事业单位改制中的法律问题与对策-企业激励机制、员工持股

1、事业单位改制中的法律问题与对策 事业单位位改制的的法律、法规及及政策第一、基基本法律律公司法、证券法法、合同同法、信信托法、担保法法、会计计法、仲仲裁法第二、国国有资产产管理法法规1、行政政事业单单位国有有资产管管理办法法2、行政政事业单单位国有有资产处处置管理理实施办办法3、国有有科研机机构整建建制转型型为企业业或进入入企业过过程中国国有资产产管理的的暂行规规定4、十局局所属科科研机构构转制中中国有资资本核定定问题的的通知（财管字字1999276号）5、企业业国有资资产产权权登记管管理办法法6、股份份有限公公司国有有股权管管理暂行行办法 7、关于于股份有有限公司司国有股股权管理理工作有有关问

2、题题的通知知8、关于于对上市市公司国国家股配配股及股股权转让让等有关关问题的的通知第三、资资产评估估法规1、国有有资产评评估管理理办法2、国有有资产评评估管理理办法实实施细则则3、关于于资产评评估立项项确认工工作暂行行规定4、关于于涉及股股份有限限公司资资产评估估项目管管理事项项的通知知 第四、工工商登记记法规1、公司司登记管管理条例例2、企业业名称登登记管理理条例3、企业业法人登登记管理理条例4、企业业法定代代表人登登记管理理规定5、企业业法人登登记管理理条例6、事业业单位登登记管理理暂行条条例（1998年10月25日）第五、股股份有限限公司管管理法规规1、关于于设立外外商投资资股份有有限公

3、司司若干问问题的暂暂行规定定2、关于于审批设设立股份份有限公公司有关关事项的的通知3、关于于审批股股份有限限公司审审批程序序有关问问题的通通知4、拟上上市公司司改制重重组指导导意见 第六、土土地管理理法规1、土地地管理法法2、国有有企业改改革中划划拨土地地使用权权管理的的若干意意见3、股份份有限公公司土地地使用权权管理暂暂行规定定4、关于于规范国国有土地地租赁的的若干意意见5、关于于加强土土地资产产管理促促进国有有企业改改革和发发展的若若干意见见6、关于于改革土土地估价价结果确确认和土土地资产产处置审审批办法法的通知知第七、科科技体制制改革1、关于于以高新新技术成成果出资资入股若若干问题题的规

4、定定2、关于于以高新新技术成成果作价价入股有有关问题题的通知知3、促进进科技成成果转化化的若干干规定4、关于于深化科科研机构构管理体体制改革革的实施施意见（国办发发200038号号） 5、关于于十局所所属科研研机构管管理体制制改革的的意见6、关于于十局所所属科研研机构管管理体制制改革的的实施意意见（国国科发政政字1999143号）7、十局局所属科科研机构构转制后后有关养养老保险险问题的的通知（劳社部部发20002号号）8、十局局所属科科研机构构转制后后有关税税收征收收管理问问题的通通知（国国税发1999135号号）9、关于于深化科科研机构构管理体体制改革革的实施施意见（国办发发200038号号

5、）10、中中共中央央、国务务院关关于加强强技术创创新发发展高高科技实实现现产业化化的决定定中发发199914号号 第八、财财会税收收法规1、企业业会计制制度2、关于于促进科科技成果果转化有有关税收收政策的的通知（1999/5财政部部）3、股份份有限公公司税收收返还等等有关会会计处理理规定（财会20003号）4、关于于企业合合并、分分立业务务有关所所得税问问题的通通知（2000/6/11国国税发2000119号号）5、企业业改组改改制中若若干所得得税业务务问题的的暂行规规定（1998/6/24）一、事业业单位改改制的方方向1、事业业单位法法人登记记是事业业单位改改制的前前提事业单单位登记记管理暂

6、暂行条例例明确确规定，事业单单位应当当具备法法人资格格。申请请事业单单位法人人登记，应当具具备下列列条件：（1）经审批批机关批批准成立立（2）有自己己的名称称、组织织机构和和场所（3）有有与其业业务活动动相适应应的从业业人员（4）有有与其业业务活动动相造就就的经费费来源（5）能能够独立立承担民民事责任任2、事业业单位改改制的方方向（1）事事业单位位向企业业法人转转化（2）事事业单位位公司化化改造决定定和实施意意见明明确规定定，科研研机构可可以改制制为有限限责任公公司或股股份有限限公司。 3、确定定改制主主体是确确定改制制模式的的前提4、股份份制改造造的模式式之一整体体改制（1）整整体改制制即在

7、原原事业单单位解散散的基础础上，原原事业单单位的出出资人作作为发起起人或股股东，将将原事业业单位的的的净资资产折股股，新设设一家公公司。事事业单位位整体改改制设立立股份有有限公司司是发起起设立的的方式之之一，也也可以通通过整体体改制设设立有限限责任公公司。 （2）整整体改制制应注意意以下几几点：一是应由由原事业业单位的的出资人人作为公公司的股股东（或或发起人人）或企企业的的的出资人人；转制制为全民民所有制制企业，交由各各级人民民政府或或国有事事业单位位管理的的，有权权代表国国家出资资的机构构或部门门或者国国有事业业单位作作为企业业的出资资人。转转制为有有限责任任公司或或股份有有限公司司，该事事

8、业单位位进入企企业集团团管理的的，该企企业集团团作为出出资人，股权界界定为国国有法人人出资（股权）。二是原事事业单位位的项目目、财产产、债权权债务具具有承继继性；三是应将将其下属属企业和和营业单单位一并并改制，确定某某一改制制主体后后，该改改制单位位的下属属企业或或事业单单位以及及其他营营业单位位要一并并纳入改改制范围围；四是原事事业单位位的法人人资格注注销，合合理处理理债权债债务。5、事业业单位股股份制改改造的其其他模式式（1）合合并改制制，若干干科研机机构合并并转制成成一家企企业。（2）分分立改制制，一家家科研机机构分立立转制为为若干家家企业。 技术开发发类科研研机构改改制为高高科技股股份

9、有限限公司，为上市市作准备备。自1999年1月，第第一家由由我国大大型科研研院所北北京有色色金属研研究总院院狡家发发起的“有研硅硅股”上上市以来来，沪深深已有大大唐电信信、安泰泰科技、金瑞科科技、中中联重科科、天科科股份、中科三三环、大大恒科技技、隆平平高科、烽火股股份等经经改制后后上市的的科研院院所。拟上市市公司改改制重组组指导意意见要要求事业业单位改改制上市市时遵循循“整体体改制”的原则则创业企业业上市对对整体改改制的要要求：（1）在在改制设设立股份份有限公公司过程程中，是是否进行行过经营营性资产产剥离；（2）在在最近十十二个月月内，未未进行过过合并、分立、资产置置换或其其他使公公司在资资

10、产规模模、营业业记录方方面发生生重大改改变的资资产重组组行为；（3）原原企业以以外的发发起人的的出资方方式、出出资金额额对营业业记录的的可比性性未构成成重大影影响；（4）在在最近二二十四个个月内，未按照照资产评评估结果果进行帐帐务调整整。（事事业单位位改制时时可以以以经评估估的净资资产值折折股，但但改制设设立公司司后不能能连续计计算经营营业绩）二、科研研机构向向企业（公司）法人转转制的条条件1、科研研机构向向企业法法人转制制的条件件和程序序根据全全民所有有制工业业企业法法及事事业单位位登记管管理的有有关规定定，国有有企业设设立的条条件：已已经进行行了事业业单位法法人登记记；有自自己的名名称、组

11、组织机构构和章程程；有固固定的经经营场所所和必要要的设施施；符合合国家规规定并与与其生产产经营和和服务规规模相适适应的资资金数额额和从业业人员；能够独独立承担担民事责责任；符符合国家家法律、法规、政策规规定的经经营范围围。2、事业业单位向向有限责责任公司司转化的的条件有限责任任公司的的设立条条件1）.股股东人数数为二个个以上五五十个以以下；2）.股股东出资资达到法法定最低低资本限限额(生生产经营营、商品品批发为为主50万元商商业零售售为主30万元元，科技技开发、咨询、服务为为主10万元)3）.股东共共同制定定公司章章程;4）.有有公司名名称，建建立符合合有限责责任公司司要求的的组织结结构；5）

12、.有有固定的的生产经经营场所所和必要要的生产产经营条条件。3、股份份有限公公司设立立条件 4、科研研机构转转制为股股份有限限公司中中的法律律问题（1）设设立方式式，公公司法规定的的股份有有限公司司两种设设立方式式，一是是发起设设立，一一是募集集设立。根据新新的发行行政策，股份有有限公司司的设立立只有发发起设立立，而没没有募集集设立。（2）发发起人人人数符合合要求（公司法法规定发发起人人人数为五五人以上上，没有有规定人人数上限限,实际际操作中中应有上上限）（3）发发起人资资格。按按公司司法规规定，发发起人可可以法人人，也可可以是自自然人，发起人人须有过过半数在在中国境境内有住住所。根根据1998

13、年年1月7日国家家工商局局发布实实施的公司登登记管理理若干问问题的规规定，法人可可以共同同出资设设立公司司，公司司的发起起人之间间不受产产权关系系限制，自然人人之间不不受血缘缘关系或或家庭关关系的限限制。当当然，这这里要考考虑现行行国有股股减持政政策、公公司的“内部人人控制”和家族族企业的的问题。（4）注注册资本本大小，有限责责任公司司注册资资本下限限。股份有限限公司根根据是否否上市，确定不不同的最最低限，非上市市公司注注册资本本最低限限额为人人民币1000万元，拟上创创业板的的公司发发行新股股后注册册资本要要达到人人民币2000万元，上国内内主板的的公司，发行社社会公众众股后注注册资本本要达

14、到到人民币币5000万元元以上。三、公司司设立程程序中的的问题1、成立立事业单单位改制制小组，拟订企企业化申申请报告告。企业化申申请报告告的内容容应包括括：介绍绍科研机机构人员员、资产产和财务务状况、企业化化的具体体措施、企业化化后的组组织形式式和业务务方向等等。建议议科研机机构企业业化转制制过程中中，聘请请财务顾顾问和法法律顾问问对转制制过程中中的财务务和法律律问题把把关。律律师协助助科研机机构起草草申请报报告时重重点在于于帮助转转制科研研机构设设计企业业化后的的组织形形式、投投资（股股权）结结构与股股权管理理方案、公司运运营体系系和管理理机构方方案等。事业单位位转制为为公司制制企业，要拟订

15、订资产重重组方案案，内容容主要包包括：公公司资产产折股、股权设设置、股股权结构构、股权权管理、机构设设置的方方案；事事业单位位分立或或合并的的方案；原事业业单位与与公司的的关系及及相关问问题处理理的方案案；债权权债务处处理的方方案；非非经营性性资产剥剥离及管管理的方方案；离离退休人人员、富富余人员员处置方方案；公公司重组组实施计计划等。 2、报送送申请报报告和资资产重组组方案。国资发发199711号号文规定定，企业业化申请请报告经经主管部部门同意意后，报报同级科科技管理理部门批批准实施施。涉及及国有资资产作价价折股的的，应按按照国家家关于国国有股权权管理的的有关规规定，进进行股权权设置和和管理

16、。3、清产产核资和和资产评评估。科科研机构构企业化化，对核核定为企企业资产产的，应应委托具具有国有有资产评评估资格格的资产产评估机机构进行行评估，并将评评估结果果报财政政部门进进行合规规性审查查。4、如果果转制为为全民所所有制企企业，由由原事业业单位向向公司登登记机关关申请名名称预告告核准，核准的的名称有有效期一一年；若若改制为为公司制制企业，由全体体发起人人指定或或共同委委托的代代理人向向公司登登记机关关申请名名称预先先核准，核准的的名称有有效期为为六个月月。凡应应由国务务院授权权部门批批准成立立的公司司，向国国家工商商局申请请名称预预先核准准，凡应应由省级级人民政政府批准准成立的的公司，向

17、省级级工商局局申请名名称预先先核准。 改制为公公司制企企业，股股东或发发起人召召开股东东会或创创立大会会，审议议公司筹筹办情况况的报告告；通过过公司章章程；选选举董事事会成员员；选举举监事会会成员；对公司司的设立立费用进进行审核核；对出出资人用用于抵作作股款的的财产的的作价进进行审核核。发生生不可抗抗力或者者经营条条件发生生重大变变化直接接影响公公司设立立的，创创立大会会可以作作出不设设立公司司的决定定。5、发起起人将股股份有限限公司设设立的相相关材料料报送国国务院授授权的机机构或省省级人民民政府批批准。6、董事事会于创创立大会会结束后后三十日日内。7、公司司登记机机关自接接到股份份有限公公司

18、设立立登记申申请之日日起三十十日内作作出是否否予以登登记的决决定。对对符合公公司法规规定条件件的，予予以登记记，发给给营业执执照。公公司营业业执照签签发日期期，为公公司成立立日期。 四、发起起人（股股东）的的出资方方式1、事业业单位改改制为股股份制公公司，发发起人（股东）的出资资方式概概述2、无形形资产出出资的有有关规定定（1）无形资资产出资资必须经经评估（专利、商标等等无形资资产评估估的专门门的法规规规定） （2）无形形资产出出资的特特定内容容，即公司法法规定定的“工工业产权权、非专专利技术术”（定定义不准准确）（3）无无形资产产出资有有比例限限制。金金额、比比例不同同，审批批权限不不同，以

19、以高新技技术成果果出资，应由省省级以上上科技管管理部门门对该技技术进行行认定，报送的的材料有有：1出出资申请请书；2技术成成果证书书；3技技术入股股协议书书；4技技术成果果价值评评估报告告和合规规性审查查。如何规避避相关限限制（申申请“有有限责任任公司”变更为为“股份份有限公公司”，突破比比例限制制）3、高新新技术成成果出资资的比例例出资人向向有限责责任公司司出资可可达注册册资本的的35%，出资资人应与与其他出出资者签签订出资资协议，协议内内容包括括技术成成果的出出资金额额、出资资比例、使用范范围、出出资者对对技术保保留的权权利范围围、违约约责任等等。 4、高新新技术成成果的认认证条件件和程序

20、序出资入股股的高新新技术成成果，应应当符合合下列条条件：（1）属于国国家科委委颁布的的高新技技术范围围；（2）为为公司主主营产品品的核心心技术； （3）技术术成果的的出资者者对该项项技术合合法享有有出资入入股的处处分权利利，保证证公司对对该项技技术的财财产权可可以对抗抗任何第第三人； （4）已经经通过国国家科委委或省级级科技管管理部门门的认定定。出资入股股的高新新技术成成果需由由经工商商行政管管理机关关登记注注册的评评估机构构评估作作价。国国有资产产评估结结果依法法需由有有关行政政主管部部门进行行确认的的，还应应办理确确认手续续。作价价金额超超过公司司注册资资本百分分之二十十的，需需提交下下列

21、文件件，报省省级以上上科技管管理部门门认定： （1）技术术成果出出资申请请书：载载明技术术成果的的权利状状态，使使用权的的出让情情况及其其实施效效果；（2）出资人人对该项项成果享享有权利利的证明明文件，包括专专利证书书、软件件登记证证书、植植物新品品种登记记证书、专利权权受让合合同、技技术合同同等有关关法律文文件；（3）技术入入股协议议书，以以及公司司实施该该项成果果的立项项批文或或投产计计划；（4）技术成成果价值值评估报报告和确确认书； （5）科技技管理部部门要求求提供的的其他文文件。 5、高新新技术企企业的认认定条件件和程序序国家高新新技术产产业开发发区高新新技术企企业认定定条件：（1）从

22、从事规定定范围内内的一种种或多种种高新技技术及其其产品的的研究开开发、生生产和技技术服务务。单纯纯的商业业贸易除除外。企企业的高高新技术术产品，由省、市科技技行政管管理部门门根据高高新技术术产品目目录进行行认定。（2）具有企企业法人人资格。（3）具有大大专以上上学历的的科技人人员占企企业职工工总数的的30以上，其中从从事高新新技术产产品研究究开发的的科技人人员应占占企业职职工总数数的10以上上。从事事高新技技术产品品生产或或服务为为主的劳劳动密集集型高新新技术企企业，具具有大专专以上学学历的科科技人员员应占企企业职工工总数的的20以上。（4）企业每每年用于于高新技技术及其其产品研研究开发发的经

23、费费应占本本企业当当年总销销售额的的5以以上。（5）高高新技术术企业的的技术性性收入与与高新技技术产品品销售收收入的总总和应占占本企业业当年总总收入的的60以上；新办企企业在高高新技术术领域的的投入占占总投入入60以上。（6）企业的的主要负负责人应应是熟悉悉本企业业产品研研究、开开发、生生产和经经营，并并重视技技术创新新的本企企业专职职人员。国家科委委国家高高新技术术产业开开发区外外高新技技术企业业认定条条件 6、科技技成果转转化中的的激励机机制科研机构构通过转转制成为为企业或或以其他他方式转转化职务务科技成成果，应应当依法法对研究究开发该该项科技技成果的的职务科科技成果果完成人人为成果果转化

24、做做出重要要贡献的的其他人人员给予予奖励。三种奖奖励方式式（1）以以技术转转让方式式将职务务科技成成果提供供给他人人实施的的，应当当从技术术转让所所取得的的净收入入中提取取不低于于20的比例例用于一一次性奖奖励；（2）自自行实施施转化或或与他人人合作实实施转化化的，科科研机构构或高等等学校应应当在项项目成功功投产后后，连续续在35年内内，从实实施该科科技成果果的年净净收入中中提取不不低于5的比比例用于于奖励，或者参参照此比比例，给给予一次次性奖励励；（3）采采用股份份形式的的企业实实施转化化的,也也可以用用不低于于科技成成果入股股时作价价金额20的的股份给给予奖励励，该持持股人依依据其所所持股

25、份份分享收收益。在在研究开开发和成成果转化化中作出出主要贡贡献的人人员，所所得奖励励份额应应不低于于奖励总总额的50。上述奖奖励总额额超过技技术转让让净收入入或科技技成果作作价金额额50，以及及超过实实施转化化年净收收入20的，由该单单位职工工代表大大会讨论论决定。五、事业业单位改改制为股股份制公公司应建建立完善善的法人人治理结结构1、事业业单位人人事制度度改革以以及事业业单位改改制过程程中的人人员重组组2、有限限责任公公司的法法人治理理结构3、股份份有限公公司完整整的法人人治理结结构由股股东大会会、董事事会、监监事会、经理层层组成。公司司法、上市市公司章章程指引引明确确规定股股东会、董事会会

26、、监事事会、经经理层职职责；建建立完完善的财财务、会会计制度度和内部部审计制制度；依依照法法律、法法规及章章程运营营。实行行科学管管理；自自主决决定人事事管理办办法，劳劳动用工工办法，工资、奖金和和福利分分配办法法；董董事、监监事、经经理及其其他高级级管理人人员认真真履行诚诚信义务务，切实实承担起起对投资资者的责责任；资资产组组织合理理，产权权界定清清楚，参参加社会会保险； 与政政府部门门在行政政上脱钩钩，不再再具有行行政隶属属关系。建立完完善的内内部激励励与约束束机制。4、参照照中国国上市公公司治理理准则指指引（共106条）在股东东大会制制度、董董事会制制度、公公司绩效效考核和和激励约约束制

27、度度、信息息披露制制度等方方面建立立完善、科学的的法人治治理结构构。六、股本本设置及及股权管管理1、事业业单位占占有的国国有资产产的整合合科研机构构转制为为国有企企业的，暂根据据科研机机构原主主管部门门批复的的1998年度度财务决决算帐面面值核定定国有资资本金；转制为为有限责责任公司司或股份份有限公公司的，按财政政部对资资产评估估报告进进行合规规性审查查后的净净资产核核定国有有资本金金。科研机构构转制为为企业后后，交由由各级政政府或国国有事业业单位管管理的核核定为国国家资本本金，并并入企业业集团管管理的核核定为国国有法人人资本金金。转制科研研机构的的事业基基金、固固定基金金、财政政补助结结存、

28、拨拨入专款款结存、未分配配结余和和专用基基金中的的修购基基金、科科技成果果转化基基金等应应当转为为国有资资本金。下列情况况发生的的数额不不计入国国有资本本金：(1)列列入固定定基金中中的，并并且已出出售给职职工的住住房部分分；(2)列列入固定定基金中中的，属属于用贷贷款购置置并且尚尚未归还还的部分分； (3)列列入财政政补助结结存和拨拨入专款款结存中中尚未支支付用于于人员方方面的经经费(如如政府特特殊津贴贴、院士士津贴、副食补补贴、博博士后经经费等)。2、事业业单位改改制为股股份制公公司时股股本（注注册资本本）规模模设置。只有下限限限制没没有上限限限制，企业可可以根据据改制企企业经营营业务的的

29、完整性性、资产产的完整整性设置置股本规规模。国有事业业单位转转制时国国有股权权的设置置与管理理（国有资资本金和和国有法法人资本本金）国家股和和国有法法人股通通称为“国有股股”国家股是是指有权权代表国国家投资资的机构构或部门门向股份份公司出出资形成成或依法法定程序序取得的的股份。国有法人人股是指指具有法法人资格格的国有有企业、事业及及其他单单位以其其依法占占用的法法人资产产向独立立于自己己的股份份公司出出资形成成的或依依法定程程序取得得的股份份。3、事业业单位改改制后，国有股股权管理理工作按按“国有有所有、分级管管理”的的原则，分由省省级财政政部门和和财政部部管理。七、事业业单位改改制为企企业的

30、资资产剥离离科研机构构企业化化过程中中的国有有资产管管理，应应遵循“合理剥剥离，有有效重组组，严格格监管，适当扶扶持”的的原则，既维护护国有资资产所有有者的权权益，又又积极推推动科技技体制改改革，建建立现代代企业制制度，促促进资产产的合理理配置和和高效增增值。科研机构构企业化化，其资资产一般般应全额额转作企企业资产产；全部部资产扣扣除负债债转作国国家资本本金。但但对下列列资产可可以适当当剥离，并实施施相应管管理：（1）依依据国家家有关政政策规定定，由科科研机构构主管部部门申报报，经同同级科技技管理部部门和国国有资产产管理部部门认定定的闲置置多余资资产，可可按照闲闲置资产产调剂转转让有关关规定进进行处置置，无偿偿调拨部部分不核核入企业业资产，有偿转转让部分分所取得得的收益益核入企企业资产产；（2）经经科技管管理部门门认定，重点实实验室、开放实实验室的的资产，大型精精密仪器器设备，重大科科技成果果，以及及主要用用于承担担国家科科研计划划任务和和行业性性服务任任务的仪仪器设施施，不核核定为企企业资产产。 （3）科科研机构构所取得得的、尚尚未实施施的科研研成果等等无形资资产，经经科技管管理部门门审核认认定后，由企业业按有关关规定进进行管理理。1、非经经营性资资产的剥剥离科研机构构整体改改制的，非经营营性资产产种类多多、数额额大的，应全部部剥离；种类少少、数额额小的可可以不剥剥离。非整体