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1、PAGE 页码41法考试卷(二)甄题精选第一次冲刺测试卷含答案和解析二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、甲和乙签订服装买卖合同,后因履行发生争议而诉至法院。原告甲提出,两家曾经签订过一份供货补充协议,并且该协议经市公证机关公证,真实性不容怀疑,被告乙提出,公证机关并不了解情况,自己有证据证明所谓供货补充协议,其实是原告甲伪造的,对于此案的证明,下列说法不正确的是:A、供货补充协议经过公证,证明力更强了B、供货补充协议经过公证,不需要主张方举证证明该公证文书C、供货补充协议经过公证,但是如果被告有证据证明其为虚假,还是可以提出,法院不能绝对采信该

2、协议D、供货补充协议经过公证,即有强制执行力,即使被告有证据说明其为虚假也只有在上诉的时候才能提出【参考答案】:D【解析】:证据规定第9条规定:“下列事实,当事人无需举证证明:(一)众所周知的事实;(二)自然规律及定理;(三)根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实;(四)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实;(五)已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实;(六)已为有效公证文书所证明的事实。前款(一)、(三)、(四)、(五)、(六)项,当事人有相反证据足以推翻的除外。”可见,只有自然规律及定理是绝对不可能被推翻的,否则即使经过公证的证据,对方当事人也可以提出相反的证据推

3、翻,法院对免证事项的采信也不是绝对的,不过一般而言经过公证的文书效力更高这一点是正确的,一般也不需要当事人证明。所以,ABC选项说法正确,不应当选。D选项说法错误,应当选。2、关于告诉才处理的案件与自诉案件,下列哪一选项是正确的?A、自诉案件是告诉才处理的案件B、告诉才处理的案件是自诉案件C、告诉才处理的案件与自诉案件,只是说法不同,含义相同D、告诉才处理的案件与自诉案件二者之间没有关系【参考答案】:B3、以下对举证时限的理解错误的是A、A如果当事人没有在法律规定或法院指定的期限内向法院提交证据,视为当事人放弃举证权利。B、B对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院也必须在审理时组织质证C、C举

4、证期限届满后,当事人所提交的证据如果不是新的证据,人民法院将不予采纳D、D由于当事人的原因未能在指定期限内举证,致使案件在二审或者再审期间因提出新的证据被人民法院发回重审或者改判的,原审裁判不属于错误裁判案件【参考答案】:B【解析】:B错误,对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院在审理时将不组织质证(对方同意的除外)。由于若干规定规定了作为裁判依据的证据必须质证,因此不予质证也就间接地否定了逾期证据作为裁判依据的可能性。4、张某与王某系夫妻张某因业务关系认识李某,遂与李某出双入对,进而同居生活后张某经不住李某软磨硬泡,与李某到李某户籍所在地办理了结婚登记王某得知后,十分气愤,欲到法院起诉王某及

5、其亲属提出的下列主张,能够得到支持的是A、王某请求李某赔偿其所遭受的精神痛苦B、王某在离婚诉讼中同时请求张某赔偿其所遭受的精神痛苦C、王某不提出离婚,仅单独诉请张某赔偿其所遭受的精神痛苦D、王某的父母请求张某赔偿各项物质损失【参考答案】:B【解析】:婚姻法第46条规定:“有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的:”王某只能请求其配偶张某承担损害赔偿责任,A选项错误根据婚姻法解释(一)第28条规定:“婚姻法第四十六条规定的损害赔偿,包括物质损害赔偿和精神损害赔偿涉及精神损害赔偿的,适用最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释的有关规定”第29条规定:“

6、承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体,为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶人民法院判决不准离婚的案件,对于当事人基于婚姻法第四十六条提出的损害赔偿请求,不予支持在婚姻关系存续期间,当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的,人民法院不予受理”本题中,王某有权在离婚诉讼中同时请求张某赔偿精神损害,B选项正确:但不得不起诉离婚,单独就损害赔偿提出主张,C选项错误:其近亲属也不是合格的损害赔偿请求权人,D选项错误,故本题答案为B选项5、建设项目的防治污染设施没有建成或者没有达到国家规定的要求,投入生产或者使用的,由哪一部门责令停产或者使用,可以并处罚款?A、建设项目的主管部门B、建设项

7、目的计划部门C、建设项目的审批部门D、批准该建设项目的环境影响报告书的环境行政主管部门【参考答案】:D【解析】:考点)环境行政责任法理详析l环境保护法第36条规定:建设项目的防治污染设施没有建成或者没有达到国家规定的要求,投人生产或者使用的,由批准该建设项目的环境影响报告书的环境保护行政主管部门责令停止生产或者使用,可以并处罚款。6、甲公司与乙公司签订了一份承揽合同,由乙公司为甲公司制造一批货物,甲公司给付乙公司定金5万元。事后,甲公司不再需要这批货物,遂要求解除合同。关于本案的正确表述是下列哪一项?A、乙公司应退还定金5万元B、乙公司应退还定金10万元C、甲公司无权要求退还定金D、是否返还定

8、金需甲乙双方协商而定【参考答案】:C【解析】:见合同法第115条,担保法第89条。7、甲某是一嫖客,经常光顾于地下卖淫窝点,在一次血检中发现其携带了艾滋病病原体,之后更加频繁出入于娱乐场所,后经查,甲某造成多人感染艾滋病毒。甲某的行为:()A、构成故意伤害罪B、构成嫖娼罪C、构成传播性病罪D、不构成犯罪【参考答案】:A【考点】伤害罪【解析】艾滋病不属于性病,故不构成传播性病罪;嫖娼罪无此罪名;李某行为属于故意伤害他人身体健康的行为,故构成故意伤害罪。刑法第95条对“重伤”的解释如下:(一)使人肢体残废或者毁人容貌的;(二)使人丧失听觉、视觉或者其他器官机能的;(三)其他对于人身健康有重大伤害的

9、。李某的行为属于第(三)项。8、德国宝马公司拟向中国某公司出口BMW7系轿车100辆,2005年1月2日宝马公司通过传真向中国公司发出要约,传真中表明要约有效期至1月12日。中国某公司于1月10日电复:“如能把价格降低2000欧元,可以接受。”宝马公司没有答复。后因BMW7系轿车在国内供不应求,价格上涨,中国某公司随即于1月20日又去电表示同意对方1月2日要约所提的各项条件。下列选项正确的是:()A、宝马公司没有回复,表示默示同意B、合同已经成立,但以中国公司第二个发盘为准C、合同没有成立D、中国公司的第二个去电是承诺【参考答案】:C【解析】:承诺是受要约人对要约表示无条件接受的意思表示,实质

10、上变更要约要件构成反要约。中国公司的第一次答复由于对合同作了实质性变更,因此是反要约。对方未答复,因此,合同不成立。中国公司的第二次答复是在要约人规定的承诺期限以外做出,因而也不是有效承诺。对方没有反应,并不表示默示同意。我国某公司的第一次答复是反要约,对方可以不接受。所谓实质性变更是指要约条件中有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿责任范围或争议解决等的变更。9、甲公司向乙银行贷款7万元,丙公司提供保证,保证合同未约定保证期间。关于该保证合同的保证期间,下列说法中正确的是:A、若丙公司提供的是一般保证,则保证期间是乙银行对甲公司提起诉讼之日起6个月B、若丙公司提供的是一般保

11、证,且在保证期间内乙银行未要求丙公司承担保证责任,丙公司免除保证责任C、若丙公司提供的是连带保证,则保证期间是甲公司的履行期限届满之日起6个月D、若丙公司提供的是连带保证,且在保证期间内乙银行未对甲公司提起诉讼或者申请仲裁的,丙免除保证责任【参考答案】:C【解析】:依担保法第25条规定:“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证期间适用诉讼时效中断的规定。”A选项关于保证期间起算的说法错误,B选项丙公司免除责任的条件

12、表述错误。依担保法第26条规定:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任。”依此规定,C选项关于连带责任保证期间的说法正确,D选项对连带责任保证人免除责任的条件说法错误。10、关于洗钱罪的认定,下列哪一选项是错误的?A、刑法第一百九十一条虽未明文规定侵犯财产罪是洗钱罪的上游犯罪,但是,黑社会性质组织实施的侵犯财产罪,依然是洗钱罪的上游犯罪B、将上游的毒品犯罪所得误认为是贪污犯罪所得而实施洗钱行为的,不影响洗钱罪的成立C、上游犯罪

13、事实上可以确认,因上游犯罪人死亡依法不能追究刑事责任的,不影响洗钱罪的认定D、单位贷款诈骗应以合同诈骗罪论处,合同诈骗罪不是洗钱罪的上游犯罪。为单位贷款诈骗所得实施洗钱行为的,不成立洗钱罪【参考答案】:D11、阳光加油站向某化工厂订购柴油,双方约定,某化工厂向阳光加油站供应0号柴油或10号柴油10吨。履行期至,阳光加油站要求化工厂供应10号柴油。阳光加油站和化工厂之间为哪种债?A、选择之债B、单一之债C、简单之债D、任意之债【参考答案】:A【解析】:根据债的标的有无选择性,债可分为简单之债和选择之债。简单之债,是指债的标的是单一的,当事人只能以该种标的履行并没有选择余地的债,所以又称不可选择之

14、债。选择之债是相对于不可选择之债而言的,是指债的标的为两项以上,当事人可以从中选择其一来履行的债。关于选择权的归属,法律无明确规定,当事人也无明确规定时,选择权应归债务人一方享有。12、下列不适用中华人民共和国刑法的情况有:()A、澳门特别行政区居民李某在台湾地区观光旅游,侮辱猥亵香港某妇女,情节严重B、西藏自治区某少数民族年轻人抢婚,将某妇女单独扣留3天C、俄罗斯公民到中国旅游,乘机时与美国游客发生争执,将后者打成重伤D、菲律宾某货轮停靠在新加坡时,马来西亚船员偷走韩国船员大量现金【参考答案】:D【考点】刑法的空间效力【解析】刑法第6条规定,“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定

15、的以外,都适用本法。”这就是属地管辖原则。挂有外国旗帜的船舶在外国停靠时发生外国人犯罪的,不适用中国刑法。关于A选项,港澳台地区的居民在港澳台地区实施犯罪的,一般适用港澳台地区的刑法这些地区的刑法属于中国的区域性刑法,也属于适用中国刑法的情形。13、甲乙夫妻为分别财产制,甲某以其个人所有的汽车为保险标的投保,因其妻乙某故意违章驾驶而毁损,请问下列说法错误的是:A、保险公司自向甲某赔偿保险金之日起,不可以在赔偿金额范围内代位行使甲某对乙某请求赔偿的权利B、保险公司自向甲某赔偿保险金之日起,可以在赔偿金额范围内代位行使甲某对乙某请求赔偿的权利C、甲某已经从乙某取得损害赔偿的,保险公司赔偿保险金时,

16、可以相应扣减甲某从乙D、某已取得的赔偿金额保险公司行使代位请求赔偿的权利不影响甲某就未取得赔偿的部分向乙某请求赔偿的权利【参考答案】:A【解析】:答案:A解析:见新大纲“保险代位求偿权”,保险法45、47条。14、甲、乙、丙三国都是多边投资担保机构公约的会员国,根据多边投资担保机构公约的规定,以下投资者中,一般不能够被多边投资担保机构承保的是哪项?A、甲国国民独资在乙国建立的外资公司B、甲国国民与乙国国民在丙国建立的不具有法人资格的合伙企业C、甲国国民与乙国国民合资的公司A在丙国进行投资D、A公司在甲国注册并在甲国设有主要营业点,A公司在乙国的投资【参考答案】:B【解析】:关于合格的投资者,根

17、据多边投资担保机构公约第13条的规定,符合下列条件的自然人和法人均有资格取得机构的担保:其一,该自然人不是东道国的国民;其二,该法人不具有东道国的法人资格或在该东道国设有主要营业地点;其三,相关法人的经营以商业盈利为目的。据此,能够被多边投资担保机构承保的合格的投资者必须是自然人或者法人,故ACD选项的投资能被多边投资担保机构承保,B选项的投资不能被其承保。本题的应选项为B。15、根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定,下列说法错误的是:()A、行政执法人员可以作为证人出庭作证B、当事人申请人民法院保全证据的同时,必须提供相应的担保C、在诉讼过程中,人民法院可以依职权主动收集证据D、未

18、成年人所作的与年龄和智力状况不相适应的证言不能单独作为定案依据【参考答案】:B【解析】行政诉讼证据规定第27条规定,当事人申请保全证据的,人民法院可以要求其提供相应的担保。故B的说法错误。其他选项均在最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定上有相应的根据。16、某股份有限公司(上市公司)的董事长甲因单位房改急需款项,遂将其个人所有的该股份公司股票质押给乙,借款10万元。下列关于该质押合同效力的表述,哪项是正确的?A、该质押合同自甲与乙签订之日起生效B、该质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日起生效C、该质押合同自甲取得乙的借款之日起生效D、该质押合同因甲的股票不能设定质押而无效【参考答案】:B

19、【解析】:根据物权法第二百二十六条的规定“以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”物权法解读:“依法应当在证券登记结算机构登记的股权,包括上市公司的股权、公开发行股份的公司的股权、非公开发行但股东在200人以上的公司的股权等。同时担保法第78条第1款强调了“以依法可以转让的股票出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向证券登记机构办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”即质押合同需要登记之日才生效。又根据担保法解释第103条规定:“以

20、股份有限公司的股份出质的,适用公司法有关股份转让的规定。以上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。以非上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。”第104条规定:“以依法可以转让的股份、股票出质的,质权的效力及于股份、股票的法定孳息。”根据题干“上市公司”,则根据“上市公司的股份出质的,质押合同自股份出质向证券登记机构办理出质登记之日起生效。”,该该质押合同自甲与乙办理质押合同登记之日起生效。17、在一起故意伤害案的审查起诉过程中,被害人提出检察人员吴某接受了被告人的辩护律师周某的礼物,要求吴某回避,则下列说法正确的是:()。A、对

21、吴某的回避作出决定前,吴某不能停止对案件的审查B、对吴某的回避由检察长决定C、对吴某的回避由检察委员会决定D、被害人不能以此为理由申请吴某回避【参考答案】:B【解析】刑事诉讼法第29条规定:“审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼,不得违反规定会见当事人及其委托的人。审判人员、检察人员、侦查人员违反前款规定的,应当依法追究法律责任。当事人及其法定代理人有权要求他们回避。”第30条第1款规定:“审判人员、检察人员、侦查人员的回避,应当分别由院长、检察长、公安机关负责人决定;院长的回避,由本院审判委员会决定;检察长和公安机关负责人的回避,由同级人民检察院检察委员会决定。”

22、第2款规定:“对侦查人员的回避作出决定前,侦查人员不能停止对案件的侦查。”吴某并非侦查人员,因此在回避作出决定前可以停止相应工作。由此可见,本题正确答案为B。18、公主号船舶于1994年5月10日在纽约港交付承租人使用,1995年6月8日在中国上海港还给船舶所有人。租用时间超过了租船合同规定的8个月租用期。由于市场租金率上涨,船舶所有人要求承租人按本应还船时的市场租金率支付超期租船期间的租金。根据我国海商法的规定,此案中,超期还船租金应按。A、1995年1月10日租用期届满时的市场租金率B、1994年12月7日该轮上个航次结束时的市场租金率C、合同规定的租金率D、1995年6月8日还船时的市场

23、租金率【参考答案】:D【解析】:海商法第143条19、某甲为经商举债30万元,在债权人追逼之下,甲无奈与妻子协议离婚,约定包括房产在内的共40万元的财产归其妻所有,并由其妻抚养未成年的儿子,则此约定效力如何?A、无效,因为没有照顾到甲的份额利益B、无效,因为没有明确甲及其未成年儿子的利益C、无效,因为其是规避还债义务D、有效,离婚财产分割允许约定处理【参考答案】:C【解析】:婚姻法第39条规定:“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;”据此,夫妻双方对财产归谁所有有约定的,离婚时应按约定处理。但甲为了逃避债务而与其妻子协议离婚,是规避法律的行为,损害了债权人的利益,该约定无效,本题正确选项为C

24、,ABD选项错误。20、下列关于刑事诉讼中辩护人与诉讼代理人区别的表述,哪一项是正确的?A、介入诉讼的时间不同B、可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围不同C、是否出席法庭不同D、承担的刑事诉讼职能不同【参考答案】:D21、根据我国法律的规定,对于涉外合同当事人没有自行选择确定处理合同所适用的法律,且法律又没有特别规定的,人民法院根据确定合同争议所适用的法律。A、最密切联系原则B、意思自治原则C、物之所在地法原则D、国际惯例【参考答案】:A【解析】:本题考点是我国民事诉讼法关于涉外合同法律适用的规定。根据民法通则第145条的规定,涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除

25、外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。故选A。22、大学毕业生甲向当地的工商行政管理机关申请设立专门提供中介咨询服务的个人独资企业,但申请书中没有载明注册资金的数额。关于该申请书的效力说法正确的有:关于该申请书的效力说法正确的有:()A、该申请书有效,因为独资企业不需要有注册资金B、该申请书无效,不载明注册资金不能使交易相对人信赖该企业C、该申请书的效力待定,登记机关可以要求申请人在一定期限内补正,逾期不办,则无效D、该申请书有效,因为有申报的出资已经可以保护交易相对人【参考答案】:A【解析】:根据个人独资企业法第10条的规定,此4项俱属于申请设立独资企业时申请书

26、上应载明的事项。23、关于被害人承诺,下列哪一选项是正确的?A、儿童赵某生活在贫困家庭,甲征得赵某父母的同意,将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺,并有利于儿童的成长,故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际,乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可,故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾,让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的,丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指,而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】:D24、王东彪诉刘满仓房屋租赁纠纷一案由丹江县人民法院

27、受理。第一次开庭时,因原告未带有关证据的原件,法庭决定休庭;第二次开庭时,原告在法庭辩论时提出,本案合议庭中的书记员刘河江为被告刘满仓的弟弟,故要求刘河江回避,审判长以法庭调查已结束为由,驳回了原告的回避申请。一审法院判决后,原告以一审法院判决认定事实不清、且程序上违法-刘河江应当回避而没回避为由,提起上诉,二审法院经审理认为,一审法院的判决认定事实清楚,适用实体法也无不当之处,同时还查明刘河江确实是刘满仓的弟弟。在此情况下,二审法院对本案应当如何处理A、判决驳回上诉,维持原判B、依法改判C、裁定发回重审D、判决维持原判,但在判决书中应指明一审法院在回避【参考答案】:C【解析】:民诉适用意见第

28、181条:第二审人民法院发现第一审人民法院有下列违反法定程序的情形之一,可能影响案件正确判决的,应依照民事诉讼法第153条第1款第4项的规定,裁定撤销原判,发回原审人民法院重审:审理本案的审判人员、书记员应当回避未回避的;未经开庭审理而作出判决的;适用普通程序审理的案件当事人未经传票传唤而缺席判决的;其他严重违反法定程序的。25、区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产,王某不服诉至法院。在此案的审理过程中,法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是正确的?A、终止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理B、继续审理,待案件审理终结后,将有关材料移送有管辖权的司法机关处

29、理C、中止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理,待刑事诉讼程序终结后,恢复案件审理D、继续审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关处理【参考答案】:D26、袁世庆和王治贤是某公司同事。1990年袁世庆被公司派往美国分公司工作,1994年王治贤亦被派往美国分公司工作。1995年二人建立恋爱关系。1996年二人在加拿大旅游时,按照加拿大法律在当地结婚。2000年,袁世庆被某公司调回国内。2001年王治贤辞职后在墨西哥定居。2002年袁世庆在中国法院提出与王治贤离婚。在确定袁世庆和王治贤的婚姻是否有效时,应适用法律。A、中国法律B、美国法律C、加拿大法律D、墨西哥法律【参考答案】:C【解析】

30、:本题考点是有关司法解释关于确定涉外婚姻效力准据法的规定。根据最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见第188条的规定,我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。故选C。27、根据中华人民共和国公司法的规定,公司合并时,应在法定期限内通知债权人,该法定期限为A、公司做出合并决议之日起10日内B、合并各方签订合并协议之日起10日内C、合并各方主管部门批准之日起10日内D、公司办理工商登记后10日内【参考答案】:A【解析】:公司合并,应当由合并各方签订合并协议,并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并

31、决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。28、甲女因抢劫杀人被逮捕,羁押期间不慎摔伤流产。一月后,甲被提起公诉。对甲的处理,下列哪一选项是正确的?()A、应当视为“审判时怀孕的妇女”,不适用死刑B、应当视为“审判时怀孕的妇女”,可适用死刑缓期二年执行C、不应当视为“审判时怀孕的妇女”,因甲并非被强制流产D、不应当视为“审判时怀孕的妇女”,因甲并非在审判时摔伤流产【参考答案】:A29、保证合同对保证期间约定不明的,保证期间为主债务履行期届满之日起两年,该两年的期间属于什么性质?A、诉讼时效B、除斥期间C、诉讼时效或除斥期间D、诉讼时效和除斥期间【参考答案】:B【解析】:根据除斥期间

32、的性质及担保法中对于保证期间的规定,我国担保法中规定的保证期间应当理解为除斥期间。因为,其一、保证期间是保证合同的效力存续期间,保证期间届满即发生权利消灭的法律后果。担保法第二十五条和第二十六条规定,债权人未在保证期间内主张权利,保证人不再承担保证责任或者免责。由此可见,保证期间是法律规定债权人行使请求权的效力存续期间。其二、根据除斥期间的性质,保证期间不适用有关诉讼时效方面的中止、中断或者延长的规定,否则就失去了规定的意义。担保法第二十五条规定,在该期间内主张权利,保证期间适用诉讼时效的规定。反过来说,在此之前不适用有关诉讼时效的规定,也就没有所谓中止、中断及延长等。其三、担保法规定的保证期

33、间,是从债权人的权利在客观上发生时起计算。例如,担保法第二十五条规定,一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。由此可以看出,保证期间的起算点是主债务履行届满之日,此时正是债权人客观上开始有权要求债务人履行债务的时间,其根据是债权人的权利在客观上发生。而诉讼时效则不同,民法通则第一百三十七条规定,诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起算。可见其根据侧重于债权人的主观状态。因此,我们认为,担保法规定的保证期间,其性质属于除斥期间,即债权人要求保证人承担保证责任的权利存续期间。由于保证责任不同于一般民事责任,实际上保证人是为了其他人而承担责任,在债权人

34、、保证人与债务人之间所形成的三者关系中,保证人通常所承担的是单务的无偿的法律责任,并不享有要求对方对待给付的请求权。因此,法律有必要设定一段特殊的不变期间加以限制,以弥补适用诉讼时效可能出现的问题,防止保证人无限期的承担保证责任。在保证期间届满时,债权人没有及时行使权利,则其要求保证人承担保证责任的实体权利归于消灭,保证人免除保证责任。正是由于保证期间的性质,决定了该期间不存在中断、中止和延长问题。最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释(法释号)第三十一条“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”第三十四条“一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请

35、仲裁的,从判决或者仲裁裁决生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的,从债权人要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效。”30、我国刑法适用于外国人在中国领域外犯罪案件的条件不包括:()A、按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑B、按照犯罪地的法律也应当受刑罚处罚C、未经犯罪地的法院审判D、侵犯中国国家或者中国公民的利益【参考答案】:C【考点】刑法的对人效力【解析】刑法第8条规定,“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律

36、不受处罚的除外。”所以ABD是正确的。C选项不正确,因为根据刑法第10条规定,虽然经外国法院审判的,仍然不能排除我国法院依法再行审判。31、甲乙签订加工承揽合同,但没有对合同履行作出约定,现两人因合同履行地问题发生争议,法院应确定何地为合同履行地A、加工行为地B、定做方所在地C、承揽方所在地D、工作成果交付地【参考答案】:A【解析】:详见最高人民法院关于适用民事诉讼法若干问题的意见第20条规定32、对于自诉案件,人民法院审查发现被告人死亡的,应当如何处理?A、可以说服自诉人撤回起诉B、终止审理C、只能裁定驳回起诉D、撤销案件【参考答案】:A【考点】人民法院驳回自诉的几种情形【解析】A。根据刑事

37、诉讼法解释第188条规定:“对于自诉案件,人民法院经审查有下列情形之一的,应当说服自诉人撤回起诉,或者裁定驳回起诉:(一)不符合本解释第一百八十六条规定的条件的;(二)证据不充分的;(三)犯罪已过追诉时效期限的;(四)被告人死亡的;(五)被告人下落不明的;(六)除因证据不足而撤诉的以外,自诉人撤诉后,就同一事实又告诉的;(七)经人民法院调解结案后,自诉人反悔,就同一事实再行告诉的。”据此,本题正确答案为A项。33、关于生效裁判申诉的审查处理。下列哪一选项是正确的?(2009年试卷二第37题)A、赵某强奸案的申诉,由上级法院转交下级法院审查处理,不立申诉卷B、二审法院将不服本院裁判的刘某抢劫案的

38、申诉交一审法院审查,一审法院审查后直接作出处理C、李某对最高法院核准死刑的案件的申诉,最高法院可以直接处理,也可以交原审法院审查,交原审法院审查的,原审法院应当写出审查报告,提出处理意见,逐级报最高法院审定D、高某受贿案的申诉,经两级法院处理后不服又申诉,法院不再受理【参考答案】:C【考点】申诉的审查处理【解析】选项A涉及是否应当立申诉卷的问题,根据刑诉解释第299条规定:原审人民法院审查处理的申诉、上级人民法院直接处理的申诉和转交下级人民法院审查处理的申诉,应当立申诉卷。可见,选项A错误。选项B涉及第一审人民法院审查申诉后是否可以直接作出处理的问题。根据刑诉解释第300条规定:第二审人民法院

39、对不服本院维持第一审人民法院裁判的申诉,可以交由第一审人民法院审查。第一审人民法院审查后,应当写出审查报告,提出处理意见,报第二审人民法院审定。因此,“一审法院审查后直接作出处理”的做法错误,选项B不应当选。选项C涉及对最高人民法院核准死刑的案件的申诉的处理。根据刑诉解释第301条规定:对最高人民法院核准死刑的案件或者授权高级人民法院核准死刑案件的申诉,可以由原核准的人民法院直接处理。也可以交由原审人民法院审查。原审人民法院应当写出审查报告,提出处理意见,逐级上报原核准的人民法院审定。因此,选项C正确。选项D涉及申诉经两级法院驳回后的后果。根据刑诉解释第303条规定:申诉人对驳回申诉不服的,可

40、以向上一级人民法院申诉。上一级人民法院经审查认为申诉不符合刑事诉讼法第二百零四条规定的,应当予以驳回。经两级人民法院处理后又提出申诉的,如果没有新的充分理由,人民法院可以不再受理。所以,经两级人民法院处理后又提出申诉的,在一定条件下,人民法院可以受理。选项D过于绝对,不应当选。34、甲不慎落水,乙奋勇抢救,抢救过程中致甲面部受伤,同时乙丢失手机一部。下列表述中哪一说法是正确的?A、乙应赔偿甲面部受伤的损失,甲不应赔偿乙失落手机的损失B、乙应赔偿甲面部受伤的损失,甲应赔偿乙失落手机的损失C、乙不应赔偿甲面部受伤的损失,甲不应赔偿乙失落手机的损失D、乙不应赔偿甲面部受伤的损失,甲应赔偿乙失落手机的

41、损失【参考答案】:D【知识点】见义勇为人的损失负担。【解析】:甲落水,乙奋勇抢救,乙的行为是见义勇为。根据民通意见第142条规定:“为维护国家、集体或者他人合法权益而使自己受到损害,在侵害人无力赔偿或者没有侵害人的情况下,如果受害人提出请求的,人民法院可以根据受益人受益的多少及其经济状况,责令受益人给予适当补偿”。本案中,乙在抢救甲时,丢失的手机应由受益人甲赔偿。在抢救甲的过程中,乙致甲面部受伤,因为乙没有过错,可以免责,所以对于甲面部的伤害,乙不应赔偿。故应选D项。35、张三系一无业游民,经朋友介绍,与民航局的金某相识,通过金某,张三可以买到紧俏的飞机票,同时张三再以非常高的价格卖给乘客,获

42、利过万。张三的行为:()A、倒卖飞机票罪B、倒卖车票、船票罪C、不构成犯罪D、投机倒把罪【参考答案】:C【考点】罪刑法定;倒卖车票、船票罪的犯罪对象【解析】由于倒卖飞机票的行为,在我国刑法中没有明确规定为犯罪,而且依据其他法条也尚不足以规制,故依据罪刑法定原则,张三的行为不构成犯罪。36、张某将一串价值10万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中。该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走,案发后一直潜逃在外。张某向法院起诉,要求该银行承担民事责任。在审理中,公安机关将李某抓获归案(但无法追回赃物),并移送检察机关,检察机关准备对李某提起公诉。法院应如何处理该民事案件A、中止此案的审

43、理,待李某的犯罪事实查清后恢复审理B、终止审理,告知张某在李某的刑事诉讼中,提出附带民事诉讼请求C、延期审理此案,不得作出判决D、继续审理此案,并可作出判决【参考答案】:D【解析】:所考知识点:中止审理、终止审理、延期审理、继续审理的情形.此题要注意题目中的细节张某向法院起诉,要求该银行承担民事责任即被告是银行,案由是保管合同纠纷,而李的刑事案件与这个民事案件基本上无关,因为银行和李的关系是其内部关系不能对抗张,因此不符合中止审理、终止审理、延期审理的情形,所以应选D,如果此题换成是银行起诉李则选A37、刑法第274条规定:“敲诈勒索公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;数额

44、巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑”。赵某犯敲诈勒索罪,数额巨大,则对赵某犯罪行为的追诉期限应当是?()A、5年B、10年C、15年D、20年【参考答案】:C【解析】参见刑法第87、99条。38、投保人甲以自己为被保险人,以自己10岁的儿子乙为受益人,于1997年1月1日与保险人订立了一份死亡保险合同。1999年4月5日,甲与其丈夫丙吵架而自尽。下列陈述中正确的是()。A、受益人不能获得保险赔偿金,因甲的自杀行为属于道德风险B、保险公司应当向丙支付保险金C、保险公司可以向乙支付保险金D、保险公司应当将甲的死亡保险金作为其遗产,均分给乙丙。【参考答案】:C【解析】:答案:C解析

45、:依据中华人民共和国保险法第65条,甲虽投河自尽,担保险合同成立已满2年“1997.1.1-1999.4.5),因此,保险人可以按照合同向受益人乙支付保险金。39、下列关于诉讼时效,说法正确的是A、民法上实行意思自治原则,那么,对于诉讼时效的适用与否,以及如何适用,也可以由当事人来约定B、诉讼时效也适用于物权请求权C、债权请求权都适用诉讼时效D、法院不可以主动援引诉讼时效【参考答案】:D【解析】:根据最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效若干问题的规定(以下简称诉讼时效规定)第2条:“当事人违反法律规定,约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的,人民法院不予认可。”,可知,诉讼时

46、效属于强制性规则,不允许当事人约定变更。故A选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第1条可知,诉讼时效仅适用于债权请求权。故B选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第1条,诉讼时效适用于债权请求权,但并不是所有的债权请求权都适用诉讼时效。比如诉讼时效规定第1条规定,(一)支付存款本金及利息请求权;(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权;(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权;都不适用诉讼时效。故C选项错误,不当选。根据诉讼时效规定第3条的规定,:“当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。”可知D选项正确,当选。40、甲外出

47、旅游向乙借了一柯达相机,却不慎丢失。双方为此发生纠纷。乙向法院起诉,要求甲赔偿损失1万元,法院受理后对此案进行了调解。调解中,甲愿意赔偿8000元,乙坚持赔偿1万元,调解未果。随后乙多次催促法院判决,该案审判员说:“判决容易,我最多判他赔你7000元。”乙听后同意接受甲的8000元赔偿,法院据此制作了调解书并送达双方当事人。对此调解书表述正确的是A、乙可以就此调解书上诉B、此调解书只对甲有效,而对乙无效C、乙可就此调解书申请再审D、乙可以再行起诉,因为此调解书违反了自愿原则【参考答案】:C【解析】:调解书的效力.民事诉讼法第89条规定,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请

48、求、案件的事实和调解结果。调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,送达双方当事人。调解书经双方当事人签收后,即具有法律效力。第180条规定,当事人对已经发生法律效力的调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。经人民法院审查属实的,应当再审。依上述法条可知只有C项的表述是正确的。A、B、D项的表述都是错误的。故本题正确答案为C。本题主要考查的是调解书的效力以及对调解书的审请再审,难度不是很大。只要考生掌握了调解应当遵循的原则以及其他相关规定即可从容应答类似问题。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、我国

49、民法通则关于国际侵权行为规定了哪些原则?A、当事人共同属人法原则B、双重可诉原则C、侵权行为地法原则D、法院地法原则【参考答案】:A,B,C【解析】:民法通则未规定法院地法原则。3、下列贸易术语中,适用于任何运输方式的是哪几组术语?A、FCAEXWB、CPTDDUC、CIFDDPD、FASDEQ【参考答案】:A,B【解析】:FCAEXW。CPTCIPDDU.DDP都适用于任何运输方式。4、张明下落不明已达3年,下列哪些人可以向人民法院申请宣告张明为失踪人?A、父母B、张明之妻C、与张明没有权利义务关系的雇主D、子女【参考答案】:A,B,D【解析】:民法通则第20条第1款规定,宣告失踪须经利害关

50、系人申请。民法通则意见第25条规定,利害关系人包括被申请宣告失踪的人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女以及其他与被申请人有民事权利义务关系的人。5、甲企业与乙企业签订买卖合同,约定乙企业应于8月30日前交货,货到7日内甲企业付款。同年8月10日,甲企业被法院依法宣告破产。对该合同的处理的说法正确的是:()A、甲企业的破产管理人有权决定解除或者继续履行B、乙企业有权通知甲企业的破产管理人该合同的履行情形,并提出履行与否的催告C、乙企业自破产管理人收到催告之日起2个月未答复的,视为解除合同D、管理人决定继续履行合同的,乙企业有权依据情形决定是否履行【参考答案】A,B【

51、解析】企业破产法第l8条。6、某外国公司驻北京办事处的以下行为中,哪些违反了我国公司法的规定?A、办事处未置备该外国公司的章程B、办事处在与它的中国雇员签定的劳动合同中约定,雇员对办事处要求支付报酬的请求,不得诉及该外国公司C、办事处在该外国公司被所在国法院宣告破产后,仍继续在中国从事经营活动D、该外国公司撤销该办事处的,先将其资金汇出中国境外,而后办解散清算手续【参考答案】:A,B,C,D【解析】:公司法第195条第2款规定,外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司章程。故A选项违反了我国公司法的规定,当选。第196条规定,外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对

52、其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任。故B选项违反了我国公司法的规定,当选。外国公司破产后,办事处自己没有独立的民事行为能力,继续经营不符合法律规定。故C选项当选。第198条规定,外国公司撤销其在中国境内的分支机构时,必须依法清偿债务,依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前,不得将其分支机构的财产移至中国境外。故D选项违反了我国公司法的规定,当选。7、涉外民事诉讼,经调解双方达成协议,法院作何处理?A、可以不制作调解书B、应当制发调解书C、应当制作判决书送达当事人D、当事人要求发给判决书的,可以依协议内容制作判决书送达当事人【参考答案】:B,D【解析】:详见最高人民法院

53、关于适用(民事诉讼法)若干问题的意见第310条8、关于民事诉讼中的法定代理人,下列哪些选项是正确的?()A、法定代理人的被代理人都是无诉讼行为能力的人B、法定代理人可以是单位,而不限于自然人C、法定代理人的诉讼行为视为当事人的诉讼行为D、法定代理人与当事人都属于诉讼参加人的范畴【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。9、根据物权法理论,房屋构成建筑物区分所有权上专有部分,应当符合哪些条件?A、具有构造上的独立性,能够明确区分B、具有利用上的独立性,可以排他使用C、能够登记成为特定业主所有权的客体D、经过相应的产权登记手续【参考答案】:A,B,C【解析】:根据建筑物区分所有权解释第2条第1款

54、规定:“建筑区划内符合下列条件的房屋,以及车位、摊位等特定空间,应当认定为物权法第六章所称的专有部分:(一)具有构造上的独立性,能够明确区分;(二)具有利用上的独立性,可以排他使用;(三)能够登记成为特定业主所有权的客体”,本题应选ABC三选项,D项不是法律规定的构成专有部分的条件,不当选。10、北京天明科贸中心与湖南地新制革厂签订了皮衣买卖合同。事后双方另行书面约定“如因皮衣买卖合同发生争议,提交北京市仲裁委员会裁决”。后因送货地点发生争议,天明科贸中心向对方所在地的人民法院起诉,但未说明双方订有仲裁协议,法院受理此案,地新制革厂亦应诉答辩。法院判决后,地新制革厂根据仲裁协议向北京市仲裁委员

55、会申请仲裁,根据有关规定,下列哪种判断是正确的A、天明科贸中心起诉有效B、人民法院受理有效C、人民法院判决有效D、地新制革厂的仲裁申请有效【参考答案】:A,B,C【解析】:诉讼与仲裁关系。仲裁法第26条规定:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。11、关于中外合资经营企业、中外合作经营企业、外资企业的下列说法正确的有:()A、都必须向境内保险机构投保B、都可以向外国银行筹措资金C、都必须在国内市

56、场购买原材料D、都必须在中国境内设置会计账簿【参考答案】A,B,D【解析】中外合资经营企业法第910条,分别规定了合营企业的外汇管理与保险,合营企业物资采购、产品销售与境外分支机构的设立。中外合资经营企业法实施条例第69条规定了财务会计制度。中外合作经营企业法第l719条是关于合作企业以及中外合作者借款、保险和合作企业的物资采购与产品销售的条款。外资企业法第l416条规定了会计账簿与核算、物资采购和保险的相关事项。12、根据破产法的规定,下列各项中,可以作为破产费用从破产财产中优先拨付的有A、破产案件的诉讼费用B、管理人聘任工作人员的费用C、管理人执行职务的费用D、破产财产的拍卖费用【参考答案

57、】:A,B,C,D【解析】:破产法第41条规定,人民法院受理破产申请后发生的下列费用,为破产费用:(一)破产案件的诉讼费用:(二)管理、变价和分配债务人财产的费用:(三)管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用故ABCD选项均属于法律规定的破产费用,均当选13、下列属于合法有效的附条件的民事法律行为的是。A、“如我女儿能在国外延长居留,房子就借给你住”B、“如你能每天接送残疾人上班,该车就归你”,C、“如你能保证三年内不结婚,就赠金1万元”D、“如你能将他家彩电砸了,就赠你1000元。”【参考答案】:A,B【解析】:C项所附条件干涉了他人的婚姻自由,D项所附的条件为违法行为,故均为无效的

58、民事行为。14、上市公司出现下列哪些情况应暂停其股票上市交易?()A、公司股本总额为2亿元,公开发行的股份为股本总额的20%B、公司上年度亏损,但在会计报表上虚假记载为盈利C、有重大违法行为D、最近3年连续亏损【参考答案】A,B,C,D【解析】证券法第50条、55条。15、甲、乙、丙三人各自出资10万元、6万元、4万元合伙从事汽车零配件经营,其间因经营管理不善,对丁负债10万元,丙遂退出合伙,并拿出1万元由甲、乙代为偿还对丁债务。现在丁应如何追偿其债权?A、可以分别向甲、乙、丙三人要求偿还5万元、3万元、2万元B、只能要求丙偿还1万元,其余部分向甲、乙追偿C、可以只向甲或只向乙要求偿还全部10

59、万元,但不能要求丙单独偿还10万元D、可以向甲、乙、丙中任何一人要求偿还10万元【参考答案】A,D16、甲1991年离家出走,杳无音讯。1995年其妻乙向人民法院申请甲宣告死亡,1996年人民法院依法宣告甲死亡,其房屋三间被其妻乙和其子丙继承。1997年,妻乙带产改嫁,同年,乙又与后夫离婚。甲离家出走后,南下深圳,1998年因福利彩票中奖20万。甲用该款购买股票,同年获利200万。1998年n月甲因饮酒过量心脏病发作死亡。经查,甲于1997年与丁在教堂举行了婚礼(但未办理婚姻登记),并生子戊。现问甲的200万遗产的法定继承人是谁?A、乙B、丙C、丁D、戊【参考答案】:B,D【解析】:根据民通意

60、见第37条规定,婚姻关系已解除,故乙不再是甲的继承人。根据婚姻法第8条规定“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的,予以登记,发给结婚证。取得结婚证,即确立夫妻关系。未办理结婚登记的,应当补办登记。”甲与丁未办理结婚证,其婚姻关系未得到法律确认,故丁亦非甲的法定继承人。而根据继承法第10条第3款规定,继承法上的子女,包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。据此,丙戊皆为甲的法定继承人。17、依据有关规定,消费者权益保护法不适用于下列哪几种情况A、某农民购买并直接用于农业生产的生产资料B、某企业单位购买其他企业汽车配件准备装配汽车以便于出售的C、某种子

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