全国《法考》试卷（二）冲刺训练题

PAGE页码47全国《法考》试卷（二）冲刺训练题二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、有关行政听证制度说法错误的是（）A、行政听证制度是以英美法自然公正原则作为法哲学基础的B、听证制度是随着现代民主制度的发展，相对人要求参与行政过程而产生的C、《行政许可法》中缺少关于听证制度的规定D、听证制度的主要内容包括告知和通知、公正听证、委托代理、对抗辩论、制作笔录等【参考答案】：C【解析】《行政处罚法》第42、43条有听证制度的规定。2、贾宝石，男，35岁，无子无女，无工作无收入，三年前丧偶，从此疯疯癫癫，人称“花痴”。父母连气带病，也已故去，留下遗产300万。现在宝石的姐姐、外祖父都想担任其监护人，为此发生争议。以下说法正确的是：（）A、贾宝石的监护人顺序是姐姐、外祖父，前者有监护能力的，可以排除后者B、贾宝石的监护人顺序是外祖父、姐姐，前者有监护能力的，可以排除后者C、贾宝石的外祖父、姐姐是同一顺序监护人，二者有争议，可以直接请求法院进行指定D、贾宝石的外祖父、姐姐对此争议，只能先由住所地的居民委员会在他们中指定，不能直接请求法院进行指定【参考答案】：D【解析】：《民法通则》第17条规定：“无民事行为能力或者限制民事行为能力的精神病人，由下列人员担任监护人：(一)配偶；(二)父母；(三)成年子女；(四)其他近亲属；(五)关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款规定的监护人的，由精神病人的所在单位或者住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”《民通意见》第12条规定，近亲属包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母与外祖父母、孙子女与外孙子女6大类。《民通意见》第16条规定：“对于担任监护人有争议的，应当按照民法通则第十六条第三款或者第十七条第二款的规定，由有关组织予以指定。未经指定而向人民法院起诉的，人民法院不予受理。”因此，与未成年人的监护人制度不同，精神病人的监护人除配偶、父母、成年子女外，其他近亲属充当监护人的顺序相同。AB错误；同时，对监护争议的，只能先由地方有关组织从近亲属中指定，对指定不服的才可以请求法院裁决。3、一审法院宣判后，如果当事人只对附带民事诉讼部分提出上诉，二审人民法院审理时，发现第一审判决中的刑事部分已生效的判决确有错误，应当如何处理？（）。A、对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理B、在第二审程序中对刑事和附带民事诉讼部分一并审理并作出判决C、只对附带民事诉讼部分进行审理并作出裁判D、要求人民检察院对刑事部分提出抗诉【参考答案】：D【解析】《高法解释》第262条规定：“第二审人民法院审理对附带民事诉讼部分提出上诉、抗诉，刑事部分已经发生法律效力的案件，如果发现第一审判决或者裁定中的刑事部分确有错误，应当对刑事部分按照审判监督程序进行再审，并将附带民事诉讼部分与刑事部分一并审理”故本题正确答案为D。4、当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确，保证人应当承担何种责任？A、对全部债务承担责任B、不承担保证责任C、承担部分保证责任D、承担连带责任【参考答案】：A【解析】：见《担保法》第21条第2款规定：“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”5、关于累犯，下列哪一判断是正确的？（）A、甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。甲成立累犯B、甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。甲成立累犯C、甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。甲成立累犯D、对累犯可以从重处罚【参考答案】：B6、甲、乙、丙拟设立一有限合伙企业，甲、乙为普通合伙人，丙为有限合伙人，下列不可以作为丙的出资的是：()A、著作权B、土地使用权C、房屋租赁权D、劳务【参考答案】：D【解析】：《合伙企业法》第64条规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。根据该条规定可知，D选项正确(注意：房屋租赁权是其他财产权利，可以作为合伙人的出资)。7、上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起（）内，以及在每一会计年度结束之日起（）内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送中期报告和年度报告，并予公告：A、一个月三个月B、二个月四个月C、三个月六个月D、六个月十二个月【参考答案】：B【解析】：第六十五条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起二个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的中期报告，并予公告：第六十六条上市公司和公司债券上市交易的公司，应当在每一会计年度结束之日起四个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送记载以下内容的年度报告，并予公告8、甲借款给乙1万元，由丙作为保证人。丙与乙之间签订保证合同，未通知甲。后乙与甲协商变更借款数额为5万元，到期乙无力偿还该借款，为此发生纠纷。下面说法中正确的是哪一项？A、丙应承担5万元的保证债务B、丙应承担1万元的保证债务C、丙不应承担该保证债务D、丙承担5万元保证债务后有权向乙追偿【参考答案】：B【解析】：根据《担保法解释》第30条，“保证期间，债权人与债务人就主合同数量、价款、币种、利率等内容作出了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务，保证人对加重的部分不承担保证责任。”本题中，债权人甲与债务人乙协商变更借款的数量，加重债务人的债务，保证人丙对加重的部分不承担保证责任，但仍须对原债务承当保证责任，故B项正确，ACD错误。9、甲乙公司签订一项进口商品合同的协议，规定的价格术语为CIF，卖方乙公司委托中国某航运公司丙作为承运人，丙签发了清洁提单。货物运抵收货港后，买方检验货物时发现，货物发生损失，经查明，该损失是由于丙公司的船员为排雨水而用铁棒疏通排水管道，但不慎将排水管道捅破，水顺着破洞流入船舱，致使货物湿损。该批货物在中国人民保险公司投保了水渍险，货物的损失应当由谁来承担？（）A、中国人民保险公司B、航运公司丙C、买方甲D、卖方乙【参考答案】：C【解析】：[考点]承运人的免责、水渍险的承保范围【解析】：丙公司船员并非没有谨慎的管货致使货物受损，承运人可以免责，所以航运公司丙不负责损失，B不选。另外，水渍险的范围不包括淡水雨淋险，因而不属于保险责任范围，所以保险公司也不负责损失，A不选。CIF价格术语，风险在装运港船舷转移，所以损失应由买方甲自己承担，所以选C。10、张某因涉嫌放火罪被批准逮捕。公安机关在侦查过程中，发现张某另有抢劫罪的重大嫌疑，决定依照刑事诉讼法的规定重新计算羁押期限。关于重新计算羁押期限，下列哪一选项是正确的？（）。A、报同级检察院批准B、报同级检察院备案C、报上一级公安机关批准D、报上一级公安机关备案【参考答案】：B【解析】《六机关规定》第32条规定，根据《刑事诉讼法》第128条的规定，公安机关在侦查期间，发现犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新计算侦查羁押期限的，由公安机关决定，不再经人民检察院批准。但须报人民检察院备案，人民检察院可以进行监督。又根据同级原则，关于公安机关在侦查过程中因发现犯罪嫌疑人另有重要罪行需要重新计算侦查羁押期限时，可以自己决定，不需报上级或检察院批准，但是需要报同级人民检察院备案。因此B项正确，ACD错误。因此本题正确答案为B。11、共有人对共有关系的性质发生争议无法查明到底是按份共有还是共同共有的，应按处理。A、个人所有B、共同共有C、公共所有D、按份共有【参考答案】：D【解析】：请大家一定要注意：因为当初出题的时候《物权法》还未出台，所以按照当时的《民法通则意见》第88条规定＂对于共有财产，部分共有人主张按份共有，部分共有人主张共同共有，如果不能证明财产是按份共有的，应当认定为共同共有＂，因此本题选B。如果按照《物权法》第103条规定＂共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。＂则本题答案应该选则D［感谢会员cityhunterww提出的异议及会员pangdavv的解答，谢谢］12、关于合理行政原则，下列哪一选项是正确的？A、遵循合理行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志B、合理行政原则属实质行政法治范畴C、合理行政原则是一项独立的原则，与合法行政原则无关D、行政机关发布的信息应准确是合理行政原则的要求之一【参考答案】：B13、张岩捡到一条金项链，一天她戴着项链出门，被失主于红认出，张岩否认，拒不返还。于红于是向人民法院提起诉讼，请问该诉的性质是什么?A、合同之诉B、侵权之诉C、不当得利之诉D、无因管理之诉【参考答案】：B【解析】：《民法通则》第92条：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。第93条：没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。依此，题中情形不符合无因管理和不当得利的情形，而是侵占他人所有权的行为，应当是侵权之诉。合同之诉必须首先有合同的存在，题中无合同关系的存在，因而不可能是合同之诉。故B项为正确答案。14、依据商业银行法的规定，商业银行逆境内可以设立分支机构，但其拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的多大比例？A、40％B、50％C、60％D、70％【参考答案】：C【解析】：《商业银行法》第19条第2款规定：“商业银行在中华人民共和国境内设立分支机构，应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额。拨付各分支机构营运资金额的总和，不得超过总行资本金总额的60％。”15、某晚，铁路旁居住的某甲翻越附近火车站内的油罐车，被铁道上空架设的高压线击倒致死，某甲父母以铁路部门为被告提起诉讼。铁路部门主张法律明确规定禁止违法穿越铁路和攀爬铁路车辆，因此其不具有过错，某甲具有自杀的故意。本案中铁路部门应当对以下哪项事实负举证责任？A、某甲翻越油罐车被高压线击倒的事实B、铁路部门没有过错C、铁路部门已经采取安全措施并尽到警示义务D、损害数额【参考答案】：C【解析】：《民事诉讼法》第64条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”也就是“谁主张谁举证”的基本原则。《侵权责任法》第76条规定：“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”《侵权责任法》是最新颁布的侵权领域的基本法和特别法，所以应当优先于之前的有关此事项的法律法规。所以，被侵权人应当就侵权行为的构成要件负举证责任，包括损害行为，侵权人的过错，损害的数额等，侵权人对于自己的免责事项负举证责任，也就是“已经采取安全措施并尽到警示义务的”。所以，本题中，是某甲进入高度危险区域而受到损害，原告应当就某甲被击倒致死的事实、侵权人存在过错和损害的数额负举证责任，铁路部门应当就自己采取了安全措施，尽到了注意义务负举证责任，所以ABD选项不应当选，C选项应当选。16、以下关于要约收购的说法，哪项是正确的？A、收购要约的期限届满，收购人持有的被收购公司的股份数达到该公司已发行的股份总数的百分之七十五以上的，该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易B、在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的六个月内不得转让C、收购人在报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约D、收购要约的期限不得少于三十日，并不得超过九十日【参考答案】：C【解析】：第九十条收购人在依照前条规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约。在上述期限内，国务院证券监督管理机构发现上市公司收购报告书不符合法律、行政法规规定的，应当及时告知收购人，收购人不得公告其收购要约。收购要约约定的收购期限不得少于三十日，并不得超过六十日。第九十六条采取协议收购方式的，收购人收购或者通过协议、其他安排与他人共同收购一个上市公司已发行的股份达到百分之三十时，继续进行收购的，应当向该上市公司所有股东发出收购上市公司全部或者部分股份的要约。但是，经国务院证券监督管理机构免除发出要约的除外。收购人依照前款规定以要约方式收购上市公司股份，应当遵守本法第八十九条至第九十三条的规定。第九十七条收购期限届满，被收购公司股权分布不符合上市条件的，该上市公司的股票应当由证券交易所依法终止上市交易；其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。收购行为完成后，被收购公司不再具备股份有限公司条件的，应当依法变更企业形式。第九十八条在上市公司收购中，收购人持有的被收购的上市公司的股票，在收购行为完成后的十二个月内不得转让。第九十九条收购行为完成后，收购人与被收购公司合并，并将该公司解散的，被解散公司的原有股票由收购人依法更换。第一百条收购行为完成后，收购人应当在十五日内将收购情况报告国务院证券监督管理机构和证券交易所，并予公告。第一百零一条收购上市公司中由国家授权投资的机构持有的股份，应当按照国务院的规定，经有关主管部门批准。国务院证券监督管理机构应当依照本法的原则制定上市公司收购的具体办法。17、甲欠乙2万元，乙欠丙3万元，丙的债权到期后，乙无力清偿，还不愿行使对甲的债权，丙提起了代位权诉讼，以下说法正确的是：A、该诉讼的被告是甲，原告为乙，因为丙以乙的名义提出B、如果甲提出对丙的债权的异议，法院不予审查C、如果乙的另一个债权人丁也对甲提起了代位诉讼，人民法院不能合并审理D、在该诉讼中，甲可以向丙主张其对乙的抗辩【参考答案】：D【解析】：《合同法解释（一）》第16条规定：“债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼，未将债务人列为第三人的，人民法院可以追加债务人为第三人。两个或者两个以上债权人以同一次债务人为被告提起代位权诉讼的，人民法院可以合并审理。”故代位诉讼原告是丙，A选项错误，符合条件的可以合并审理，故C选项正确。《合同法解释（一）》第18条规定：“在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议，经审查异议成立的，人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。”根据上述规定，B选项错误，法院应当审查甲的异议是否成立；D选项正确，次债务人甲对债务人乙的抗辩可以向债权人丙主张，本题应选D选项。18、下列对于国际货物运输保险中的代位和委付说法错误的是：A、代位是指当货物损失是由第三者的过失或疏忽引起时，保险公司向被保险人支付保险赔偿后，享有取代被保险人向第三方进行索赔的权利B、委付是发生在推定全损的情形下的C、保险公司在赔付全部损失后，取得代位权和残存货物所有权，即使残存的货值大于保险公司的赔付额，超出部分应归保险公司所有D、委付在接受后可随时撤回【参考答案】：D【知识点】代位和委付。【解析】：代位(Substitution)是指当货物损失是由第三者的过失或疏忽引起时，保险公司向被保险人支付保险赔偿后，享有取代被保险人向第三方进行索赔的权利。在赔付部分损失的情况下，如果保险公司的追偿所得大于赔付给被保险人的金额，则多出部分应返还给被保险人。在赔付全部损失的情况下，保险公司取得代位权的同时还取得残存货物的所有权。即使残存的货值大于保险公司的赔付额，超出部分仍归保险公司所有。委付(从ABAdonment)是指在推定全损的情况下，被保险人把残存货物的所有权转让给保险公司，请求取得全部保险金额。委付是被保险人的单方行为，保险公司没有必须接受委付的义务。但委付一经接受则不能撤回。接受委付后，保险公司取得残存货物的所有权，当损失由第三者过失引起时，同时取得向有过失的第三方代位追偿的权利。如追偿额超过保险公司的赔付额，也不必将超出部分退还被保险人。由此可知，A、B、C项的说法都是正确的，只有D项的说法是错误的。故D项符合题意，为正确答案。19、根据刑事诉讼法的规定，公检法机关按照管辖范围，对于报案、控告、举报和自首的材料进行审查后决定不予立案的：（）。A、应当将不立案的原因通知报案人B、应当将不立案的原因通知自首人C、应当将不立案的原因通知举报人D、应当将不立案的原因通知控告人【参考答案】：D【解析】根据《刑事诉讼法》第86条的规定，公、检、法机关按照管辖范围，对于报案、控告、举报和自首的材料进行审查后，决定不予立案的，应当将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服，可以申请复议。故本题正确答案为D。20、在地役权法律关系中，下列表述不正确的有哪些？A、A）地役权是为特定人设定的B、B）地役权是为需役地设定的C、C）地役权可以是有偿取得的D、D）地役权也可以是无偿取得的【参考答案】：A【解析】：本题涉及对地役权的理解问题。依民法理论，地役权是以他人土地供自己土地便利而使用的权利。即地役权是为了自己土地的便利而在他人土地上设定的用益物权，地役权的取得，既可以有偿取得，也可以无偿取得。21、某县政府与甲开发公司签定《某地区改造项目协议书》，对某地区旧城改造范围、拆迁补偿费及支付方式和期限等事宜加以约定。乙公司持有经某市政府批准取得的国有土地使用证的第15号地块，位于某地区改造范围。甲开发公司获得改造范围内新建的房屋预售许可证，并向社会公开预售。乙公司认为某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法，向法院起诉，法院受理。下列哪一选项是正确的？A、某县政府与甲开发公司签定的《某地区改造项目协议书》属内部协议B、某县政府应当依职权先行收回乙公司持有的第15号地块国有土地使用证C、因乙公司不是《某地区改造项目协议书》的当事人，法院应驳回起诉D、若法院经审理查明，某县政府以协议形式规划、管理和利用项目改造的行为违法，应当判决确认某县政府的行为违法，并责令采取补救措施【参考答案】：D22、1991年2月9H，原告李某酒后来到县城浴室洗澡。洗完后，李某躺在二号池的搁板上睡觉，被浴室工作人员发现并制止。李某在爬起时，脚下一滑，从搁板上掉落二号池内，当即被人拉出。因二号池水在80℃以上，李某自腰部以下大部被烫伤，烫伤面积占全身的30％。李某受伤后，浴室方面拒绝送其到医院治疗。他为节省医疗费，亦未去医院就医，而找民间土医张某为其治疗。因张某治疗不当，致李某伤面感染恶化，后经医院抢救脱险并治愈，李某共花去医疗费5000余元。李某向浴室索赔无结果，诉至法院，要求浴室赔偿其全部经济损失。就该案所做的分析，正确的一项是：A、李某对损害的发生应负完全责任B、浴室对损害的发生应负完全责任，对损失的扩大不负责任C、浴室对损害的发生负主要责任，李某负次要责任D、浴室应就损害的发生负赔偿责任，但因为李某也有过错，可以适当减轻其责任【参考答案】：D【解析】：根据《民法通则》第131条规定：受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。在本题中，李某在浴室洗澡发生的损害应当由浴室承担，但是李某是喝酒以后的行为，并且在搁扳上睡觉，而且事后李某没有去医院就诊，而是采用土法治疗，扩大了损失的范围，所以李某自己也应当承担过错责任，而浴室可以适当减轻其民事责任。故D项为正确答案。23、商业银行的证券业务限于。A、股票业务B、金融期货业务C、可转换公司债券业务D、国债业务【参考答案】：D【解析】：本题考核商业银行的经营范围。依据商业银行法第43条，商业银行在中华人民共和国境内不得从事信托投资和股票业务，不得投资于非自用不动产。商业银行在中华人民共和国境内不得向非银行金融机构和企业投资。本法施行前，商业银行已向非银行金融机构和企业投资的，由国务院另行规定实施办法。同时，根据商业银行法第3条，可以经营国债业务。24、张某、黄某、叶某和李某均是小碧乡流化村村民，为参加即将举行的乡人大代表选举，一起在本选区进行了选民登记。在选举日前一个月，张某、黄某和李某均收到了选民证，惟独叶某没有，后叶某查实自己不在选民资格名单中，由此对乡选举委员会公布的选民资格名单提出了异议，那么，叶某应当首先做的是什么？A、向人民法院起诉B、向选举委员会提出申诉C、向自己所在的单位提出申诉D、向选区所在地的居民委员会提出申诉【参考答案】：B【解析】：《民事诉讼法》第164条规定：“公民不服选举委员会对选民资格的申诉所作的处理决定，可以在选举日的五日以前向选区所在地基层人民法院起诉。”由该条文可以看出，选民资格案件应当首先向选举委员会提出申诉，对此不服的，可以向法院起诉，所以，B选项正确,ACD选项错误。25、依据海商法的规定，下列关于承运人对非集装箱装运的货物的责任期间的表述，哪个是正确的？A、承运人的责任期间是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管下的全部期间B、承运人的责任期间自接收货物时起至交付货物时止C、承运人的责任期间自货物进入装货港的仓库起至货物进入卸货港的仓库时止D、承运人的责任期间，是指从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管下的全部期间【参考答案】：D【解析】：《海商法》第46条规定：“承运人对集装箱装运的货物的责任期间，是指从装货港接收货物时起至卸货港交付货物时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。承运人对非集装箱装运的货物的责任期间，是指从货物装上船时起至卸下船时止，货物处于承运人掌管之下的全部期间。在承运人的责任期间，货物发生灭失或者损坏，除本节另有规定外，承运人应当负赔偿责任。前款规定，不影响承运人就非集装箱装运的货物，在装船前和卸船后所承担的责任，达成任何协议。”根据以上法条规定，本题很明显应选D项，其余选项皆错。26、由于某案件比较重大，法院委托3个鉴定人共同对被害人的伤情作鉴定，其中两人认为构成轻伤，一人认为构成重伤。则下列说法正确的是：（）。A、出具一份轻伤鉴定结论B、分别出具两份鉴定结论，分别为重伤和轻伤C、请其共同的上级鉴定机关裁决出具何种鉴定结论D、不出具任何鉴定结论【参考答案】：B【解析】如果一个问题的鉴定由多人共同进行。但鉴定人意见不一致时，鉴定结论需分别作出．而不能适用少数服从多数的原则。这是鉴定结论的特殊要求。故B正确。27、甲有天然奇石一块，不慎丢失。乙误以为无主物捡回家，配以基座，陈列于客厅。乙的朋友丙十分喜欢，乙遂以之相赠。后甲发现，向丙追索。下列选项哪一个是正确的?A、奇石属遗失物，乙应返还给甲B、奇石属无主物，乙取得其所有权C、乙因加工行为取得奇石的所有权D、丙可以取得奇石的所有权【参考答案】：A【解析】：甲丢失奇石，奇石应当属于遗失物，而非无主物。根据《民法通则》第七十九条规定，所有人不明的埋藏物、隐藏物，归国家所有。接收单位应当对上缴的单位或者个人，给予表扬或者物质奖励。拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物，应当归还失主，因此而支出的费用由失主偿还。因此本题中奇石的所有权仍然归属甲。乙对奇石首先是以为无主物捡回家，但是并不能基于先占获得所有权。随后“配以基座”的加工行为也无法考证加工形成的价值和原奇石的价值大小，因此不能取得所有权。随后乙将奇石赠送给丙，乙是无权处分，丙并不能够通过善意取得制度获得所有权，因此奇石的所有权仍然归属于甲，因此A选项的说法正确。28、下列有关行政法的说法正确的是：（）A、行政法的调整对象是行政法律关系B、行政法主要是实体法C、行政法调整方式与行政政策调整方式没有区别D、行政法具有提高行政效率和实现公正的双重功能【参考答案】：D【解析】行政法的调整对象是行政关系，故A错。行政法实体法与程序法融为一体，故B错。行政法调整方式与行政政策调整方式在性质和调整方法上存在明显区别，故C错。因此D的说法正确。29、关于共同诉讼，下列说法不正确的是A、必要的共同诉讼只有一个诉讼请求，普通共同诉讼有数个诉讼请求；B、必要共同诉讼中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认对其发生效力；普通共同诉讼一人的诉讼行为对他人不发生效力；C、在代表人诉讼中，选不出代表人的当事人，如果是普通共同诉讼可以另行起诉，如果是必要共同诉讼其自己参加诉讼；D、代表人承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解需要经过被代表的当事人同意。【参考答案】：A【解析】：A中如果改为必要的共同诉讼只有一个诉讼标的，普通共同诉讼有数个诉讼标的，是对的；C项中我们先把概念理清，代表人诉讼是指为了方便诉讼，由人数众多的一方当事人推举出代表代表其利益进行的诉讼，分为人数确定的代表人诉讼和人数不确定的代表人诉讼，人数确定的代表人诉讼可以是必要共同诉讼，也可以是普通共同诉讼；如果为必要共同诉讼，推举不出代表人，当事人自己参加诉讼，如果是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉；人数不确定的代表人诉讼一定是普通共同诉讼，推举不出代表人，当事人另行起诉。D中诉讼代表人的权限相当于没有特别授权的诉讼代理人；但是虽然大家可以这么记忆，但是代表人，和诉讼代理人有本质的区别，最大的区别是，诉讼代表人本身就是案件的当事人，每个诉讼代表人可以委托诉讼代理人，诉讼代理人不是案件的当事人。30、依照《证券法》，以下关于公司公开发行新股的条件的叙述，哪项是正确的？A、前一次发行的股份已募足，并间隔一年以上B、B.公司预期利润率可达同期银行存款利率C、最近三年连续盈利，并可向股东支付股利D、最近三年内财务会计文件无虚假记载【参考答案】：D【解析】：《证券法》第十三条公司公开发行新股，应当符合下列条件：（一）具备健全且运行良好的组织机构；（二）具有持续盈利能力，财务状况良好；（三）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（四）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。31、某电器销售公司甲与某电视机厂乙因货款纠纷而产生隔阂，甲不再经销乙的产品。当客户询问甲的营业人员是否有乙厂的电视机时，营业人员故意说道：“乙厂的电视机质量不好，价格又贵，所以我们不再卖他们的产品了。”下列有关该事例的哪一表述是正确的？A、甲侵犯了乙的名誉权B、甲的行为属于诋毁乙的商业信誉的不正当竞争行为C、甲未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，故不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为D、甲侵犯了乙的荣誉权【参考答案】：A【解析】：《反不正当竞争法》第14条规定：“经营者不得捏造、散布虚伪事实，损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”由此可知，构成诋毁商誉要满足三个要件：一是实施行为的主体是经营者，非经营者如新闻单位被利用或被唆使的，仅构成一般侵害他人名誉权的行为；二是经营者客观上实施了诋毁商誉的行为，使用户、消费者不明真相产生怀疑的心理，不敢或不再与经营者进行交易活动；三是诋毁行为是针对一个或多个特定的经营者的。甲、乙之间没有竞争关系，所以不构成诋毁商誉的不正当竞争行为，甲的行为侵犯了乙的名誉权，故A选项当选。B选项错误，不当选。甲的行为不构成诋毁商业信誉的不正当竞争行为，不是由于未通过宣传媒介诋毁乙的商业信誉，而是因为甲、乙之间没有竞争关系，故C选项错误，不当选。荣誉权是指公民、法人所享有的，因自己的突出贡献或特殊劳动成果而获得的光荣称号或其他荣誉的权利。甲的行为侵犯了乙的名誉权而不是荣誉权，故D选项错误，不当选。32、“天伦”号货轮从香港至日本的航行中因遇雷暴天气，使船上部分货物失火燃烧，大火蔓延到机舱。船长为灭火，命令船员向舱中灌水，由于船舶主机受损，不能继续航行，船长雇拖轮将“天伦”号拖到避难港。下列选项哪个不应列入共同海损?()A、为灭火而湿损的货物损失B、失火烧毁的货物损失C、为将“天伦”号拖至避难港而发生的拖航费用D、在避难港发生的港口费【参考答案】：B【解析】：[考点]共同海损【解析】：《海商法》第193条规定：“共同海损，是指在同一海上航程中，船舶、货物和其他财产遭遇共同危险，为了共同安全，有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失，包括船期损失和行市损失以及其他间接损失，均不得列入共同海损。33、甲公司向公安机关报案，称高某利用职务便利侵占本公司公款320万元。侦查机关在侦查中发现，高某有存款380万元，利用侵占的公款购买的汽车1部和住房1套，还发现高某私藏军用子弹120发。公安机关对于上述财物、物品所做的下列哪种处理是错误的？（）。A、扣押汽车1部B、查封住房1套C、扣押子弹120发D、冻结存款380万元【参考答案】：D【解析】根据《人民检察院扣押、冻结款物工作规定》第2条规定，扣押、冻结的款物，是指人民检察院在依法行使检察职权过程中扣押、冻结的违法所得、其他可能与犯罪有关的款物、作案工具、非法持有的违禁品等。犯罪嫌疑人、被告人实施违法犯罪行为所取得的财物及其孳息属于违法所得。第4条规定，人民检察院扣押、冻结以及保管、处理涉案款物，必须严格依法进行。严禁扣押、冻结与案件无关的合法财产。高某存款380万元中包括有其合法财产，不能全部冻结。故本题应选D。34、债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在的期限内履行债务。A、2个月B、3个月C、不少于2个月D、不多于2个月【参考答案】：C【解析】：《担保法》第87条规定：债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于两个月的期限内履行债务。35、张某是某一公安机关的法医，在一起刑事案件的法庭审判过程中，张某被法院聘请担任了该案件的鉴定人。但本案的被告人却对张某提出了回避的申请。依照有关规定，有权对张某是否回避作出决定的是?（）A、公安机关负责人B、该人民法院院长C、本案的合议庭D、本案合议庭的审判长【参考答案】：B【解析】参见《刑事诉讼法》第30条、第31条、《六机关规定》第8条。鉴定人的回避适用谁聘请谁决定的原则。36、下列案件可以适用简易程序审理的是：A、甲起诉请求与其已下落不明三年的妻子离婚B、甲公司与乙公司合同纠纷一案，法院适用普通程序审理过程中，发现案件事实清楚，权利义务关系明确，争议不大C、甲诉其三个子女追索赡养费D、被二审法院发回重审的王某诉钱某追索欠款一案【参考答案】：C【解析】：简易程序的适用范围《民事诉讼法》第142条规定，基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件，适用本章规定。《民诉意见》第169条规定，起诉时被告下落不明的案件，不得适用简易程序审理。第171条规定，已经按照普通程序审理的案件，在审理过程中无论是否发生了情况变化，都不得改用简易程序审理。第174条规定，发回重审和按照审判监督程序再审的案件，不得适用简易程序审理。结合上述几个法条分析后，可以得知只有C项的情形可以适用简易程序，而A、B、D项的情形不得适用简易程序，只能适用普通程序审理。故本题正确答案为C。本题主要考查的是简易程序的适用范围，是一道设计比较成功的试题。每个小案例中都有隐藏的圈套，令考生防不胜防。简易程序一直也是司法考试的重点所在，虽然条文不多，但其可考性都比较强，故考生应重点掌握。（1）特别注意掌握简易程序的适用范围简易程序的适用范围，即哪些法院审理哪些案件适用简易程序。具体而言，应同时具备以下3个条件：①基层人民法院及其派出法庭；②审理第一审案件；③事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件。但以下3种案件不得适用简易程序：①起诉时被告下落不明的；②已经按照普通程序审理的；③发回重审和按照审判监督程序审理的。（2）掌握简易程序的特点①可口头起诉；②双方当事人同时到庭的，可当即审理；③传唤方式简便；④审限仅三个月，且不得延长；⑤裁决书加盖基层人民法院印章，而不得以人民法庭印章代替之。37、公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，应该如何（）A、自行改正后执行B、向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见C、如果上级不改变该决定或者命令，公务员可以拒绝执行该决定或命令D、公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当承担全部责任【参考答案】：B【解析】公务员对上级机关的决定或者命令，有服从和执行的义务。但如果上级决定或者命令有错误，公务员若执行该决定或者命令必然会损害利害相关人的利益。由于公务员个人没有制定上级机关的发布命令和决定的权限，所以不能自行改正该错误的命令或者决定。对此如何处理，《公务员法》第54条作了规定：“公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见；上级不改变该决定或者命令，或者要求立即执行的，公务员应当执行该决定或者命令，执行的后果由上级负责，公务员不承担责任；但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任。”所以公务员应该向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见，如果上级不改变该决定或者命令并要求立即执行的，公务员仍应“命必行，令必从”，应当执行该决定或者命令，而不能拒绝执行。B项正确。其执行的后果由上级负责，公务员不承担责任。但是，公务员执行明显违法的决定或者命令的，应当依法承担相应的责任而不是全部责任。因为上级作出错误的决定或者命令，本身就有责任。A、C、D三项错误。38、甲为摄影家乙充当模特，双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行，致使甲受到亲朋好友的指责。对此，下列哪一种说法是正确的？A、乙发表照片侵犯了甲的隐私权B、乙发表照片已取得甲的默示同意，不构成侵权C、甲是照片的合作作者，乙发表照片应向其支付报酬D、乙是照片的著作权人，出版发行该照片是合法行使著作权的行为【参考答案】：A【解析】：在本案中，艺术照片存在几种权利，一是摄影者的著作权，二是模特的肖像权，三是模特的著作权，四是模特的隐私权。鉴于裸体涉个人隐私问题，乙同意担当甲的裸体模特，不等于同意将其照片对外公布，在双方未对照片的发表和使用作出约定的情况下，应当认定乙没有同意甲对外公布其裸体照。39、关于被害人承诺，下列哪一选项是正确的?A、儿童赵某生活在贫困家庭，甲征得赵某父母的同意，将赵某卖至富贵人家。甲的行为得到了赵某父母的有效承诺，并有利于儿童的成长，故不构成拐卖儿童罪B、在钱某家发生火灾之际，乙独自闯入钱某的住宅搬出贵重物品。由于乙的行为事后并未得到钱某的认可，故应当成立非法侵入住宅罪C、孙某为戒掉网瘾，让其妻子丙将其反锁在没有电脑的房间一星期。孙某对放弃自己人身自由的承诺是无效的，丙的行为依然成立非法拘禁罪D、李某同意丁砍掉自己的一个小手指，而丁却砍掉了李某的大拇指。丁的行为成立故意伤害罪【参考答案】：D【考点】被害人承诺【解析】被害人承诺必须符合一定条件才有效，才能排除行为人行为的犯罪性。选项A中，赵某父母无权承诺将自己的孩子卖掉，因为孩子并不是他们的私人财产。这种承诺属于无权承诺，因此甲仍然构成拐卖儿童罪。选项B中，乙的行为是基于推定的承诺的行为。对于这种行为，不能按事后“被害人”的实际意志认定，而应按一般人的意志认定。即一般人在知道真相后都会承诺的，就推定“被害人”也会承诺，行为人就不构成犯罪。乙的情况正是这种情况。一般人在自己家着火后，都会希望别人帮助自己灭火，因此会承诺乙的这种未经许可侵入住宅的行为，钱某也就应当承诺。所以乙的行为不构成犯罪。选项C中，孙某放弃的只是人身自由权，而且是为了戒除网瘾才放弃的，时间又只有一星期。这样的权利是孙某有权放弃的，因此是有效的。如果孙某请求妻子帮助自己自杀，则妻子仍然构成故意杀人罪，因为生命权不司以放弃。选项D中，丁的行为超出了承诺范围，因此构成犯罪。40、甲于2004年8月9日向乙借款5万元，约定1年后还款，由丙作甲的保证人。合同中没有关于丙保证方式的约定，也没有约定丙承担保证责任的期间。后来，甲、乙、丙三人对合同进行了修改，在合同中添加条款说明丙为连带责任保证人，甲的还款时间为2006年1月1日，丙的保证期间至甲偿还完借款本息之日止。对此，下列说法不正确的是：A、若甲、乙、丙三人没有对合同进行修改，丙也应承担连带保证责任B、若甲、乙、丙三人没有对合同进行修改，丙的保证责任期间应至2006年2月9日C、在甲、乙、丙三人对合同进行修改后，丙的保证期间至2006年7月1日D、在甲、乙、丙三人对合同进行修改后，丙的保证期间至2008年1月1日【参考答案】：C【解析】：《担保法》第19条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。原合同并未约定保证方式，丙应承担连带保证责任，A选项正确。《担保法》第26条第1款规定：“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任”，三人对合同进行修改前，丙承担连带责任保证，保证期间自2005年8月9日起六个月，即2006年2月9日，B选项正确。《担保法解释》第32条规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。修改后的合同约定的保证期间为至甲偿还完借款本息之日止，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年，即2008年1月1日，C选项错误，D选项正确，本题为选非题，应选C选项。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、根据我国民法通则的规定，下列哪些情形依过错推定原则承担责任？A、高度危险作业致人损害B、地面施工致人损害C、建筑物致人损害D、饲养动物致人损害【参考答案】：B,C【解析】：本题考查过错推定原则的适用范围。过错推定是指一旦行为人的行为致人损害就推定其主观上有过错，除非其能证明自己没有过错，否则就应承担民事责任的原则。适用过错推定，在于使受害人处于有利的诉讼地位。民法通则第123条规定，“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业造成他人损害的，应当承担民事责任；如果能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担民事责任。”据此，只要发生高度危险作业致人损害，无论致害人有无过错，均应承担责任，只是能够证明受害人故意的才可免除责任，故A项适用无过错责任原则。民法通则第125条规定，“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事责任。”据此，B项适用过错推定原则。民法通则第126条规定，“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”据此，C项亦适用过错推定原则。民法通则第127条规定，“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”据此，只要饲养的动物致人损害，无论饲养人或者管理人有无过错，均应承担责任；只不过能够证明受害人过错或者第三人造成的，不承担损害赔偿责任。故D项适用无过错责任原则。3、在国际海上货物运输中，如承运人签发的是指示提单，下列关于该提单的表述中哪些是正确的？A、提单正面载明了收货人的名称B、提单在转让时不需要背书，只要将提单交给受让人即可C、提单的转让必须经过背书D、提单中的收货人一栏没有具体的收货人名称，而是载明“凭指示”的字样【参考答案】：C,D【解析】：本题考查国际海上货物运输合同方式之一的提单的知识。国际海上货物运输合同是指承运人收取运费，承担由海上将货物从一国港口，运往另一外国港口的合同，主要分为提单和租船合同。其中提单适用于散杂货定期班轮运输，是国际海上货物运输中最广泛适用的一种合同形式。它是一种用以证明海上货物运输合同和货物由承运人接管或装船，以及承运人保证凭此交付货物的单据。提单根据不同标准可以划分为不同的种类，依据收货人的抬头分类可将提单分为记名提单、不记名提单和指示提单。其中指示提单的特征是正面载明“凭指示”交付货物，转让必须经过背书，故选项Ｃ、Ｄ为正确答案。4、张某到百胜商场准备购买一台电脑，在挑选好后，此时商场即将下班，便约定第二天上午来交钱取电脑，商场遂把张某挑好的电脑放在一边，并做上了“已卖”的标志。此时：A、张某第二天不一定必须要该台电脑，可从该商场中同型号的电脑另选一台；商场也可以另选同一型号的电脑交付给张某B、张某第二天只能请求商场交付该台电脑，商场也不能另选相同型号的电脑交付C、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由张某承担，因为合同的标的物已经特定D、如果该台电脑因不可归责于双方的原因而发生的毁损、灭失的风险由该商场承担，因为电脑尚未交付【参考答案】：B,D【解析】：根据债的标的物是否确定，债可以分为特定之债和种类之债，在商场买卖电脑的合同通常产生种类之债，但本题中电脑已由买卖双方选定，标的物已经特定化，从而属于特定之债，故张某和商场都不能单方改变标的物，所以A项错误。B项正确。|学\法\网|买卖合同中标的物风险自交付时转移，本题中电脑尚未交付，所以风险仍然由商场承担，C项错误。D项正确。5、下列关于股票和债券的表述中，哪些是正确的？A、股票和债券都属于投资证券B、法律对股票的发行条件与债券的发行条件有不同的要求C、有限责任公司和股份有限公司都可以发行股票和债券D、股票和债券都属于有价证券【参考答案】：A,B,D【解析】：股票与债券的关系（1）依证券原理，股票和债券都属于投资证券、有价证券。（2）依《公司法》第159条规定，部分有限责任公司和股份有限公司都属可发行债券主体之一，但依第30条之规定，有限责任公司不发行股票，只给股东签发出资证明书。（3）依第161条、131条，法律对股票发行与债券发行条件的要求有所不同。6、下列各项精神损害赔偿请求能够得到法院支持的有：A、张某将王某心爱的花瓶打碎，王某向人民法院起诉要求张某赔偿精神损失B、赵某因与王某有仇，在王某不幸死亡后，到处散布王某的死亡是因为其生活不检点造成的谣言，王某的儿子请求赵某赔偿精神损害C、刘某将其与父亲（已故）的惟一一张合影照片交给红花照相馆翻印，红花照相馆不慎将该照片遗失，刘某要求精神损害赔偿D、甲乙均为钢材厂，甲到处散布乙厂生产的钢材是劣质钢材的虚假事实，极大地损害了乙厂的商业信誉，乙厂请求精神损害赔偿【参考答案】：B,C【解析】：《侵权责任法》第22条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”除侵犯人身权益可以请求精神损害赔偿外，根据《精神损害赔偿解释》第4条规定：“具有人格象征意义的特定纪念物品，因侵权行为而永久性灭失或者毁损，物品所有人以侵权为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”A选项的花瓶不是具有人格象征意义的纪念品，精神损害赔偿请求不能得到支持；C项的照片具有特定的人格象征意义，刘某可以请求精神损害赔偿，法院应当支持。根据《精神损害赔偿解释》第3条规定“自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；……”B选项王某的儿子有权请求精神损害赔偿，法院应予支持。《精神损害赔偿解释》第5条规定：“法人或者其他组织以人格权利遭受侵害为由，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院不予受理”，D选项中的乙厂不能请求精神损害赔偿，故本题精神损害赔偿请求能够得到支持的只有BC选项。7、下列哪些做法不符合民事诉讼法关于协议管辖的规定A、合同当事人约定二审管辖法院B、合同当事人口头约定管辖法院C、合同当事人共同选定了甲、乙两个与案件有联系的地方基层人民法院为管辖法院D、合同当事人约定由合同签订地法院管辖【参考答案】：A,B,C【解析】：民诉法f25“合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”。8、赵大和钱小分别出资30%和70%购买一个水库，下列说法中正确的是（）A、赵大欲将自己30%的份额转让他人，则钱小有优先购买权B、赵大欲将自己30%的份额转让他人，则钱小没有优先购买权C、赵大欲将自己30%的份额中用水量的一半转让给他人，则钱小对此有优先购买权D、赵大欲将自己30%的份额中用水量的一半转让给他人，则钱小对此没有优先购买权【参考答案】A,D【考点】优先购买权【解析】《物权法》第101条规定，“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利”。所以，为防止某一按份共有人转让其份额造成对其他共有人的损害，共有人出售其份额时，其他共有人在同等条件下，有优先购买的权利。故A正确，应当入选，而B不正确。但是共有人对依据共有份额取得的收益的处分，则不存在优先购买权的问题，由此应当选D而不是C。综上，正确答案为AD。9、某合伙企业解散，关于清算人的下列说法，正确的是：()A、清算人对企业未了结事务的处理方案，应经合伙人同意B、清算人有权代表企业起诉和应诉C、清算人侵占企业财产的，应当退还，造成损失的应承担赔偿责任D、清算人在资产负债表上做虚假记载，损害债权人利益的，应责令改正，并赔偿债权人的损失【参考答案】：B,C,D【解析】：《合伙企业法》第87条规定，清算人在清算期间执行下列事务：(1)清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；(2)处理与清算有关的合伙企业未了结的事务；(3)清缴所欠税款；(4)清理债权、债务；(5)处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；(6)代表合伙企业参加诉讼或仲裁活动。由此可知，B选项正确，清算人有权处理与清算有关的合伙企业的未了解的事务，不须经合伙人同意，所以A选项不正确。《合伙企业法》第101条规定，清算人执行清算事务，牟取非法收入或者侵占合伙企业财产的，应当将该收入和侵占的财产退还合伙企业；给合伙企业或者其他合伙人造成损失的，依法承担赔偿责任。因此c选项正确。《合伙企业法》第102条规定，清算人违反本法规定，隐匿、转移合伙企业财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载，或者在未清偿债务前分配企业财产，损害债权人利益的，依法承担赔偿责任。第105条规定，违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。根据以上两条规定可知，D选项正确。10、按照《民法通则》第147条的规定，中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。下述关于这一冲突规范结构的表述，哪些是正确的？A、“中华人民共和国公民和外国人结婚”是系属B、“婚姻缔结地法律”是系属C、“结婚”是连结点D、“婚姻缔结地”是连结点【参考答案】：B,DA、C为“范围”，B为系属，D为连接点。11、《合同法》第122条规定，因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选.择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任，则：（）A、债权人依据上述规定作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当允许B、债权人依据上述规定作出选择后，在一审开庭前又变更诉讼请求的，人民法院应当根据情况决定是否允许C、对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉D、对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当移送管辖【参考答案】A,C【解析】《合同法解释（一）》第30条规定，债权人依照《合同法》第122条的规定向人民法院起诉时作出选择后，在一审开庭以前又变更诉讼请求的，人民法院应当允许。对方当事人提出管辖权异议，经审查异议成立的，人民法院应当驳回起诉。故肯定AC项，排除其他各项。12、甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（）A、行使代位权，要求丙偿还20万元B、请求人民法院撤销甲放弃债权的行为C、乙行使权利的必要费用可向甲方主张D、乙方应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利【参考答案】：B,C【解析】：《合同法》第乃条第1款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案不符合代位权行使条件，A不选。第74条规定：“（第1款）因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（第2款）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。”BC当选。第75条规定：“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”D不选。13、某单位会计周某在一次出差途中下落不明，至今已满4年，而其妻每月都照常从单位领取周某的工资。2002年8月，周某的单位向人民法院提出宣告周某死亡的申请。人民法院受理后，发出寻找周某的公告。一年后，人民法院作出宣告周某失踪的判决。周某的单位不服判决，向上级法院上诉。下列说法正确的是：（）A、人民法院不应受理周某单位的申请B、人民法院宣告死亡的公告期为半年C、周某的单位不服判决，不可以向上级法院提起上诉D、周某的单位不服判决，可以向作出判决的人民法院申请撤销判决【参考答案】A,C【解析】AC。本题考查宣告失踪案件的审理。人民法院不应受理周某单位的申请。因为申请宣告公民死亡必须由该公民的利害关系人提出，且在利害关系人中，可以作为申请人的人是有顺序规定的。根据法律规定，配偶是第一顺序的申请人，所以，如果周某的妻子不申请丈夫死亡，其他的利害关系人就不可以申请，所以答案A正确。根据《民事诉讼法》的规定，宣告死亡的公告期间为1年，所以答案8错误。根据《民事诉讼法》的规定，依特别程序审理的案件是一审终审，不得上诉，所以答案C正确。答案D没有法律依据，所以错误。14、甲于2008年将一辆二手的奔驰转让给乙，但因为甲最近出差，一直未办理所有权转移登记手续。后乙在驾车游玩的过程中，由于违反交通规则，冲入人行道，一个行人由于躲闪不及，被撞成重伤。关于责任承担问题，甲与乙产生分歧，后起诉至法院，按照相关法律法规，下列说法正确的是：A、汽车归乙所有B、汽车由于还未办理登记，故汽车还属于甲所有C、发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由甲承担赔偿责任D、发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由受让人乙承担赔偿责任【参考答案】：A,D【解析】：根据《物权法》第23条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”第24条规定：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”因此，本题的汽车作为特殊动产，自交付时起所有权即转移至乙，只是不能产生对抗第三人的效力，故A选项正确，B选项错误。根据《侵权责任法》第50条的规定：“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由受让人承担赔偿责任。”可知，不足部分应由受让人乙来承担赔偿责任，故C选项错误，D选项正确。15、根据我国《民事诉讼法》的有关规定，对于在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起违约之诉，下列哪些人民法院可以行使管辖权？A、合同订立地人民法院B、合同履行地人民法院C、与合同有最密切联系地人民法院D、诉讼标的物所在地人民法院【参考答案】：A,B,D【解析】：对在中国领域内没有住所的被告提起诉讼的管辖《民事诉讼法》第243条：“因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼，如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构，可以由合同签订他、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。”因合同纠纷或者其他财产权益纠纷，对在中国领域内没有住所的被告提起诉讼，合同签订地、合同履行地以及诉讼标的物所在地人民法院均可管辖。所以A、B、D符合题目的要求16、甲公司诉乙公司合同纠纷案，南山市S县法院进行了审理并作出驳回甲公司诉讼请求的判决，甲公司未提出上诉。判决生效后，甲公司因收集到新的证据申请再审。下列哪些选项是正确的？（）。A、甲公司应当向S县法院申请再审B、甲公司应当向南山市中级法院申请再审C、法院应当适用一审程序再审本案D、法院应当适用二审程序再审本案【参考答案】B,D17、被宣告死亡人的民事权利能力和主体资格的恢复，根据法律的规定，必须具备。A、被宣告死亡人生还B、被宣告死亡人有重新出现的迹象C、被宣告死亡人配偶的强烈愿望D、本人或利害关系人申请，法院撤销死亡宣告【参考答案】：A,D【解析】：《民法通则》第24条第一款规定：“被宣告死亡的人重新出现或者确知他没有死亡，经本人或者利害关系人申请，人民法院应当撤销对他的死亡宣告。”由此可见，A项和D项是必须具备的条件。18、甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护。乙通过化验方法破解了该饮料的配方，并将该配方申请获得了专利。甲厂认为乙侵犯了其商业秘密，诉至法院。下列哪些选项是正确的?A、乙侵犯了甲厂的商业秘密B、饮料配方不因甲厂的使用行为丧失新颖性C、乙可以就该饮料的配方申请专利，但应当给甲厂相应的补偿D、甲厂有权在原有规模内继续生产该饮料【参考答案】B,D【考点】商业秘密、新颖性的含义【解析】本题综合考查了商业秘密的保护、专利的新颖性以及在先使用权问题。首先，我国对商业秘密是采取反不正当竞争法方式予以保护的，《反不正当竞争法》第10条规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为商业秘密。本条所称的秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”本题中，乙通过化验方法破解了该饮料的配方的行为，并没有以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取该饮料的配方，因此乙没有侵犯甲公司的商业秘密权。据此，选项A错误。其次，根据《专利法》第22条第2款的规定，新颖性。是指该发明或者实用新型不属于现有技术；也没有任何单位或者个人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。《专利法》第22条第5款规定：“本法所称现有技术。是指申请日以前在国内外为公众所知的技术。”本题中．甲厂将生产饮料的配方作为商业秘密予以保护，并不为公众所知，不属于现有技术，因此，甲厂的使用行为不影响该饮料配方的新颖性。据此，选项B是正确的。再次，《专利法》第22条第1款规定：“授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。”眦，申请专利只要符合新颖性、创造性、实用性三性条件即可，本题前面已经论述该技术不丧失新颖性。另外，该配方是独特的配方，具有创造性，实用性也没有问题。因此，乙可以就该饮料的配方申请专利，也无须向甲支付相应的补偿。甲的失误在于在配方有可能被他人破解的情况下，自己没有及时申请专利来保护自己的权利，仅仅以商业秘密的方式保护自己的专有技术是不利的，因为他人可以通过各种正当途径获取该配方。据此，选项C是错误的。最后。在先使用权，即先用权，是指在符合规定条件的情况下．他人在专利申请日之前已经开始、在申请日之后有权继续进行的实施有关技术的行为的权利。《专利法》第69条规定：“有下列情形之一的，不视为侵犯专利权……(二)19、中国甲公司与美国乙公司签订了出口某商品的合同，合同约定数量为500吨，单价为每吨180美元CFR纽约，品质规格为水分最高10％，杂质不超过2％，交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据。成交后，乙公司又要求甲公司提供货物样品，甲公司寄送了样品，但声明此笔生意只是凭规格的买卖。货物装运前中国商品检验局检验签发了品质规格合格证书。货物运抵目的港后，乙公司提出虽有中国商检局出具的品质合格证书，但货物品质却比样品低，甲公司应交付与样品一致的货物。下列有关该案的表述中哪些是正确的？A、该合同为凭样品确定商品品质的合同B、该合同在商品检验上采用的是以货物离岸时的品质、重量为准的做法C、甲公司应承担其所交货物与样品不符的责任D、该合同为凭规格确定商品品质的合同【参考答案】：B,D【解析】：关于货物的品质，在合同中通常有四种约定方式，凭样品、凭规格、凭商标、凭说明书。卖方依照合同条款中的约定交货。在本题中，合同中采用的是规格条款，卖方虽然寄了样品，但声明凭规格交货，货物中的品质以商检局出具的规格合格书为准，该声明已构成合同的内容。所以，卖方所交货物只要符合规格，即完成交货。该合同应为凭规格确定商品品质的合同。故A选项错误，D选项正确。因为本题中合同约定交货品质以中国商品检验局品质检验为最后依据，所以货物中的品质以商检局出具的规格合格书为准，卖方所交货物只要符合离岸时的品质、重量，即完成交货，货物不需与样品一致。故B选项正确，C选项错误。本题的应选项为BD。20、下列关于合营企业的说法，正确的是哪些?（）A、合营企业的外国合营者将分得的净利润用于在中国境内再投资时,可以申请再投资部分的减税、免税B、合营企业在其经营活动中,可直接向外国银行筹措资金C、合营企业的各项保险,必须向中国所设立的保险公司投保D、合营企业购买原料,可以在中国市场购买,也可以向外国市场购买【参考答案】：B,D【解析】：【解析】：见《中外合资经营企业法》第8条第3款、第9条第3款、第4款、第10条第1款21、下列关于企业法人破产程序中债权人会议的说法正确的是：（）。A、所有债权人均为债权人会议成员B、有财产担保的债权人只有放弃优先受偿权利后，才能成为债权人会议成员C、债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定D、债务人企业的职工和工会应当有代表参加债权人会议【参考答案】C,D【考点】债权人会议【解析】《企业破产法》第59条规定，依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于本法第六十一条第一款第七项、第十项规定的事项不享有表决权。……债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，对有关事项发表意见。所以本题A、B两项错误，D项正确。《企业破产法》第60条规定，债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议主席主持债权人会议。所以C项正确22、甲请A搬家公司搬家，A公司派出B、C、D三人前往。在搬家过程中，B发现甲的掌上电脑遗落在一角，便偷偷藏入自己腰包；C与D在搬运甲最珍贵的一盆兰花时不慎将其折断，为此甲与C、D二人争吵起来，争吵之时不知是谁又将甲阳台上的另一盆鲜花碰下，砸伤路人E。B．C、D见事已至此便溜之大吉。请问下面哪些说法是正确的？A、甲可以要求A公司赔偿名贵兰花被折断造成的损失B、甲可以要求A公司承担没有履行搬运任务的违约责任C、路人E可以要求甲、C以及D承担连带赔偿责任D、甲可以就丢失掌上电脑的损失要求A公司承担赔偿责任【参考答案】：A,B,C【解析】：ABC。本题考履约过程中的责任承担。《合同法》第122条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”《民法通则》第43条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。”A当选。盗窃行为与经营活动无关，理应由盗窃人自己承担责任，D不选。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”B当选。《民法通则》第126、第130条规定：“建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的，它的所有人或者管理人应当承担民事责任，但能够证明自己没有过错的除外。”?“二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。”本案中，鲜花落下砸伤路人乃由甲、C与D争吵所致，与搬运合同的履行无关，故不应由A公司对C、D的行为负责；具体是谁的行为导致鲜花落下，难以证明，为保护被侵权人利益，理应由甲、C、D三人承担连带责任。23、甲与乙签订船舶买卖合同，甲将所有的船舶“大东方1号”卖与乙，乙付了首期船款，余款交接船舶时结清，但未交接船。后甲又与丙签订合同，将船舶卖与丙，丙付清船款并与甲交接完船，并向船舶登记机关登记。乙得知向法院起诉甲与丙，要求甲履行合同，并要求丙将船舶交还。下列关于本案的处理方式正确的有：（）A、乙有权要求甲履行交船义务B、乙有权要求甲返还首期船款并承担违约责任C、乙有权要求丙交还船舶D、丙有权拒绝乙请求交付船舶的主张【参考答案】B,D【解析】《海商法》第9条规定，船舶所有权的取得、转让和消灭，应当向船舶登记机关登记；未经登记的，不得对抗第三人。船舶所有权的转让，应当签订书面合同。从题目中可知，丙为善意第三人，且船舶已经办理了登记，产生了对抗第三人的效力。故乙不能再要求甲履行交船义务，因为甲已经交付不能，但可以返还首期船款和承担违约责任。乙也不能要求丙交还船舶，因为丙是善意的第三人，其经过合法途径取得了船舶的所有权。本题当选答案为BD。24、公民马聪参加过很多普法活动，自认对法律知识有一定的了解。有一次，邻居家发生了民事合同纠纷，马聪就热心地帮其出谋划策，商讨解决的途径。下列选项是马聪对仲裁的一些理解，其中正确的是：（）A、仲裁原则上不公开进行，但仲裁结果必须公开B、仲裁是由具有一定专业水平和能力的专家担任仲裁员对纠纷进行裁决C、请求仲裁机构解决纠纷，应当以存在有效的仲裁协议为前提，而向法院起诉则不一定要求存在有效的民事诉讼协议为前提D、仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书【参考答案】B,D【解析】BD。仲裁具有保密性，仲裁原则上不公开进行，裁决结果不公开。进行民事诉讼不要求双方当事人之间存在有效的民事诉讼协议。25、下列关于宣告失踪的表述中，哪些是正确的？A、人民法院审理宣告失踪的案件，应当查清被申请宣告失踪人的财产，指定临时管理人或采取诉讼保全的措施，发出寻找失踪人的公告B、公告期为3个月C、如判决宣告为失踪人，代管有争议的，应同时指定失踪人的财产代管人D、公告3个月后，人民法院根据被宣告失踪人失踪的事实是否得到确认，作出宣告失踪的裁定或终结审理的判决【参考答案】：A,B,C【解析】：宣告失踪的公告期限为3个月。公告期限届满，人民法院应当作出宣告失踪的判决或者驳回申请的判决。判决书送达利害关系人后即生效。《民事诉讼法意见》第194条规定：“宣告失踪或者宣告死亡案件，人民法院可以根据申请人的请求，清理下落不明人的财产，指定诉讼期间的财产管理人。公告期满后，人民法院判决宣告失踪的，应同时依照《民法通则》第21条第1款的规定指定失踪人的财产代管人。”《民法通则》第21条第1款规定，失踪人的财产由他的配偶、父母、成年子女或者关系密切的其他亲属、朋友代管。代管有争议的，没有以上规定的人或者以上规定的人无能力代管的，由人民法院指定的人代管。人民法院指定失踪人的财产代管人，应当根据有利于保护失踪人财产的原则指定。26、张某因病住院，医生手术时误将一肾脏摘除。张某向法院起诉，要求医院赔偿治疗费用和精神损害抚慰金。法院审理期间，张某术后感染医治无效死亡。关于此案，下列哪些说法是正确的？（）。A、医院侵犯了张某的健康权和生命权B、张某继承人有权继承张某的医疗费赔偿请求权C、张某继承人有权继承张某的精神损害抚慰金请求权D、张某死后其配偶、父母和子女有权另行起诉，请求医院赔偿自己的精神损害【参考答案】A,B,C,D27、根据民事诉讼法及有关司法解释的规定，下列关于公示催告程序特点的表述哪些是正确的?A、公示催告程序基于申请人申请而开始，无答辩程序B、适用公示催告程序审理的案件具有民事权益争议，但是公示催告程序中无开庭审理阶段C、公示催告程序中设置了利害关系人申