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1、PAGE 页码48九月下旬全国法考试卷(二)甄题精选训练卷(附答案)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、养鸡专业户贾某的一只鸡生病,贾某害怕此鸡得的是禽流感传染了其他鸡,于是将此鸡抛弃在深山。恰被上山砍柴的村民山某发现,带回家中精心饲养,该鸡病愈并产蛋颇丰。后贾某听说后向山某索要此鸡。则贾某:A、无权请求返还,因为其抛弃行为使所有权消灭,山某基于先占取得所有权;B、无权请求返还,但有权要求适当补偿;C、有权请求返还,因为山某拾得鸡占为己有,构成不当得利;D、有权请求返还,但应补偿山某喂养此鸡的的费用及劳务费。【参考答案】:A【解析】:本题考察抛
2、弃物的所有权归属。权利人可抛弃自己享有所有权的物品,对于抛弃物,可依相应法律或习惯由拾得人基于先占取得所有权。2、中国甲公司与日本乙公司拟共同设立一中外合资经营企业。在拟订的下列合同条款中,哪一条是违法的?A、合营企业的注册资本用美元表示B、中方用以出资的土地使用权,其作价在合营期间不得调整C、合营企业编制的财务与会计报告以美元为计算和表示单位D、合营企业注册资本的增加或减少的决议须经董事会一致通过【参考答案】:C【解析】:详解根据中外合资经营企业法实施条例第七十四条:“合营企业原则上采用人民币作为记账本位币,经合营各方商定,也可以采用某一种外国货币作为记账本位币。”第七十五条:“合营企业的账
3、目,除按记账本位币记录外,对于现金、银行存款、其他货币款项以及债权债务、收益和费用等,与记账本位币不一致时,还应当按实际收付的货币记账。以外国货币作为记账本位币的合营企业,其编报的财务会计报告应当折算为人民币。因汇率的差异而发生的折合记账本位币差额,作为汇兑损益列账。记账汇率变动,有关外币各账户的账面余额,于年终结账时,应当按照中国有关法律和财务会计制度的规定进行会计处理。”所以选C。又根据该条例第三十三条:“下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议:(一)合营企业章程的修改;(二)合营企业的中止、解散;(三)合营企业注册资本的增加、减少;(四)合营企业的合并、分立。其他事项,可以根
4、据合营企业章程载明的议事规则作出决议。”所以不选D。第十八条:“合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,应为合营各方认缴的出资额之和。合营企业的注册资本一般应当以人民币表示,也可以用合营各方约定的外币表示。”所以不选A。第四十五条:“合营企业所需场地的使用权,已为中国合营者所拥有的,中国合营者可以将其作为对合营企业的出资,其作价金额应当与取得同类场地使用权所应缴纳的使用费相同。”第四十八条:“场地使用费在开始用地的5年内不调整。以后随着经济的发展、供需情况的变化和地理环境条件的变化需要调整时,调整的间隔期应当不少于3年。场地使用费作为中国合营者投资的,在该合同期限内
5、不得调整。”所以不选B。3、关于共同犯罪,下列哪一选项是正确的?()A、甲、乙应当预见但没有预见山下有人,共同推下山上一块石头砸死丙。只有认定甲、乙成立共同过失犯罪,才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处B、甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。甲、乙构成共同犯罪C、交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。甲、乙构成共同犯罪D、公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。甲、乙成立共同犯罪【参考答案】:C4、以下哪一项关于执行的说法是错误的?()A、对被判处徒刑缓刑的罪犯,由公安机关予以考查B、被假释的罪犯在假释考验期限内,由公安机关予以监督C、对被判处管制、剥夺政治权利的罪犯,由公安机关
6、执行D、没收财产的判决,在必要时,人民法院可以会同公安机关执行【参考答案】:A【解析】参见刑事诉讼法第217、218、220条。对被判处徒刑缓刑的罪犯,由公安机关交所在单位或基层组织予以考察。5、张某向法院起诉要求李某承担违约责任,李某委托赵某为其诉讼代理人。法院用传票传唤双方当事人出庭,李某由于路途遥远无法赶回没有到庭,但李某的诉讼代理人到庭参与诉讼,本案应当如何处理:A、延期审理B、诉讼中止C、诉讼终结D、继续审理【参考答案】:D【解析】:审理中的障碍包括延期审理、诉讼中止和诉讼终结。诉讼中止和延期审理的区别在于中止审理暂停的时间是无法预见的,也无法确定下次开庭时间,而延期审理对暂停的时间
7、是可预见的。民事诉讼法第136条规定:“有下列情形之一的,中止诉讼:(一)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;(三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;(四)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(五)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的;(六)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。”因此B选项不选。第132条规定:“有下列情形之一的,可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三)需要通知
8、新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形。”因此A选项不选。第137条规定:“有下列情形之一的,终结诉讼:(一)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(二)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(三)离婚案件一方当事人死亡的;(四)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。”因此C选项不选。本题中李某虽然有正当理由无法到庭,但其诉讼代理人已到庭,并不属于必须到庭的被告,因此无需延期审理,应当继续审理。本题答案为D。6、代理人与第三人串通,损害被代理人利益的,由代理人和第三人负什么样的责任?A、连带责任B、
9、按份责任C、有限责任D、无限责任【参考答案】:A【解析】:见民法通则第66条第3款。7、一家登记为有限责任公司的中外合作经营企业,其合作合同和章程中规定:外方以设备和现金出资,中方以厂房和土地使用权出资,双方按各50的比例分配收益;合营期满时,该企业的全部固定资产无偿归中方所有。根据我国法律,应当如何认定该合作合同和章程?A、该合作合同和章程违反法律,应属无效B、该合作合同和章程显失公平,应变更出资比例分配的方案C、该合作合同和章程合法有效,该企业可以登记为有限责任公司D、该合作合同和章程合法有效,但该企业不得登记为有限责任公司【参考答案】:C【解析】:见中外合作经营企业法第8条、第22条。中
10、外合作经营企业法实施细则第14条、第44条8、甲承租乙的房屋后,伪造身份证与房产证交与中介公司,中介公司不知有假,为其售房给不知情的丙,甲获款300万元。关于本案,下列哪一选项是错误的?()A、甲的行为触犯了伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪,同时是诈骗罪的教唆犯B、甲是诈骗罪、伪造居民身份证罪与伪造国家机关证件罪的正犯C、伪造居民身份证罪、伪造国家机关证件罪与诈骗罪之间具有牵连关系D、由于存在牵连关系,对甲的行为应以诈骗罪从重处罚【参考答案】:A9、下列下列证据中,既属于直接证据又属于原始证据的是?()A、赃物的复制品B、在现场提取的犯罪嫌疑人的指纹C、被告人关于自己强奸并杀害被害人的供述
11、D、在现场提取的沾有血迹的匕首【参考答案】:C【解析】A不属于原始证据也不属于直接证据,8、D不属于直接证据。10、某市的李某欲买“太月”牌的快餐方便面,在商场误购了商标不同而外包装十分近似的显著标明名称为“大月”的方便面,遂向“太月”公司投诉。“太月”公司发现,“大月”方便面的价格仅为“太月”的1/2。如果“太月”起诉“大月”,其纠纷的性质应当是下列哪一种?A、企业名称侵权纠纷B、欺骗性交易的不正当竞争纠纷C、低价倾销的不正当竞争纠纷D、诋毁商誉的侵权纠纷【参考答案】:B【解析】:“大月”与“太月”是不同的名称,所以不构成侵犯企业名称权,所以A选项不应当选。反不正当竞争法第5条规定:“经营者
12、不得采用下列不正当手段从事市场交易,损害竞争对手:(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认是该知名商品;”由此可知,“太月”是知名商品特有的名称,“大月”擅自使用与其近似的名称与包装造成混淆,符合不正当竞争行为中欺骗性交易行为的构成要件,所以B选项应当选。第11条第1款规定:“经营者不得以排挤竞争对手为目的,以低于成本的价格销售商品。”由此可知,低价倾销行为的构成要件必须是低于成本价,所以本题不构成低价倾销行为,C选项不应当选。第14条规定,经营者不得捏造、散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。本
13、题不存在捏造、散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉,不符合诋毁商誉行为的构成要件,所以D选项不应当选。11、下列抵押物拍卖所得价金的清偿顺序的说法中哪项正确?A、主债权主债权的利息实现抵押权的费用B、实现抵押权的费用主债权主债权的利息C、主债权实现抵押权的费用主债权的利息D、实现抵押权的费用主债权的利息主债权【参考答案】:D【解析】:见最高人民法院关于适用担保法若干问题的解释第74条。12、某公司与某商店成交一笔供销领带的买卖。合同约定该商店以银行汇票的形式支付货款。该公司发货后,收到该商店于1999年1月10日签发的委托某银行支付的见票后定期付款的汇票。根据票据法的规定、该公司应当
14、在什么日期以前向银行提示承兑?A、应在1999年1月20日以前B、应在1999年1月30日以前C、应在1999年2月10日以前D、应在1999年3月30日以前【参考答案】:C【解析】:票据法第40条13、某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?()A、审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法B、尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付,法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼C、附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产D、如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书【参考答案】:B【解析】本题考查附带民
15、事诉讼的审理程序。依据刑诉解释第90条的规定,在侦查、预审、审查起诉阶段,有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求,已经公安机关、人民检察院记录在案的,刑事案件起诉后,人民法院应当按附带民事诉讼案件受理;经公安机关、人民检察院调解,当事人双方达成协议并已给付,被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的,人民法院也可以受理。因此,B选项正确。依据刑诉解释第100条的规定,人民法院审判附带民事诉讼案件,除适用刑法、刑事诉讼法外,还应当适用民法通则、民事诉讼法的有关规定。因此,A选项表述错误。依据刑诉解释第95条的规定,人民法院审理附带民事诉讼案件,在必要时,可以决定查封或者扣押被告人财
16、产。C选项中认为由检察院决定,此说法错误。依据刑诉解释第96条的规定,审理附带民事诉讼案件,除人民检察院提起的以外,可以调解调解达成协议并当庭执行完毕的,可以不制作调解书,但应当记入笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。由此可见,D选项错误。14、常某涉嫌投毒杀人被立案侦查,考虑到常某怀孕已近分娩,县公安机关决定对其取保候审,责令其交纳保证金3000元。婴儿出生1个月后,常某写下遗书,两次自杀未果,家人遂轮流看护常某及其婴儿,以防意外。在此情况下,对常某应当采取什么强制措施?()A、维持原取保候审决定B、将取保候审变更为监视居住C、增加取保候审保证金或者改为保证人担保
17、D、依法提请人民检察院批准逮捕【参考答案】:D【解析】人民检察院刑事诉讼规则第53条第1款,2001年8月6日最高人民检察院和公安部联合发布的关于依法适用逮捕措施有关问题的规定第1条第4项规定,有下列违反取保候审规定的犯罪嫌疑人,应当予以逮捕:(1)企图自杀、逃跑,逃避侦查、审查起诉的;(2)实施毁灭、伪造证据或者串供、干扰证人作证行为,足以影响侦查、审查起诉工作正常进行的;(3)未经批准,擅自离开所居住的市、县,造成严重后果。或者两次未经批准,擅自离开所居住的市、县的;(4)经传讯不到案,造成严重后果,或者两次经传讯不到案的。故本题正确答案为D。强制措施的变更是历年司法考试的高频考点,请考生
18、注意复习。15、甲乙签订一房屋买卖合同,买受人甲已付20万元,尚欠5千元未付,此时,若甲请求乙交付房屋并办理过户手续,则下列说法正确的是哪项?A、乙得对甲主张同时履行抗辩权B、甲违约在先,乙得解除合同C、依诚信原则,乙不得主张同时履行抗辩D、买卖合同中不存在同时履行抗辩问题,故乙须履行【参考答案】:C【解析】:根据合同法66条规定,当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。本题中,甲乙间签订的房屋买卖合同,未确定先后履行顺序,应当同时履行。但对于交付房屋所有权而言,不存在部分履行的问题。买受
19、人甲已付20万元,只剩5000元未付,该5000元相对于20万元而言只是很小的一部分,依照通常情况,乙可行使同时履行抗辩权的部分仅为该5000元,由于无法部分行使同时履行抗辩权,依照诚信原则,乙不得主张同时履行抗辩权,故A选项错误,C选项正确。合同法第94条规定:“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。”本题甲欠5千元,不
20、是合同的主要债务,乙不能因此而单方解除合同,B选项错误。本题乙不能主张同时履行抗辩权,但并不是说买卖合同中不存在同时履行抗辩权,D选项错误。16、在要约生效前,要约人可以要约,以阻止要约发生法律效力A、撤销B、撤回C、收回D、撤销或者撤回【参考答案】:B【解析】:考查要点是要约的撤回。要约是当事人向特定人发出的订立合同的意思表示,要约一经到达受要约人,发出要约的一方就必须遵守要约。如果要约没有到达受要约人,要约就不产生效力。因此,法律允许要约人撤回要约。但是,根据合同法第17条的规定,撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约没有到达受要约人,要约就不生效,要想阻
21、止要约发生效力,要约人可以撤回要约。故B项正确。由于A项撤销是针对已经生效的合同而言,C项收回不是规范的法律术语,D项认为撤销撤回皆可都不符合该题所给条件,故从答案中排除。17、中国甲公司与美国乙公司于1995年10月签订了购买4500公吨化肥的合同,由某航运公司的“NEWSWAY”号将该批货物从美国的新奥尔良港运至大连。“NEWSWAY”号在途中遇小雨,因货舱舱盖不严使部分货物湿损。下列关于货物责任的选项哪个是正确的?A、承运人应赔偿货物湿损的损失B、承运人可依海商法的规定主张免责,但应承担举证责任C、乙公司应自行承担此项损失D、甲公司应赔偿乙公司的损失【参考答案】:A【解析】:海上货物运输
22、中承运人免责事由。海商法第51条、第52条、第53条规定承运人有如下的免责事由:(1)承运人的一般免责事由。在承运人责任期间,货物发生灭失或毁损,如属下列原因之一造成的,承运人可免除责任:船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或管理船舶中的过失;火灾,但是由于承运人本人的过失所造成的除外;天灾,海上或者其他可航水域的危险或者意外事故;战争或武装冲突;政府主管部门的行为,检疫限制者或司法扣押;罢工、停工或者劳动受到限制;在海上救助或企图救助人命或者财产;托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为;货物的自然特性或者固有缺陷;货物包装不良或者标志欠缺、不清;(11)经谨慎处理仍未发现的船
23、舶潜在缺陷;(12)非由于承运人或承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。承运人要想免除责任,除火灾原因外,应负举证责任。(2)承运人对活动物灭失或者损害的特殊免责事由。我国海商法规定因运输活动物的固有风险造成活动物灭失或者损害的,承运人不负赔偿责任。承运人援引该项免责,应当证明:他业已履行托运人关于运输活动物的特别要求。这种特别要求应当由托运人书面提供或在有关单证上表示。活动物受损是由于运输活动物的固有的特殊风险造成的。(3)承运人对舱面货(也称甲板货)的灭失或者损坏的特殊免责事由。承运人依规定或者约定将货物装载在舱面的,对由于此种装载的特殊风险造成的货物灭失或者损坏,不负赔偿责任。但是
24、,承运人在舱面上装载货物,应当同托运人达成协议,或者符合航运惯例,或者符合有关法律、行政法规的规定。本题中货物湿损是由于承运人过失造成的,所以选项A是正确的。18、甲公民成立了一个公司,但未到工商行政管理部门登记注册,该公司在经营中与A公司发生合同纠纷,A公司应当以为被告提起诉讼A、甲公民B、甲公民成立的公司C、工商行政管理部门D、以上任何一个【参考答案】:A【解析】:考查当事人的确定。民诉意见第49条规定:法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动,或者他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动,或者法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的,以直接责任人为当事人
25、。公司尚未登记注册,不是合乎法律规定的公司,不是法律意义上的主体;工商行政管理部门在本案中无任何过错,更不应成为被告。非真正的法人以法人名义活动的,当然以直接责任人为当事人,因为该法人并不存在。19、红星房地产开发公司通过出让方式取得某地的土地使用权以进行房屋建设,其后该公司打算将该块房地产转让,则该公司应完成开发投资总额的以上才可转让。A、10B、25C、40D、50【参考答案】:B【解析】:本题考核国有土地使用权的转让。依据城市房地产管理法第38条规定,以出让方式取得土地使用权的,转让房地产时,应当符合下列条件:(一)按照出让合同约定已经支付全部土地使用权出让金,并取得土地使用权证书;(二
26、)按照出让合同约定进行投资开发,属于房屋建设工程的,完成开发投资总额的百分之二十五以上,属于成片开发土地的,形成工业用地或者其他建设用地条件。20、某市工商局和物价局在财税大检查中以共同的名义对甲公司的违法经营行为作出行政处罚决定,甲公司不服此处罚决定,拟申请行政复议。甲公司应以何机关为被申请人()A、市工商局B、市物价局C、市工商局和市物价局为共同被申请人D、市人民政府【参考答案】:C【解析】本题考查行政复议的被申请人。行政复议法第10条第4款规定:“公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为不服申请行政复议的,作出具体行政行为的行政机关是被申请人。”行政复议被申请人的确认与行政诉讼被告
27、的确认类似,对于由两个以上的行政机关以共同名义作出的具体行政行为,由共同作出具体行政行为的行政机关为共同被申请人。21、孙某在某区经营自制熟食已经有一段时问,因其所作熟食味道独特,食客颇众。但区卫生局接到举报称孙某在所制熟食中加入了“鸦片”,遂决定对孙某展开调查。孙某得知后,欲起诉卫生局。以下说法哪个是正确的?()A、卫生局要调查孙某的决定行为是尚未成熟的行为,未对孙某产生实际影响,因此是不可诉的,由其引发的争议不属于行政诉讼的受案范围B、因为即将进行的调查行为以及可能的处理行为均会损害到孙某的合法权益,若等到损害发生,就会无法弥补,因此应允许孙某起诉卫生局的决定,该案件属于行政诉讼的受案范围
28、C、因决定行为是卫生局的内部行为,因此是不可诉的D、因决定行为影响了孙某的名誉,是侵害人身权的具体行政行为,属于行政诉讼的受案范围【参考答案】:C【解析】行诉解释第1条第6项规定对公民、法人或其他组织权利义务不产生实际影响的行为,不属于受案范围。22、甲、乙两村分别位于某市两县境内,因土地权属纠纷向市政府申请解决,市政府裁决争议土地属于甲村所有。乙村不服,向省政府申请复议,复议机关确认争议的土地属于乙村所有。甲村不服行政复议决定,提起行政诉讼。下列哪个法院对本案有管辖权?A、争议土地所在地的基层人民法院B、争议土地所在地的中级人民法院C、市政府所在地的基层人民法院D、省政府所在地的中级人民法院
29、【参考答案】:B23、根据民事诉讼法规定,下列哪一案件法院不应当受理?A、2000年3月甲诉至法院要求解除与妻子乙的婚姻关系,法院审理后判决不准离婚。同年6月乙向法院起诉离婚B、甲与乙因合同履行发生纠纷,甲要求法院确认合同中的仲裁条款无效C、甲12岁时与邻居乙(当时13岁)玩耍,被乙不慎刺伤左眼,导致失明。当时由于两家关系甚好,邹家未提出赔偿要求。15年后,乙成了远近闻名的企业家,甲却因身有残疾生活窘迫,甲以乙伤害了其眼睛为由起诉至法院要求乙赔偿其经济损失D、甲以其养子不尽赡养义务为由向法院起诉要求解除收养关系,法院判决维持了收养关系,3个月后甲又以相同的理由向法院起诉【参考答案】:D【解析】
30、:本题涉及不予受理的问题。本题A选项中因原告并非原案件中的原告,故不属民事诉讼法第117条之限制,人民法院应予受理:本题B选项不存在不予受理的理由;本题C选项虽然原告的诉讼时效己过,但其丧失的仅为实体意义上的诉权,而非程序意义上的诉权,人民法院应予受理;本题D选项符合民事诉讼法第117条之诉权限制。故本题选项为D。24、1967年日本国际私法第12条规定:“婚姻的成立要件,依备当事人的本国法。”本条冲突规范的系属中的连结点是。A、日本B、本国法C、住所D、国籍【参考答案】:D【解析】:掌握住连接点的定义,就很容易选出答案。25、下列哪一选项不属于行政诉讼的受案范围?A、因某企业排污影响李某的鱼
31、塘,李某要求某环保局履行监督职责,遭拒绝后向法院起诉B、某市政府发出通知,要求非本地生产乳制品须经本市技术监督部门检验合格方可在本地销售,违者予以处罚。某外地乳制品企业对通知提起诉讼C、刘某与某公司签订房屋预售合同,某区房管局对此进行预售预购登记。后刘某了解到某公司向其销售的房屋系超出规划面积和预售面积房屋,遂以某区房管局违法办理登记为由提起诉讼D、公司登记管理条例规定,设立公司应当先向工商登记管理机关申请名称预先核准。张某对名称预先核准决定不服提起诉讼【参考答案】:B26、下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?A、地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由
32、国务院作出最终裁决B、不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决C、地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销D、凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销【参考答案】:C27、居住在北京市朝阳区的王红与居住在上海市奉贤区的王芳是姐妹。2006年5月住所在南京市鼓楼区的王父去世,遗留下房屋一套,由于王父没立遗嘱,王红与王芳为避免日后因继承发生纠纷,便约定,若因遗产继承发生纠纷,则向北京仲裁委员会申请仲裁。后果然发生遗产纠纷。王红欲向法院起诉,则下列关于管辖说法正确的是:A、本案应向北京仲裁委员会申请仲裁B、上海市奉贤区法院管辖C
33、、北京市朝阳区法院管辖D、南京市鼓楼区法院管辖【参考答案】:D【解析】:仲裁法第3条第(一)项规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;”故王红与王芳的仲裁协议无效,依据民事诉讼法第34条第(三)项规定:“(三)因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。”本案中被继承人王父死亡之时住所地在南京鼓楼区,主要遗产房屋也在南京市鼓楼区,故本案应由南京市鼓楼区法院管辖。所以,ABC选项错误,D选项正确。28、在我国,典权属于。A、担保物权B、用益物权C、动产物权D、完全物权【参考答案】:B【解析】:典权,是指典权人支付典价,对他人的不动产进
34、行占有、使用和收益的权利。典权的内容是占有、使用和收益,因此属于用益物权,而非担保物权。典权的客体是不动产,因此排除选项C。典物的所有权仍为出典人享有,因此典权仅仅是定限物权。29、甲企业因买卖业务向乙企业签发一张以乙为收款人的汇票,由丙作为保证人在汇票上签名,汇票的金额为100万元。乙在汇票到期日以前背书转让给丁,丁再将汇票质押给戊,并因其债务不能偿还而由戊取得票据权利,戊在汇票到期时要求付款银行付款时以背书不具连续性为由而拒绝付款。该案中应当承担票据责任的人是:A、甲、丁B、甲、乙、丙C、乙、丙、丁D、甲、乙、丙、丁【参考答案】:B【解析】:票据法第4条、61条。票据法第4条:【票据签章】
35、票据出票人制作票据,应当按照法定条件在票据上签章,并按照所记载的事项承担票据责任。持票人行使票据权利,应当按照法定程序在票据上签章,并出示票据。其他票据债务人在票据上签章的,按照票据所记载的事项承担票据责任。本法所称票据权利,是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利,包括付款请求权和追索权。本法所称票据责任,是指票据债务人向持票人支付票据金额的义务。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第一条因行使票据权利或者票据法上的非票据权利而引起的纠纷,人民法院应当依法受理。第九条票据诉讼的举证责任由提出主张的一方当事人承担。依照票据法第四条第二款、第十条、第十二条、第二十一条的规定,向人民
36、法院提起诉讼的持票人有责任提供诉争票据。该票据的出票、承兑、交付、背书转让涉嫌欺诈、偷盗、胁迫、恐吓、暴力等非法行为的,持票人对持票的合法性应当负责举证。第十一条付款人或者承兑人被人民法院依法宣告破产的,持票人因行使追索权而向人民法院提起诉讼时,应当向受理法院提供人民法院依法作出的宣告破产裁定书或者能够证明付款人或者承兑人破产的其他证据。第十二条在票据诉讼中,负有举证责任的票据当事人应当在一审人民法院法庭辩论结束以前提供证据。因客观原因不能在上述举证期限以内提供的,应当在举证期限届满以前向人民法院申请延期。延长的期限由人民法院根据案件的具体情况决定。票据当事人在一审人民法院审理期间隐匿票据、故
37、意有证不举,应当承担相应的诉讼后果。票据法第61条:【到期与到期前的追索权】汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:(一)汇票被拒绝承兑的;(二)承兑人或者付款人死亡、逃匿的;(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第四条持票人不先行使付款请求权而先行使追索权遭拒绝提起诉讼的,人民法院不予受理。除有票据法第六十一条第二款和本规定第三条所列情形外,持票人只能在首先向付款人行使付款请求权而得不到付款时,才可30、某国家工作人员甲
38、为乙公司审批一项目,涉及金额400万元,该乙公司向其提出给予其现金20万元,甲提出自己正欲打算给地震灾区人民捐款l0万元,希望乙公司以甲名义给地震灾区打入资金10万元,将剩余10万元直接存入甲的个人账户。后来,甲又向乙公司提出,自己正在资助艾滋病孤儿,希望乙公司能在艾滋病孤儿所在学校设立基金,乙公司考虑到以后还会和甲有业务来往,经讨论决定,又捐赠50万元,甲的行为构成:()A、甲的行为构成受贿罪,数额认定为20万元B、甲的行为构成受贿罪,数额认定为10万元C、甲的行为构成受贿罪,数额认定为50万元D、甲的行为构成受贿罪,数额认定为70万元【参考答案】:A31、某人民检察院在对某贪污案件的侦查临
39、近终结时,发现在押的犯罪嫌疑人另外还涉嫌严重的受贿罪。依照法律规定其侦查羁押期限应重新计算。那么人民检察院的侦查部门应履行什么程序?()。A、提出重新计算侦查羁押期限的意见,报检察长决定B、提出重新计算侦查羁押期限的意见,报本院审查逮捕部门决定C、直接作出重新计算侦查羁押期限的决定D、提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查批捕部门审查,审查批捕部门审查后提出是否同意的意见,报检察长决定【参考答案】:D【解析】人民检察院刑事诉讼规则第229条规定:“人民检察院重新计算侦查羁押期限,应当由侦查部门提出重新计算侦查羁押期限的意见移送本院审查逮捕部门审查。审查逮捕部门审查后应当提出是否同意重新计算
40、侦查羁押期限的意见,报检察长决定。”由此可见,D的说法是正确的。由于对羁押状态进行合法性审查属于审查批捕部门工作任务的一个重要组成部分,无论是公安机关的备案还是本院侦查部门的意见,只要与羁押犯罪嫌疑人有关,都要经过其仔细审查(人民检察院刑事诉讼规则第230条)。32、关于以下几种特殊侵权,表述正确的是:A、某化工厂排放的废水流入某湖后,发生大量鱼类死亡事件,经调查,该化工厂排放的废水完全符合规定的排放标准,因此无需承担责任B、某公园组织元旦游园赏灯会,严格控制了入场人数并进行相应安检,在活动过程中两游人因言语不和大打出手,致使旁边游客的相机落入水中受损。因该损失是在公园内参加该活动时造成,根据
41、安全保障义务的要求,应由公园承担侵权责任C、周某因天气炎热,从商场购买一制冷空调,初次使用时发生爆炸造成人身损害,因周某无法判断爆炸原因,仅能凭购物小票向商场请求赔偿D、某研究所在装运存有放射性物质的铅箱时,一只箱子从车上掉下来,吴明(8岁)看见后,即取出箱中的放射性物质玩耍,结果因过量吸收放射性物质而得病,吴明的治疗费应由某研究所承担【参考答案】:D【解析】:环境污染责任的归责原则为无过错责任。根据侵权责任法第65条规定:“因污染环境造成损害的,污染者应当承担侵权责任。”环境保护法第41条第3款规定:“完全由于不可抗拒的自然灾害,并经及时采取合理措施,仍然不能避免造成环境污染损害的,免予承担
42、责任。”环境污染责任为无过错责任,承担责任不考虑加害人的过错,免责条款也极为有限,本项中按标准排放污水造成损害的仍需承担责任,A选项错误。根据侵权责任法第37条的规定:“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。”B选项中的情形尽管损失是在公园内造成,但是由于第三人而非组织者的行为造成,此时损失应由第三人赔偿,若能证明公园未尽安全保障义务才需承担相应的补充责任,不能简单认定由公园承担全部责任,B选项错
43、误。根据侵权责任法第43条规定:“因产品存在缺陷造成损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。”消费者周某可以自行选择向生产者或销售者请求侵权损害赔偿,这两者之间的最终责任分担,则根据缺陷原因认定。周某也可向销售者请求违约损害赔偿,C选项认为只能向销售者主张赔偿的说法错误。根据侵权责任法第69条规定:“从事高度危险作业造成他人损害的,应当承担侵权责任。”本项中从事高度危险作业的是某研究所,由此造成的损失也应当由其承担责任,D选项正确。33、下列
44、关于合同当事人在合同中约定的违约金的说法不正确的是哪项A、当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务B、当事人既约定违约金,也约定定金的,可以同时适用C、若低于造成的损失,可以请求适当增加其数额D、若高于实际损失可以请求适当降低其数额【参考答案】:B【解析】:合同法第116条规定:当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约的,对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此B项错误。ACD三项表述正确。34、根据世界贸易组织争端解决规则和程序的谅解协议的规定,当世贸组织成员方之间发生贸易纠纷时,可采取的解决方式中不包括下列哪一项?A、双边磋商B、成立专家组C、上诉机构的审查D、上
45、诉机构的调解【参考答案】:D【解析】:本题考点为世贸组织的争端解决程序。其程序为:磋商。磋商有助于澄清争端、促进争端的解决。磋商是申请设立专家组的前提条件。设立专家组的申请起诉。自提出磋商请求日起60天内磋商没有解决争端时,申诉方才可申请成立专家组。专家组的裁定和结论。无论是申诉方还是被诉方,对其所提出的诉求或主张,都承担证明的责任,即谁主张谁举证。在一方初步证明其诉求或主张的真实性后,由另一方进行反驳。最后由专家组决定采信哪些证据,并根据其对有关证据的评估,作出裁决。上诉机构的审查、裁定。在专家组报告发布后的60天内,任何争端方都可以向上诉机构提起上诉。上诉机构则只审查专家组报告涉及的法律问
46、题和专家组作出的法律解释。争端解决机构通过专家组和上诉机构的报告。争端解决机构裁定和建议的实施。被裁定违反了有关协议的一方,应在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。因此D项不在以上争端解决程序之列。35、甲系私营速递公司卸货员,主要任务是将公司收取的货物从汽车上卸下,再按送达地重新装车。某晚,乘公司监督人员上厕所之机,甲将客户托运的一台价值一万元的摄像机夹带出公司大院,藏在门外沟渠里,并伪造被盗现场。关于甲的行为,下列哪一选项是正确的?A、诈骗罪B、职务侵占罪C、盗窃罪D、侵占罪【参考答案】:C【考点】职务侵占罪、盗窃罪【解析】本题难点在于甲是否利用了职务便利。职务侵占罪的“利用职务便利”
47、包括:经营、管理、经手。本案中,甲最多是“经手财物”,那么甲是否利用了“经手”的便利?通常,此“经手”含有窃取之时财物不属他人经管或不在他人监管之下。就此案而言,甲的窃取发生在他人密切监管之下,所以不属于利用经手便利的窃取,应是盗窃。【重点点拨】很多考生问:同样的监守自盗,为什么2008年定贪污罪(国家工作人员),2009年却定盗窃罪,而不定职务侵占罪?其原因在于:2008年的题目是真正的监守自盗,即自己监管,自己盗窃。2009年的题目是貌似监守自盗,实则不是。2009年是别人监管,自己盗窃。题目说得很清楚:甲“乘公司监督人员上厕所之机”将摄像机偷走。因此,这是盗窃行为。所以,区分是盗窃还是职
48、务犯罪的关键,是行为人有没有利用自己职务上的权力。36、关于时效制度,下列说法错误的是:()A、如果法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后认为必须追诉的,在报请最高人民检察院核准后可以追诉B、司法机关立案侦查或受理的案件逃避侦查或审判的,不受追诉期限的限制,但其后实行的犯罪行为仍然受追诉期限的限制C、前罪的追诉期限从犯后罪之日起重新计算,如果后罪的法定最高刑轻于前罪,后罪的追诉期限届满,而前罪的追诉期限未满,则只追究前罪的刑事责任D、对老年和身体有残疾的罪犯,有悔罪表现,丧失作案能力或生活不能自理,且假释后生活确有着落的老残犯,可以予以假释,但属于累犯或因暴力型犯罪而判处10年以上有期徒刑、无期
49、徒刑的,不得假释【参考答案】:A【考点】刑法时效制度【解析】刑法第87条规定,犯罪经过下列期限不再追诉:(一)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;(二)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,经过10年;(三)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,经过15年;(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。A法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后即使认为必须追诉的,也不得追诉了。其余说法均正确。37、甲某丢失一辆摩托车,一日,突然见到乙某骑一辆与自己所失车辆相同的摩托车,甲误以为是乙某所偷,遂向前与之扭打,乙打不过甲,落荒而逃,待甲将车
50、骑回家,细看,方知该车并非自己所丢的那辆,则甲某:()A、不构成犯罪B、构成抢劫罪C、构成抢夺罪D、构成侵占罪【参考答案】:A【考点】犯罪的构成【解析】甲误认为乙的车是自己的而“抢车”主观上没有犯罪的故意,故不是犯罪行为,该行为属于民法上的“自救”行为。38、中国甲航空公司欲从美国波音公司购进两架波音757客机,该两架客机已在美国进行国籍登记,对该两架飞机的所有权何时从波音公司转移至甲航空公司的问题,我国法律的规定是:A、首先应当适用双方选择的法律B、当事人未选择的,适用与该购机合同有最密切联系国家的法律C、适用美国法D、适用中国法【参考答案】:C【解析】:我国民用航空法第185条规定:“民用
51、航空器所有权的取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。”由于客机的国籍登记国是美国,飞机的所有权问题应适用美国法,故C选项正确,ABD选项错误。本题的应选项为C。39、宏业公司没有从事高速公路建设施工的资质,为了承包一个高速公路建设工程,宏业公司借用了有资质的泰山公司的名义与发包方甲市交通局签订了一份书面的建设工程施工合同。合同签订后,宏业公司组织人员开始施工,并按期完成了工程。交通局经过验收,认定工程质量符合约定,但因宏业公司是以泰山公司的名义签订的合同,拒绝向宏业公司支付工程价款。下列表述正确的是哪一项?()A、因宏业公司借用了泰山公司的名义,宏业公司不是合同的一方,交通局的主张应
52、得到支持B、因宏业公司与交通局之间的建设工程施工合同无效,交通局可以拒付全部工程款C、宏业公司可以请求市交通局参照合同的约定支付工程价款,尽管合同无效D、交通局应当按照宏业公司与其签订的建筑工程施工合同支付全部工程价款【参考答案】:C【解析】:根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第2条第(二)项的规定,宏业公司与交通局签订的建设工程施工合同无效。本题中,承包人就是没有资质的实际施工人宏业公司,根据该解释第2条的规定,承包人宏业公司可以请求交通局参照合同的约定支付工程价款。所以,C项正确,A、B、D项错误。40、甲已满18周岁,在校大学生,无经济来源,在校期间向乙借
53、款6万元,后无力返还,由谁来还此笔款?A、由甲承担B、由甲父承担C、由甲与甲父负连带责任D、由甲父先行垫付【参考答案】:A【解析】:根据民法通则11条第1款规定:“18周岁以上的公民是成年人,具有完全民事行为能力,可以独立进行民事活动,是完全民事行为能力人。”据此,本题中甲是完全民事行为能力,对其其违约行为,应由其自己承担责任。“侵权垫付,合同不管”是处理相关题目的一个原则,本题中属于合同,所以不管,应由甲自己承担责任。应选A。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、甲对乙公司的已公告申请的注册商标表示异议,对商标局商标复审委员会复审的裁定也不服,
54、因此向法院提起诉讼。在诉讼中,下列说法正确的是()A、商标评审委员会为被告B、B,乙公司为被告C、商标评审委员会和乙公司为共同被告D、乙公司为第三人【参考答案】A,D【解析】商标注册的争议均需经过司法终局裁决。商标法第33条第2款规定:“当事人对商标评审委员会的裁定不服的,可以自收到通知之日起30日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标复审程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。”3、某歌手到某地参加通俗歌曲大奖赛,赛前不幸被甲骑车撞伤,住院2天。出院时,大奖赛已经结束。经查实,该歌手多次参加大奖赛,且多次获奖。如果他起诉甲,下列他的诉讼请求哪些应予支持?A、住院费B、医药费C、大奖赛参赛费D、可
55、能获得大奖赛的奖金【参考答案】:A,B,C【解析】:民法通则第119条前段规定:“侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用”。AB当选。由于甲的侵权行为,使得歌手所交的参赛费变成浪费,故C亦当选。D则属于不可预测的事项,不应支持。4、甲公司向某银行贷款100万元,并以公司所有的一栋房屋作抵押担保,并完成了抵押登记。现甲公司欲将该房屋转让,关于此问题的说法正确的是:A、甲公司可自己决定将房屋出卖,无需通知银行或经银行同意B、若银行同意转让,出卖房屋所得价款应提前清偿债务或提存C、若甲公司清偿了银行贷款,则无论银行是否同意,甲公司都可将该房屋转让D、若买方代
56、为清偿了甲公司的贷款,则不论银行是否同意,甲公司都可以将房屋转让【参考答案】:B,C,D【解析】:物权法第191条规定:“抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”据此规定,A选项认为抵押人自由转让抵押物的说法错误。B选项的说法符合本条规定,正确。C选项甲公司清偿贷款后,甲公司与银行之间的债权债务关系消灭,抵押权随之消灭,甲公司可以自由转让该房屋,C选项正确。D选项符合本条第2款的规定
57、,正确。5、甲购买一辆汽车,在开回的路上,因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下,他可以请求谁承担何种责任?A、请求商家承担违约责任B、请求厂家同时承担违约和侵权责任C、请求厂家承担侵权责任D、请求厂家承担侵权责任,同时请求商家承担违约责任【参考答案】:A,C【解析】:合同法第155条规定:“出卖人交付的标的物不符合质量要求的,买受人可以依照本法第111条规定要求承担违约责任。商家售出的汽车质量不合格,违反了产品质量瑕疵担保义务,商家应负违约责任(亦可见产品质量法第40条)A当选。厂家非合同当事人,故无需对甲承担违约责任。B错误产品质量法第41条第1款规定:”因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其
58、他财产损害的,生产者应当承担赔偿责任。“C正确。合同法第122条规定:”因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。“据此,违约责任与侵权责任的请求权只能择一行使,D不当选。6、郭大爷女儿五年前病故,留下一子甲。女婿乙一直与郭大爷共同生活,尽了主要赡养义务。郭大爷继子丙虽然与其无扶养关系,但也不时从外地回来探望。郭大爷还有一丧失劳动能力的养子丁。郭大爷病故,关于其遗产的继承,下列哪些选项是正确的?()。A、甲为第一顺序继承人B、乙在分配财产时,可多分C、丙无权继承遗产D、分配遗产时应该对丁予以照顾【参考答案】A
59、,B,C,D7、某外国公司驻北京办事处的以下行为中,哪些违反了我国公司法的规定?A、办事处未置备该外国公司的章程B、办事处在与它的中国雇员签定的劳动合同中约定,雇员对办事处要求支付报酬的请求,不得诉及该外国公司C、办事处在该外国公司被所在国法院宣告破产后,仍继续在中国从事经营活动D、该外国公司撤销该办事处的,先将其资金汇出中国境外,而后办解散清算手续【参考答案】:A,B,C,D【解析】:公司法第195条第2款规定,外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司章程。故A选项违反了我国公司法的规定,当选。第196条规定,外国公司在中国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中
60、国境内进行经营活动承担民事责任。故B选项违反了我国公司法的规定,当选。外国公司破产后,办事处自己没有独立的民事行为能力,继续经营不符合法律规定。故C选项当选。第198条规定,外国公司撤销其在中国境内的分支机构时,必须依法清偿债务,依照本法有关公司清算程序的规定进行清算。未清偿债务之前,不得将其分支机构的财产移至中国境外。故D选项违反了我国公司法的规定,当选。8、下列哪些合同必须采用书面形式订立合同才成立?A、建设工程合同B、融资租赁合同C、土地使用权抵押合同D、买卖合同【参考答案】:A,B,C【解析】:见合同法第238条第2款,第270条,担保法第38条。9、某国有企业与英国一公司共同投资开办
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