国际投资法律制度4

1、第九章 国际投资法律制度教学重点1、掌握国际投资的相关概念2、掌握国际直接投资的法律形式3、掌握各国关于国际投资的法律制度，尤其是资本输出国的海外投资保险制度4、掌握多边投资担保机构公约5、掌握国家与他国国民间投资争议的解决国际投资资法的概概念、渊渊源及形形式海海外投资资保险制制度多边投投资担保保机构公公约与贸贸易有关关的投资资措施协协议解决决国家和和他国国国民间投投资争端端公约司法考试试大纲第一节国国际投投资法概概述一、国际际投资的的概念与与类型国际投资资是指以以资本增增值，生生产力提提高为目目标的国国际资本本流动，是投资资者将其其资本投投入进行行的以营营利为目目的的经经济活动动。以营利为为

2、目的的的资本的的跨国流流动（1）按按投资主主体：政政府（或或官方）投资和和国际私人人投资。（2）按按时间长长短：短短期投资资和长期期投资。（3）按按投资者对投资资对象是是否有经经营管理理和控制制权：直接投资资与间接投投资。（1）直接投资的主要方方式设立新企企业（建立三三资企业业或BOT等合合作开发发形式）并购东道道国现有有企业（新设合合并、吸吸收合并并和收购购）国际投资资法（2）间接投资的主要方方式贷款、证证券（债券和和股票）投资、融融资租赁赁国际金融融法二、国际际投资法法的概念念、渊源源与体系系1、国际际投资法法的概念念国际投资资法是指指调整国际私人人直接投投资关系系的有关国国内法和和国际法

3、法规范的的总称。包括：外国投资资者与东东道国投投资者之之间的投资合作作关系；外国投资资者与东东道国政政府之间间的投资管理理关系；外国投资资者与其其本国政政府之间间的促进与保保护投资资关系；政府之间间或政府府与国际际组织之之间，基基于促进进、保护护或协调调投资关关系而签签订双边投资资条约或或多边投投资条约约，所产生生的国际际法关系系。2、国际际投资法法的体系系国际投资资法的体体系国内法规规范国际法规规范资本输入入国法制制外国投资资法、合合营企业业法、外外汇管理理法、涉涉外税法法等资本输出出国法制制海外投资资保险法法等国际公约约国际惯例例联合国大大会的规规范性决决议双边投资资条约区域性双双边投资资

4、条约（各有特特点）国际投资资性公约因资本流流向不同同因此调调整外资资法律的的侧重点点不同输入国（发展中中）输出国（发达）侧重鼓励、保护和管制资本输入入输入优惠惠利润汇出出争端解决决慎重国有有化项目审批批、合同同管理、行为管管制侧重鼓励、保护输出保护优惠惠海外投资资保证制制度国际投资资性公约约（1）与贸易易有关的的投资措措施协定定（TRIMs）（2）多边投投资担保保机构公公约（MIGA）我国为创创始成员员国跨国投资资中转嫁嫁政治风风险（3）解决国国家与他他国国民民间投资资争端公公约（ICSID）我国1993年年加入只调整公公法主体体的国家家和私法法主体的的投资者者之间的的争端第二节国国际直直接投

5、资资的法律律形式一、合资资经营企企业简称合营营企业，是两个个或两个个以上的的当事人人，为实实现特定定的商业业目的，共同投投资、共共同经营营、共担担风险、共负盈盈亏的一一种企业业形式。国际投投资法所所称合营营企业，通常是是由一个个或多个个外国投投资者（法人或或自然人人）同东东道国的的政府、法人或或自然人人按法定定或约定定的比例例共同出出资，共同经营营特定事业业，共同分享享利润、共同承担担亏损。法律性质质：组织形式式：（1）股股份式合合营企业业（1）公公司：有有限、股股份（2）契契约式合合营企业业（2）合合伙中外合资资经营企企业的法法律性质质与组织织形式中外合资资经营企企业指外外国的公公司、企企业

6、、其其他经济济组织或或个人，依照中中国法律律，经中中国政府府批准，在中国国境内同同中国的的公司、企业或或其他经经济组织织举办的的，双方方共同投投资、共共同经营营、共担担风险，共负盈盈亏的企企业。合资资经营企企业法第第一条法律性质质：股份式合合营企业业组织形式式：一般为有有限责任任公司，也可以以设立股股份有限限公司第十六条条合营营企业为为有限责责任公司司。（合营企企业法实实施条例例）二、合作作经营企企业（1）合合作经营营一般属于于国际合合作生产产的范畴畴，不组组成实体体。属于契约约式合营营的一种种类型。（2）合合作经营营企业中外合作作经营企企业（合合作企业业） 合作企业业是指中中国的企企业或者者

7、其他经经济组织织同外国国的企业业和其他他经济组组织和个个人，按按照平等等互利的的原则，在中国国境内共共同举办办的经济济实体。合作企业业与合营营企业的的区别设立的具具体法律律依据不不同合营企业业是股权权式合营营，合作作企业是是契约式式合营合营企业业必须是是法人企企业，合合作企业业没有要要求出资方式式不同投资的回回收方式式不同三、外资资企业主要是指指，根据据东道国国法律，在东道道国境内内设立的的全部或或大部分分资本由由外国投投资者投投资的企企业。我国外资资企业的的法律性性质和组组织形式式法律性质质：法人实实体或非非法人实实体第八条外外资企企业符合合中国法法律关于于法人条条件的规规定的，依法取取得中

8、国国法人资资格。外资资企业法法组织形式式：主要为有有限责任任公司，也可设设立股份份有限公公司。第十八条条 外资资企业的的组织形形式为有有限责任任公司。经批准准也可以以为其他他责任形形式。实施施细则四、国际际合作开开发与建建设（1）国国际合作作开发自自然资源源国际合作作开发是是国家利利用外国国投资共共同开发发自然资资源的一一种国际际合作形形式。通通常由东东道国政政府或国国家公司司同外国国投资者者签订协协议、合合同，在在东道国国指定的的区域，在一定定的年限限内，合合作开发发自然资资源，依依约承担担风险，分享利利润。特征：开发者须须取得特特许权或或开采权权；合作主体具有特殊殊性；合同安排排复杂多多样

9、。东道国政政府或国国家公司司与外国国投资者者特许协议议这是外国国公司在在资源国国进行石石油开发发最早使使用的一一种形式式。又称经济济开发协协议，是是指一个个国家与与私人投资者约定在一一定期间间，在指指定地区区内，允允许其在在一定条条件下享享有专属属国家的的某种权权利，投投资于公公用事业业建设或或自然资资源开发发等特殊殊经济活活动，基基于一定定程序，予以特特别许可可的法律律协议。其特点有三：其一一，协议议一方为为主权国国家的政政府，他他方为（外国）私人投投资者。其二二，是基基于东道道国政府府的许可可，外国国私人投投资者享享有行使使专属于于国家的的某种权权利，如如石油开开发、道道路、电电厂的建建设

10、与运运营等。其三三，协议议一般须须事先经经立法授授权的行行政机关关批准，甚至须须交立法法机关审审批。采取特许许协议形形式开发发石油资资源就是是石油资资源国在在一定时时期内把把一定区区域的石石油开发发权特许许给外国国石油公公司由其其承担全全部费用用与风险险，进行行勘探与与开发、生产，石油产产品原则则上全部部归外国国石油公公司所有有，资源源国获得得地租、开采税税和其他他税收。传统的石石油特许许协议，西方跨跨国公司司全部控控制了东东道国石石油业务务的各个个方面，如勘探探、开发发、生产产、销售售、管理理、定价价，并保保证了其其对所开开采的原原油的所所有权。现代的石石油特许许协议，强调东东道国在在勘探、

11、开发、销售石石油资源源各个阶阶段的国国家主权权。（2）BOT方方式BOT的的概念BOT即即建设一一经营一一转让，是指政政府（通通过契约约）授予予私营企企业（包包括外国国企业）以一定定期限的的特许专专营权，许可其其融资建建设和经经营特定定的公用用基础设设施，并并准许其其通过向向用户收收取费用用或出售售产品以以清偿贷贷款、回回收投资资并赚取取利润；特许权权期限届届满时，该基础础设施无无偿移交交给政府府。BOT项项目的当当事人A、政府府；B、项目目公司；C、其他他参与人人。BOT方式的基基本运作作步骤A、与项目公公司签订订特许协协议；如：英法法海底隧隧道的项项目公司司欧欧洲隧道道公司由由英国的的海峡

12、隧隧道工程程集团和和法国的的法兰西西曼彻彻公司联联合组成成。1986年3月月，英、法政府府与欧洲洲隧道公公司正式式签订协协议，授授权该公公司建设设和经营营英法海海底隧道道55年年。B、私营企业业融资、建设项项目；C、经营营项目，回收投投资。D、项目目公司将将项目无无偿移交交给政府府。 专营权投资回报报率其特点有四：其一一，具有有特许协协议的性性质。其二二，是一一种特殊殊的国际际投融资资方式。投资主体体、经营营主体、责任主主体均由由一元转转为多元元；直接接投资与与间接投投资的结结合；投投资与项项目融资资的结合合。其三三，资本本结构的的特殊性性。其四四，建立立在多项项协议的的基础上上。第三节各各国

13、关关于国际际投资的的法律制制度一、资本本输入国国的法律律制度（一）保保护外国国投资的的法律制制度1、关于于对外国国投资者者待遇的的规定（1）国国民待遇遇标准；（2）最最惠国待待遇标准准；（3）国国际标准准；2、对外外国投资资的利益益给予保保护（1）关关于国有有化与补补偿方面面的保证证；（2）关关于外国国投资利利润、原原本及其其他合法法收入转转移的保保证。（二）鼓鼓励外国国投资的的法律制制度（1）关关税减免免；（2）税税收优惠惠；（3）财财政优惠惠；（4）非非财政优优惠；（5）行行政优惠惠；（三）限限制外国国投资的的法律制制度1、外国国投资范范围2、对外外国投资资股权比比例的限限制3、外国国投资

14、的的审查与与批准4、外资资及其利利润转移移的限制制5、对外外资经营营活动的的管理二、资本本输出国国的法律律制度海外投资资保险制制度（1）概概念与特特征海外投资资保险制制度是资资本输出出国政府府对本国国海外投投资者在在国外可可能遇到到的政治治风险，提供保保证或保保险，投投资者向向本国投投资保险险机构申申请保险险后，若若承保的的政治风风险发生生，致使使投资者者遭受损损失，则则由国内内保险机机构补偿偿其损失失的制度度。海外保险险制度是是一种政政府保证证，它具具有与一一般民间间保险显显然不同同的特征征： 海外外投资保保险是由由政府机机构或公公营公司司承保的的，它不不是以营营利为目目的，而而是以保保护投

15、资资为目的的。 海外外投资保保险的对对象，只只限于海海外私人人直接投投资，而而且被保保险的私私人直接接投资必必须符合合特定的的条件。 海外外投资保保险的范范围，只只限于政政治风险险。 海外外投资保保险的任任务，不不单是像像民间保保险那样样在于进进行事后后补偿，而更重重要的是是防患于于未然。（2）保保险人（海外投投资保险险机构） 政府府机构作作为保险险人； 政府府公司作作为保险险人； 政府府与国营营公司共共同实施施保险业业务。（3）保保险范围围征征收险；外外汇险；战战争与内内乱险（简称“战乱险险”）。（4）保保险对象象合合格投资资投投资的东东道国合合格（5）投投保人 本国国国民； 本国国公司、合

16、伙或或其他社社团； 外国国公司、合伙、社团。资本输出出国管理理海外投投资的法法律制度度：1、制定定海外投投资的“指导方方针”，强化国国家对资资本流出出的宏观观控制2、防止止海外投投资企业业逃避税税3、加强强政府对对技术流流出的监监督管理理4、其他他法律措措施第四节促促进与与保护投投资的国国际法制制一、保护护国际投投资的双双边协定定双边投资资条约是是资本输输出国与与资本输输入国之之间签订订的，旨旨在鼓励励、保护护及促进进两国间间私人直直接投资资活动的的双边协协定与条条约之总总称。（一）双双边投资资条约的的类型1、友好好通商航航海条约约2、投资资保证协协定3、促进进与保护护投资协协定（二）双双边投

17、资资协定的的内容1、受保保护的投投资者和和投资2、关于于外国投投资的待待遇3、关于于政治风风险的保保证4、代位位权5、关于于投资争争议的解解决二、多边边投资担担保机构构公约（多边条条约的保保护）（一）公公约产生生的背景景及特点点多边投投资担保保机构公公约是是于1985年年10月月在汉城城召开的的世界银银行年会会正式通通过的，并向世世界银行行各成员员国和瑞瑞士开放放签字。（简称称MIGA公约约）。该公约的的最主要要的特点点，就是是建立了了国际投投资的多多边担保保制度。（二）MIGA的目标标和宗旨旨MIGA的目标标是鼓励励在会员员国之间间，特别别是向发发展中国国家会员员国进行行生产性性投资，以补充

18、充国际复复兴开发发银行、国际金金融公司司和其他他国际性性开发金金融机构构的活动动。（三）MIGA的业务务MIGA具有担担保和政政策协调调的双重重作用，故分为为担保业业务和非非担保业业务。（四）MIGA的担保保制度1、承保保险别；2、合格格的投资资；3、合格格的投资资者担保权权人；4、合格格的东道道国；5、MIGA的的代位权权。三、与与贸易有有关的投投资措施施协议（简称称TRIMs协议）意义：TRIMs协协议是是世界上上第一个个专门规规范贸易易与投资资关系的的国际性性协议，因而在在国际投投资法中中具有重重要的地地位。它它将投资资问题纳纳入世界界贸易组组织的多多边贸易易体制，并以多多边协议议的形式

19、式将关贸贸总协定定中的国国民待遇遇原则和和一般取取消数量量限制原原则引入入国际投投资领域域，这对对国际投投资法的的发展无无疑具有有十分重重要的意意义。它它的实施施，意味味着各国国必须承承担国际际义务，取消那那些限制制贸易或或对贸易易有不利利影响的的投资措措施，从从而会有有力地促促进世界界贸易的的扩展和和逐步自自由化，并在使使得跨国国投资以以确保自自由竞争争的同时时，促进进全球经经济，尤尤其是发发展中国国家的经经济增长长。第五节国国家与与他国国国民间投投资争议议的解决决一、国际际投资争争议概述述（一）国国际投资资争议的的类型国际投资资争议是是指因外外国私人人投资问问题而引引起的各各种争议议。主体

20、体主要包包括东道道国国家家或国民民与外国国私人投投资者，客体则则包括各各种类型型的投资资，但主主要是私私人直接接投资。1、契约约争议是指投资资契约的的双方当当事人因因对契约约的解释释、履行行、修改改或废除除而产生生的争议议。它包包括一般般投资契契约争议议和特许许协议的的争议。2、非契契约争议议是指由于于国家行行为或政政府管理理行为而而引起的的争议。包括：国有化化争议、东道国国管理行行为争议议、东道道国发生生内乱、革命等等引起外外国投资资者财产产损失的的争议和和投资者者行为引引起的争争议。（二）国国家与他他国国民民之间的的投资争争议的特特点1、争议议主体的的特殊；2、争议议涉及的的问题特特殊；3

21、、争议议引起的的后果特特殊。（三）国国家与他他国国民民之间的的投资争争议的解解决方法法1、通过过协商谈谈判的方方法解决决；2、通过过东道国国救济的的方法解解决；3、通过过外交途途径解决决；4、国际际仲裁。二、解决决投资争争议国际际中心解决投资资争议国国际中心心（以下下简称ICSID）是是根据1965年华华盛顿公公约设设立的，是世界界银行专专门处理理国家与与他国国国民之间间的投资资争议的的国际机机构，总总部设在在美国首首都华盛盛顿。它它的是为为解决华盛顿顿公约各缔约约国与其其缔约国国的国民民之间的的投资争争议提供供调解与与仲裁的的便利。（一）行行使管辖辖权的必必要条件件1、关于于当事人人的资格格

22、（主体体资格的的条件）凡提交ICSID仲裁裁的投资资争议的的当事人人，其中中一方必必须是公公约缔约约国或该该缔约国国的公共共机构或或实体，另一方方则应是是另一缔缔约国的的国民（包括自自然人、法人及及其他经经济实体体）。2、当事事双方的的同意（主观要要件）当事人双双方同意意是ICSID管辖权权的基石石。该条条件的要要求是：（1）批批准或加加入公约约本身并并不等于于缔约国国承担了了将某一一特定投投资争端端提交ICSID调解解或仲裁裁的义务务。（2）任任何缔约约国可以以通知ICSID，它它愿意或或不愿意意将某类类争端提提交ICSID管辖，这是公公约给予予各缔约约国的权权利。（3）当当事人各各方一经经“同意意”，任任何一方方不得单单方面撤撤回其已