权,

41、为替好友从银行借款提供担保,将该抵押权转让给了银行【参考答案】:A,B,D【解析】:合同的转让中外合资经营企业法实施条例第20条第1款规定,合营一方向第三者转让其全部或部分股权,须经合营他方同意,并经审批机构批准。A项未经合营方同意,转让无效。合同法第79条规定,债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,如有下列情形的除外:(1)根据合同性质不得转让;(2)按照当事人约定不得转让;(3)依照法律规定不得转让。B项是教授与乙校的讲课合同,基于对教授的人身信任与特殊技能而订立的合同,它有很强的人身专属色彩,是按照合同性质不得转让的。所以博士生代为授课的合同转让行为不合法。合同法第80条规定,

42、债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人李某有权转让债权,并将转让债权事实通知债务人,债权转让行为合法。抵押权的转让,在担保法和担保法解释中都没有规定,该转让行为于法无据。20、根据民事诉讼法及相关司法解释的规定,下列哪些对妨害民事诉讼行为采取强制措施的说法是不正确的?()A、诉讼终结后诽谤法官属于妨害民事诉讼的行为B、有关单位拒绝或者妨碍人民法院调查取证的,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款;对仍不履行协助义务的,可以予以拘留C、对个人的罚款金额,为人民币10万元以下,对单位的罚款金额,为人民币10万元以上30万元以下D、被拘留人不在本辖区的,作出

43、拘留决定的法院应派员到被拘留人所在地的法院,请该法院协助执行【参考答案】A,C【解析】AC。21、中国A公司以每台400美元FCA货交承运人(大阪码头)的价格条件,从日本B公司购进电视机1000台。A公司以中国银行青岛分行为开证行,开出不可撤销的跟单信用证。B公司将该批货物在大阪码头交承运人S公司以集装箱装运,中国A公司接到通知后,在太平洋保险公司投了一切险。日本大阪银行对B公司提供的单据进行了议付。中国银行对大阪银行传来的单据审查后支付了款项。A公司拿到提单,到船上启开集装箱封条,发现集装箱内的货物被水浸泡,一部分货物受损。经查发现,运输途中遇雨,加上集装箱有漏洞致使货物毁损。A公司就此持保

44、险单要求保险公司予以赔偿。下列说法正确的是:A、保险公司应当赔偿,因为该批货物投保的是一切险B、保险公司不应当赔偿,因为此损失属于保险除外责任的范围C、保险公司赔偿后,可以向S公司追偿D、中国A公司应直接向日本B公司索赔【参考答案】:A,C【解析】:货物受损是因为雨水浸湿,一切险中包含淡水雨淋险,属于承保范围,因此,A公司可就损失向保险公司索赔。故A选项正确,B选项错误。货物被雨淋,是因为集装箱有漏洞,而集装箱是承运人提供的,这说明承运人没有尽到适航义务,承运人有过失,不能享受免责,应就损失承担赔偿责任。如果保险标的的损失是由于第三者的疏忽或过失造成的,在保险人依保险合同向被保险人支付了约定的

45、赔偿后,即取得了由被保险人转让的对第三者的损害赔偿请求权,也就是代位求偿权。所以,保险公司赔偿后,可以向承运人S公司追偿,故C选项正确。货物不符合合同约定的原因并非由于日本B公司造成,而是由于承运人过错引起,故中国A公司不能直接向日本B公司索赔,D选项错误。本题的应选项为AC。22、在下列选项中,哪些属于我国法定的民事证据种类?A、直接证据B、间接证据C、证人证言D、物证【参考答案】:C,D【解析】:证据的法定种类民事诉讼法第63条:“证据有以下几种:(一)书证;(二)物证;(三)视听资料:(四)证人证言;(五)当事人的陈述;(六)鉴定结论;(七)勘验笔录。以上证据必经查证属实,才能作为认定事

46、实的根据”直接证据与间接证据是学理上对证据的分类,不属于法定证据种类,选项A、B应被排除,所以C、D项符合本题要求。23、上海某外国语大学某女生到上海某外资百货公司超市购买东西,出了收款口后,被商场保安拦住,说她身上有未交款的商品,该女生声明自己没有,仍被商场保安带至地下室强行搜身。后来,该女生以商场侵害其人格权为由向法院提起诉讼。一审法院判决该外资百货公司赔偿该女生精神损失费人民币25万元。接到法院判决后,该外资百货公司认为赔偿数额太高,遂向上级人民法院提出上诉。二审法院经审理后认为,一审法院对案件事实的认定是清楚的,符合客观事实,但在赔偿数额问题上欠妥当,不符合中国国情。二审法院的下列做法

47、错误的是:()A、可以裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审B、可以裁定撤销原判决,依法改判C、应该判决撤销原判决,依法改判D、应首先进行调解,调解不成的发回重审【参考答案】A,B,D【解析】ABD。按照我国民事诉讼法的规定,二审法院经过审理,认为原判决事实清楚,适用法律错误,应依法改判,不是发回重审。发回重审只适用于原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的以及事实、证据认定的案件的上诉。24、下列选项中,哪些公司的董事会应当有公司职工代表?()A、两个以上国有企业投资设立的有限责任公司B、两个以上国有投资主体投资设立的有限责任公司C、国有独资公司D、上市公司【参考答案】A,B,C【解析】参见

48、公司法第45、68条。25、某音乐家将著名作家裴前已发表的小说改为话剧并加以演出,下列哪些权利与原小说的著作权无关?A、表明该音乐家的表演身份B、保护其表演形象不受歪曲C、许可他人从现场直播D、许可他人为营业目的录音录像,并获得报酬【参考答案】:A,B【解析】:著作权法第三十六条:使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品进行演出,应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品的著作权人许可,并支付报酬。第三十九条:录音录像制作者使用改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品,应当取得改编、翻译、注释、整理作品的著作权人和原作品著作权人许可,并支付报酬。第三十七条表演者对其表演享有下

49、列权利:(一)表明表演者身份;(二)保护表演形象不受歪曲;(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演,并获得报酬;所以演出的现场直播权和传送权不仅要受到改编人的影响,并且要受到原作品著作权人的影响。26、某企业投保财产保险200万元。在一次保险事故中,实际遭受损失98万元,为保护、抢救财产支出必要的合理费用5万元,为验明事故的性质支出人民币1万元,因发生事故,企业停产造成损失50万元。对于下列损失,保险公司应予赔偿的是。A、实际损失98万元B、合理费用5万元C、检验费1万元D、因事故停产损失50万元【参考答案】:A,B,C【解析】:保险法第42条27、商标注册申请人自其在某外国第一次提出商标

50、注册申请之日起六个月内,又在中国就相同商品以同一商标提出注册申请的,依据下列哪些情形可享有优先权?()。A、该外国同中国签订的协议B、该外国同中国共同参加的国际条约C、该外国同中国相互承认优先权D、该外国同中国有外交关系【参考答案】A,B,C28、甲将10吨大米委托乙商行出售。双方只约定,乙商行以自己名义对外销售,每公斤售价两元,乙商行的报酬为价款的5%。下列哪些说法是正确的?()。A、甲与乙商行之间成立行纪合同关系B、乙商行为销售大米支出的费用应由自己负担C、如乙商行以每公斤2.5元的价格将大米售出,双方对多出价款的分配无法达成协议,则应平均分配D、如乙商行与丙食品厂订立买卖大米的合同,则乙

51、商行对该合同直接享有权利、承担义务【参考答案】A,B,D29、甲向乙购买一批丝绸,价值15万元,约定提货后两个月付款,同时约定由丙做保证人。在还款期届满之前,乙租用了甲的6间房屋。约定租金5万元在所欠货款中扣除,并将原合同中的15万元欠款修改为10万元,但没有通知丙。若甲到期不能还款,则A、由丙承担10万元的保证责任B、丙仍然承担15万元的保证责任C、乙不能要求丙承担保证责任,因为甲乙变更主合同时,没有征得丙的书面同意D、若原合同中约定可不经丙同意修改主合同内容,则丙应承担10万元的保证责任【参考答案】:A,D【解析】:参见担保法第24务和最高人民法院关于适用(担保法)若干问题的解释30、合伙

52、企业出现下列哪些情形时,应依法解散()A、合伙期届满,合伙人决定不再经营B、合伙协议约定的解散事由出现C、全体合伙人决定解散D、合伙人已不具备法定人数满30天【参考答案】A,B,C,D【解析】合伙企业法第85条规定:“合伙企业有下列情形之一的,应当解散:(一)合伙期限届满,合伙人决定不再经营;(二)合伙协议约定的解散中由出现;(三)全体合伙人决定解散;(四)合伙人已不具备法定人数满三十天;”所以本题的正确答案为ABCD。三、不定向选择题1、中国的A公司(买方)与加拿大的B公司(卖方)订立买卖合同。“FOB蒙特利尔港交货”。合同订立后,A公司即向C银行申请开出了以B公司为受益人的远期承兑信用证。

53、信用证规定适用UCP500:未规定是可撤销信用证还是不可撤销信用证:并且禁止“转运”。C银行委托加拿大多伦多的某银行作为通知行。船到日本大阪港后,货物改由另一艘船装运。A公司得知这一消息后,立即与开证行联系,得知B公司尚未承兑,遂要求开证行撤销信用证,否则将拒绝向开证行付款。开证行接受了B公司提交的提单并向B公司付款。关于C银行拒绝A公司撤销信用证的要求是否合理,A公司是否可以拒绝向C银行付款的下列表述哪些是正确的?A、C银行有理由拒绝A公司的要求B、C银行不能拒绝A公司的要求C、A公司不能因C银行接受了B公司提单而拒绝向C银行付款D、A公司有权因C银行接受了B公司提单而拒绝向C银行付款【参考

54、答案】:A,C【解析】:银行拒绝A公司撤销信用证的要求是合理的。A公司不能拒绝向C银行付款。本案中,信用证中没有注明是可撤销的还是不可撤销的,因此视作不可撤销的信用证,开证行未得受益人的同意不得撤销。信用证一经开出,即独立于其基础法律关系买卖合同及相关的其他如运输合同,银行只遵循“单证一致,单单一致”的原则从事单据交易,对于单证是否真实,货物的价值及存在情况,合同内容的变更与修改以及合同当事人的资信和履约能力等概不过问。2、下列选项中哪项不属于专利法所称的执行本单位的任务所完成的职务发明创造?A、在职人员在本单位所作的发明创造B、在本职工作中所作出的发明创造C、履行本单位交付的工作之外所作的发

55、明创造D、退休后作出的,与其在原单位承担的工作有关的发明创造【参考答案】:A,D【解析】:见专利法实施细则第10条。该条规定:专利法第6条所称执行本单位的任务所完成的职务发明创造是指:(一)在本职工作中作出的发明创造;(二)履行本单位交付的本职工作之外的任务所作出的发明创造;(三)退职,退休或者调动工作后1年内作出的,与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务有关的发明创造。专利法第6条所称本单位的物质条件,是指本单位的资金,设备,零部件,原材料或者不对外公开的技术资料等。3、1996年春,某市举办了春季名贵花展。甲约女友乙前去参观。两人因说说笑笑,末注意门前挂有“展览之花,严禁采摘”的牌

56、子。在走到一盆花前,乙停下来对甲说:“这花真好看,你摘一朵给我。”甲上前采摘,因用力过重,造成花根松动,导致该盆花死亡。同时,甲因突然转身与正在身后参观花展的丙相撞,造成丙眼镜摔碎。该盆名花为丁所有,丁为此损失500元。丙的镜片损失共计300元。现丁、丙想提起诉讼。问:对于丙的损失,责任应如何承担?A、由甲承担B、由乙承担C、由甲、乙分别承担150元D、由甲、乙承担连带责任【参考答案】:A【解析】:共同侵权的责任归属在摘花过程中,甲应当认识到周围尚有参观花展的人,如果其动作过大(突然转身),则可能伤及别人,故其对撞碎丙的镜片有主观上的过失。虽然甲的摘花是在乙的怂恿下实施的共同侵权行为,但乙对撞

57、碎丙的镜片不可能预料到,故乙对此无主观上的过错,所以乙对甲撞碎丙的镜片的行为没有责任。该损失应由甲一个人承担,故A选项正确,其余选项均错。4、我国某进出口公司A收到新加坡某公司B如下来电:“确认售予你方大米1000吨。每吨CIF天津300美元,1999年10月交货”。A公司复电如下:“确认你才来电和我方购买你方大米1000吨,条件按你方电报规定,请提供适合海运的包装”后来该商品国际市场价格上涨,B公司拒绝向A公司交货,而将货物另行出售,双方遂发生争议。如果B公司收到A公司传真后未提出异议,则该买卖合同的成立时间为。A、A公司收到B公司传真时B、B公司收到A公司传真后的合理时间内C、A公司的传真

58、到达B公司时D、A公司向B公司发出传真时【参考答案】:C【解析】:参见联合国国际货物销售合同公约第18条。5、秦某出生于美国,具有美国国籍,现年10岁。秦某的父亲是华裔美国人,母亲是中国人。3年前,秦某的父母在美国离异后,秦某的母亲携秦某回国定居,秦某的母亲在公安机关办理了常住户口登记,也为秦某办理了在中国长期居留的证件。后秦某的父亲委托中国律师在中国某人民法院提起诉讼,请求取得对其子的监护权。关于对秦某监护的设立、变更和终止,我国人民法院应该适用下列哪国法律?A、被监护人的本国法律B、中国法律C、美国法律D、被监护人的住所地国家的法律【参考答案】:B,D【解析】:此题为2003年司考真题,司法部当年公布的答案为BD,但是根据最新法律的规定,本题无法确定答案,可为了保证真题的原貌及题型的完整性,题库仍然将BD做为正确选项,特做提醒!民通意见第190条对这个问题作了规定:监护的设立、变更和终止,适用被监护人的本国法律。但是,被监护人在我国境内有住所的,适用我国法律。涉外民事关系法律适用法第三十条“监护,适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律中有利于保护被监护人权益的法律。”本案中,被监护人秦某的国籍国是美国,经常居所地是中国,监护人秦母的国籍国是中国和经常居所地均为中国,秦父的国籍国和经常居所地国为美国,所以本案应适用美国和中国法律中有利于保护被监

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