合同的担保知识概述

1、第五章 合同的担保第一节合同的担保概述合同的担保有五种方式：保证、抵押、质押、留置和定金。留置是直接依据法律规定而设立，其他方式由当事人约定。由于抵押、质押和留置属于物的担保，所以又涉及物权问题，它们分别对应抵押权、质权、留置权。担保是指合同同的当事事人双方方为了使使合同能能够得到到全面按按约履行行，根据据法律、行政法法规的规规定，经经双方协协商一致致而采取取的一种种具有法法律效力力的保护护措施。第二节保保证一保证的的概念保证，是是指保证证人和债债权人约约定，当当债务人人不履行行债务时时，保证证人按照照约定履履行债务务或承担担责任的的法律行行为。二保证人人保证人须须是具有有代为清清偿债务务能力

2、的的人，既既可以是是法人，也可以以是其他他组织或或公民。下列单位位不可以以做保证证人：1)国家家机关不不得做保保证人，但经国国务院批批准为使使用外国国政府或或国际经经济组织织贷款而而进行的的转贷除除外；2)学校校、幼儿儿园、医医院等以以公益为为目的的的事业单单位、社社会团体体不得做做保证人人；3)企业业法人的的分支机机构、职职能部门门不得做做保证人人，但有有法人书书面授权权的，可可在授权权范围内内提供保保证。三保证证合同保证人与与债权人人应当以以书面形形式订立立保证合合同。保保证合同同应包括括以下内内容：1)被保保证的主主债权种种类、数数量；2)债务务人履行行债务的的期限；3)保证证的方式式；

3、4)保证证担保的的范围；5)保证证的期间间；6)双方方认为需需要约定定的其他他事项。四保证方方式保证的方方式有两两种，一一是一般般保证，二是连连带保证证。保证方式式没有约约定或约约定不明明确的按按连带保保证承担担责任。1)一般般保证一般保证证，是指指当事人人在保证证合同中中约定，当债务务人不履履行债务务时，由由保证人人承担保保证责任任的保证证方式。一般保保证的保保证人在在主合同同纠纷未未经审判判或仲裁裁，并就就债务人人财产依依法强制制执行仍仍不能履履行债务务前，对对债权人人可以拒拒绝承担担保证责责任。2)连带带保证连带保证证，是指指当事人人在保证证合同中中约定保保证人与与债务人人对债务务承担连

4、连带责任任的保证证方式。连带责责任保证证的债务务人在主主合同规规定的债债务履行行期届满满没有履履行债务务的，债债权人可可以要求求债务人人履行债债务，也也可以要要求保证证人在其其保证范范围内承承担保证证责任。当事人对对保证方方式没有有约定或或者约定定不明确确的，按按照连带带保证承承担保证证责任。五保证责责任范围围及保证证期间1)保证证责任范范围保证责任任范围，包括主主债权及及利息、违约金金、损害害赔偿和和实现债债权的费费用。保保证合同同另有约约定的，按照约约定。当当事人对对保证责责任范围围无约定定或约定定不明确确的，保保证人应应对全部部债务承承担责任任。2)保证证期间保证期期间，债债权人依依法将

5、主主债权转转让给第第三人的的，保证证人在原原保证担担保的范范围内继继续担保保保证责责任。保保证合同同另有约约定的，按照约约定执行行。保证期期间，债债权人许许可债务务人转让让债务的的，应当当取得保保证人书书面同意意，保证证人对未未经其同同意转让让的债务务，不再再承担债债务。债权人人与债务务人协议议变更主主合同的的，应当当取得保保证人书书面同意意，未经经保证人人书面同同意的，保证人人不再承承担保证证责任。保证合合同另有有约定的的，按照照约定执执行。第三节抵抵押一、抵押押的概念念抵押是指指债务人人或者第第三人不不转移对对特定财财产（主主要是不不动产）的占有有，将该该财产作作为债权权的担保保。二、禁止

6、止抵押的的财产1)土地地所有权权；2)耕地地、宅基基地、自自留地、自留山山等集体体所有的的土地使使用权；抵押人依依法承包包并经发发包方同同意抵押押的荒山山、荒沟沟、荒丘丘、荒滩滩等荒地地的土地地使用权权以乡镇镇村企业业厂房等等建筑抵抵押的除除外；3)学校校、幼儿儿园、医医院等以以公益为为目的的的事业单单位、社社会团体体的教育育设施、医疗设设施和其其他社会会公益设设施；4)所有有权、使使用权不不明确或或有争议议的财产产；5)依法法被查封封、扣押押、监管管的财产产；6)依法法不得抵抵押的其其他财产产。以抵押作作不履行行合同的的担保，还应依依据有关关法律三、抵押押合同抵押人和和抵押权权人应当当以书面

7、面形式订订立抵押押合同。抵押合合同应当当包括以以下内容容1)被担担保的主主债权种种类、数数额；2)债务务人履行行债务的的期限；3)抵押押物的名名称、数数量、质质量、状状况、所所在地、所有权权权属或或者使用用权权属属；4)抵押押担保的的范围；5)当事事人认为为需要约约定的其其他事项项。法律规定定，抵押押人以土土地使用用权、城城市房地地产权等等财产作作为抵押押物时，当事人人应到有有关主管管登记部部门办理理抵押物物登记手手续，抵抵押合同同自登记之日起生生效。当当事人以以其他财财产抵押押的，可可以自愿愿办理抵抵押物登登记，抵抵押合同同自签订之日起生生效。四、抵押押的效力力抵押担担保的范范围包括括主债权

8、权及利息息、违约约金、损损害赔偿偿金和实实现抵押押权的费费用。担保法法第四四十九条条规定，抵押期期间，抵抵押人转转让已办办理登记记的抵押押物的，应当通知知抵押权人人并告知知受让人人转让物物已经抵抵押的情情况；抵抵押人未未通知抵抵押权人人或者未未告知受受让人的的，转让让行为无无效。转让抵押押物和价价款明显显低于其其价值的的，抵押押权人可可以要求求抵押人人提供相相应的担担保；抵抵押人不不提供的的，不得得转让抵抵押物。抵押人转转让抵押押物所得得的价款款，应当当向抵押押权人提提前清偿偿所担保保的债权权或者向向与抵押押权人约约定的第第三人提提存。超超过债权权数额的的部分，归抵押押人所有有，不足足部分由由

9、债务人人清偿。抵押权与与其担保保的债权权同时存存在，债债权消灭灭时，抵抵押权也也消灭。五、抵押押权的实实现当债务履履行期届届满而抵抵押权人人未受清清偿的，债权人人可以与与抵押人人协议以以抵押物物折价或或者以拍拍卖、变变卖该抵抵押物所所得的价价款受偿偿。协议议不成的的，抵押押权人可可以向人人民法院院提起诉诉讼。抵押物折折价或者者拍卖、变卖后后，其价价款超过过债权数数额的部部分归抵抵押人所所有，不不足部分分由债务务人清偿偿。法律规定定，为债债务人抵抵押担保保的第三三人，在在抵押权权人实现现抵押权权后，有有权向债债务人追追偿。此此外，抵抵押权因因抵押物物灭失而而消灭。因灭失失所得的的赔偿金金，应当当

10、作为抵抵押财产产。六、最高高额抵押押最高低押押额，是是指抵押押人与抵抵押权人人协议，在最高高债权额额限度内内，以抵抵押物对对一定期期间内连连续发生生的债权权作担保保。借款款合同可可以附最最高额抵抵押合同同。此外外，债权权人与债债务人就就某项商商品在一一定期间间内连续续发生交交易而签签订的合合同，可可以附最最高额抵抵押合同同。最高高额抵押押的主合合同债权权不得转转让。第四节质质押一、质押押的概念念质押，是是指债务务人或第第三人将将其动产产或权利利转移债债权人占占有，用用以担保保债权的的实现，当债务务人不能能履行债债务时，债权人人依法有有权就该该动产或或权利优优先得到到清偿的的担保法法律行为为。质

11、押担保保的当事事人，即即质权人人债务人人或者第第三人为为出质人人；出质质人移交交的动产产为质物物。二、质押押的种类类质押包括括动产质质押和权权利质押押两种。1)动产产质押 动产产质押的的概念动产质押押是指债债务人或或者第三三人将其其动产移移交债权权人占有有，将该该动产作作为债权权。债务务人不履履行债务务时，债债权人有有权依照照法律规规定以该该动产折折价或者者以拍卖卖、变卖卖该动产产的价款款优先受受偿的法法律行为为。动产质质押合同同出质人和和质权人人应当以以书面形形式订立立动产质质押合同同。质押押合同自自质物移移交于质质权人占占有时生生效。质质押合同同的内容容应符合合法律规规定，当当合同不不具备

12、法法律规定定的内容容的，可可以补正正。出质质人和质质权人在在合同中中不得约约定在债债务履行行期限届届满质权权人未受受清偿时时，质物物的所有有权转移移为质权权人所有有。?质押押担保的的范围质押担保保包括主主债权及及利息、违约金金、损害害赔偿金金、质物物保管费费用和实实现质权权的费用用。质押押合同另另有约定定的，按按照约定定执行。质权人人有权收收取质物物所生的的孳息。 质权权人的义义务?质权人负负有妥善善保管质质物的义义务。因因保管不不善致使使质物灭灭失或者者毁损的的，质权权人应当当承担民民事责任任。质权人不不能妥善善保管质质物可能能致使其其灭失或或者毁损损的，出出质人可可以要求求质权人人将质物物

13、提存，或者要要求提前前清偿债债权而返返还质物物。?返还还质物与与质物折折价债务履行行期届满满债务人人履行债债务的，或者出出质人提提前清偿偿所担保保的债权权的，质质权人应应当返还还质物。债务履行行期届满满质权人人未受清清偿的，可以与与出质人人协议以以质物折折价，也也可以依依法拍卖卖、变卖卖质物。质物折折价或者者拍卖、变卖后后，其价价款超过过债务数数额的部部分归出出质人所所有，不不足部分分由债务务人清偿偿。法律规定定，为债债务人质质押担保保的第三三人，在在质权人人实现质质权后，有权向向债务人人追偿。质权与其其担保的的债务同同时存在在，债权权消灭的的质权也也消灭。2)权利利质押权利质质押的概概念权利

14、质押押是指出出质人将将其法定定的可以以质押的的权利凭凭证交付付质权人人，以担担保质权权人的债债权得以以实现的的法津行行为。?出质质人、质质权人和和质押的的权利将权利出出质与他他人者为为出质人人；享有有质押权权利者为为质权人人。法律规定定下列权权利可以以质押：第一，汇汇票、支支票、本本票、债债券、存存款单、仓单、提单；第二，依依法可以以转让的的股份、股票；第三，依依法可以以转让的的商标专专用权，专利权权，著作作权中的的财产权权；第四，依依法可以以质押的的其他权权利。 权利利质押合合同出质人与与质权人人应当依依法订立立书面合合同。以汇票、支票、本票、债券、存款单单、仓单单、提单单出质的的，应当当在

15、合同同约定的的期限内内将权利利凭证交交付质权权人。质质押合同同自权利利凭证交付之日起生生效。以依法可可以转让让的股票票出质的的，出质质人与质质权人应应当订立立书面合合同，并并向证券券登记机机构办理理出质登登记。质质押合同同自登记之日日起生效。以依法可可以转让让的商标标专用权权，专利利权、著著作权中中的财产产权出质质的，出出质人与与质权人人应当订订立书面面合同，并向其其管理部部门办理理出质登登记。质质押合同同自登记之之日起生效。权利质押押合同当当事人的的权利、义务出质人以以载明兑兑现或提提货日期期先于债债务履行行期的，质权人人可以在在债务履履行期届届满前兑兑现或者者提货，并与出出质人协协议将兑兑

16、现的价价款或者者提取的的货物用用于提前前清偿所所担保的的债权或或者向与与出质人人约定的的第三人人提存。出质人将将股票出出质后，不得转转让，但但经出质质人与质质权人协协商同意意的可以以转让。出质人人转让股股票所得得的价款款应当向向质权人人提前清清偿所担担保的债债权或者者向与质质权人约约定的第第三人提提存。知识产产权的质质押出质人将将依法可可以转让让的商标标专用权权、专利利权、著著作权中中的财产产权出质质后，出出质人不不得转让让或者许许可他人人使用，但经出出质人与与质权人人协商同同意的可可以转让让或者许许可他人人使用。出质人人所得的的转让费费、许可可费应当当向质权权人提前前清偿所所担保的的债权或或

17、者向与与质权人人约定的的第三人人提存。第五节留留置一、留置置的概念念留置，是是指合同同当事人人一方依依据法律律规定或或合同约约定，占占有合同同中对方方的财产产，有权权留置以以保护自自身合法法利益的的法律行行为。因保管合合同、运运输合同同、加工工承揽合合同发生生的债权权，债务务人不履履行债务务的，债债权人有有留置权权。法律律规定可可以留置置的其他他合同，债权人人也享有有留置权权。二、留置置合同，留置担担保的范范围和留留置物1)留置置合同合同当事事人双方方为调整整债权、债务关关系应签签订留置置合同，以保障障债权人人和债务务人的合合法权益益。债权权人为留留置权人人，债务务人为留留置人。2)留置置担保

18、的的范围留置担保保包括主主债权及及利息、违约金金、损害害赔偿金金，留置置物保管管费用和和为实现现留置权权的费用用。3)留置置物我国担担保法规定，债权人人按照合合同约定定占有债债务人的的动产。留置的的财产为为可分的的，留置置物的价价值应当当相当于于债务的的金额。(3)当当事人的的权利和和义务以以及留置置权的消消灭1)债权权人与债债务人应应当在合合同中约约定相互互之间的的权利和和义务。债权人人留置财财产后，债务人人应当在在不少于两两个月的期限内内履行债债务。债债权人与与债务人人在合同同中未约约定的，债权人人留置债债务人财财产后，应当确确定两个个月以上上的期限限，通知知债务人人在该期期限内履履行债务

19、务。债务人逾逾期仍不不履行的的，债权权人可以以与债务务人协议议留置物物折价，也可以以依法拍拍卖、变变卖留置置物。留留置物折折价或者者拍卖、变卖后后，其价价款超过过债权数数额的部部分归债债务人所所有，不不足部分分由债务务人清偿偿。留置权人人负有妥妥善保管管留置物物的义务务。因保保管不善善致使留留置物灭灭失或者者毁损的的，留置置权人应应当承担担民事责责任。2)留置置权的消消灭留置权因因下列原原因而消消灭：债权消消灭的；债务务人另行行提供担担保并被被债权人人接受的的。第六节? 定金金一、定金金的概念念定金，是是指合同同当事人人一方为为了证明明合同的的成立和和担保合合同的履履行，在在按合同同规定应应给

20、付的的款额内内，向对对方预先先给付一一定数额额的货币币。定金金的数额额由当事事人约定定，但不不得超过过主合同同标的额额的20。二、定金金合同和和当事人人的权利利义务1)定金金合同当事人采采用定金金方式作作担保时时，应签签订书面面合同2)当事事人的权权利义务务定金合同同从实际际交付定定金之日日起生效效。定金是根根据合同同的约定定，需方方向供方方给付或或者需方方应供方方的要求求给付一一定数额额货币所所作出的的担保。法律规定定债务人人履行债债务后，定金应应当抵作作价款或或者收回回。给付定金金的一方方不履行行约定的的债务的的，无权权要求返返还定金金；收受定金金的一方方不履行行约定的的债务的的，应当当双

21、倍返返还定金金。采用定金金的担保保方式，可以约约束当事事人双方方严格履履行合同同约定的的义务。当事人人一方违违约，则则失去收收回定金金的权利利或者承承担双倍倍返还的的义务。如果当当事人双双方对合合同的不不履行都都无过错错，则收收取定金金的一方方应将定定金如数数返还给给对方。练习题：1、.担担保物权权人在其其全部债债权受清清偿前，可以就就担保物物的全部部行使权权利，这这体现的的是担保保物权法法律属性性中的A变价受受偿性B物上上代位性性C不不可分性性D从从属性分析：BCD都都是担保保物权的的性质，但本题题所讲的的是就担担保物的的全部行行使权利利，不论论清偿的的多少。所以应应该选C.2、.根根据我国国担保法法规定，担保物物权包括括A抵押权权、质权权和典权权B抵抵押权、质权和和留置权权C抵押权权、质权权、典权权和留置置权D抵押押权、典典权和留留置权3、在我我国，典典权属于于（）。A.担保保物权B.用益物物权C.动动产物权权D.完全全物权典权，是指典权权人支付付典价，对他人人的不动动产进行行占有、使用和和收益的的权利。典权的的内容是是占有、使用和和收益，因此属属于用益益物权，而非担担保物权权。典权权的客体体是不动动产，因因此排除除选项C.典物物的所有有权仍为为出典人人享有，因此典典权仅仅仅是定限限物权