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PAGE页码442021年夏季全国法考试卷二甄题测评考试(附答案及解析)二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)。1、黄某因违法经营,被某县工商局处以吊销营业执照的行政处罚。黄某不服,向县人民政府申请行政复议。县政府依法受理了复议申请,并向县工商局发出申请书副本。县工商局收到申请书副本后20日仍未提交当初作出行政处罚决定的证据。此时,县政府应如何处理()A、责令县工商局10日内提交作出行政处罚决定的证据,否则撤销该处罚决定B、主动收集县工商局作出行政处罚的证据,根据收集的证据作出复议决定C、视为该处罚决定无证据,撤销该行政处罚决定D、责令黄某提交其合法经营的证据,并据此作出复议决定【参考答案】:C【解析】本题考查行政复议的举证责任的分担。行政复议案件的审理中,实行被申请人对具体行政行为负担举证责任的举证规则,即被申请人要在行政机关要求的时限内提供作出具体行政行为所依据的事实和规范性文件,不能提供的,就面临着具体行政行为被复议机关撤销和确认为违法的或不当的危险。《行政复议法》第23条第1款规定:“行政复议机关负责法制工作的机构应当自行政复议申请受理之日起7日内,将行政复议申请书副本或者行政复议申请笔录复印件发送被申请人。被申请人应当自收到申请书副本或者申请笔录复印件之日起10日内,提出书面答复,并提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料。”第28条第1款第4项规定:“被申请人不按照本法第23条的规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为。”因此本题应选C。注意D项违反了行政复议中举证责任倒置的原则,是错误的。2、甲公司与乙公司签订买卖合同,甲公司向法院提起诉讼,要求其支付货款,并且支付违约金,共计200万元。在诉讼过程中,发现乙公司有转移财产的可能,遂申请法院对乙公司进行财产保全,法院查明,乙公司具有厂房数间价值80万元(但该厂房已经抵押给银行),汽车两辆价值30万元,生产流水线一套价值40万元,同时对丙公司拥有到期债权60万元。下列说法正确的是:A、甲公司应当提供担保,否则法院裁定驳回;B、对其厂房,法院不能进行保全;C、法院发现乙公司有转移财产的可能,可以不经甲公司申请,直接裁定对其财产进行保全;D、法院可以冻结丙公司在某银行的60万存款。【参考答案】:C【解析】:这个题比较简单,A中做一个对比,诉讼中财产保全人民法院可以决定是否提供担保,而诉前财产保全一定要提供担保;B中已经抵押的财产,同样可以保全,只是抵押权人有权优先受偿而已;C中诉讼中财产保全可以依申请进行,也可以由人民法院依职权进行,因为如果不采取保全措施,致使将来生效判决无法执行,一是损害当事人的利益,二是妨碍诉讼的进行。所以既可以依申请也可以依职权;诉前财产保全只能依申请,不能依职权,为什么,原告都没有起诉,案件都没有系属于法院,法院凭什么进行保全。D中是对第三人到期债权的保全问题,债务人的财产不能满足保全请求,但是对第三人由到期债权,法院可以裁定该第三人不得对本案债务人清偿,第三人要求清偿的,由法院提存财物或价款。但是不能直接冻结第三人的财产。3、费墨和郭燕结婚多年,出现“审美疲劳”,二人诉诸法院离婚。法院判决双方离婚,但他们原来的三居室住房是费墨婚前自费购买的,郭燕离婚后没有住房,也没有能力自行购房。于是法院就此判决“郭燕和女儿在找到住房前仍然可以居住在该房内”。以下关于郭燕的居住权的说法正确的是:()A、郭燕在居住过程中出国,可以将该房屋暂时转让给好友严守一使用B、郭燕生活困难,可以将该房中的一间出租C、郭燕欲购新房,可以将该房屋抵押给银行以获取贷款D、费墨出卖房屋时,郭燕应当搬走【参考答案】:B【解析】:【解析】我国现行民法没有规定居住权,但2006年预计将出台的物权法草案规定了居住权。2005年大纲在用益物权部分增加了“居住权”这一知识点。《婚姻法》第42条规定“离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成时,由人民法院判决。”《<婚姻法>解释(一)》第27条规定:“婚姻法第四十二条所称‘一方生活困难’,是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的,属于生活困难。离婚时,一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式,可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。”根据通说,居住权人的权利主要有:对他人住房以及其他附着物享有占有、使用,可以不支付使用费,不承担重大维修费用,但当事人另有约定的除外;原则上居住权人不得出租房屋,但房屋宽裕并且生活困难的,可以在居住权期限内出租房屋的一部分;房屋所有权的转让不影响居住权,即买卖不破居住。居住权人的义务主要有:除林木的落地果实等自然孳息外,房屋及其附着物的孳息收益权仍然属于房屋所有权人,双方另有约定的除外;居住权人应当合理使用住房,并承担居住房屋的日常维护费用;居住权不得转让、抵押、继承;应当到期返还房屋。因此,B正确,其他均错误。4、我国人民法院对于在我国境内没有住所的被告提起的合同之诉,无法行使管辖权的是哪项?A、仅因为合同是在广东境内签定的B、仅因为被告正在北京旅游C、仅因为被告在上海有可供扣押的财产D、仅因为被告在天津设有代表机构【参考答案】:B【解析】:详见《民事诉讼法》第243条。5、下列情形中,依照我国刑法规定,应当从重处罚的是:()A、某公安局民警甲某,捏造犯罪事实诬告陷害其前妻B、乙某指使一18岁的流浪儿童扒窃他人5000元人民币C、丙某系某县县长,因不满其女儿与男青年吴某谈恋爱,利用职权打击报复吴某D、丁某1994年5月因故意伤害罪被判处有期徒刑6个月,刑满释放后,又于2000年犯走私制毒物品罪【参考答案】:A【考点】法定从重处罚情节【解析】《刑法》第243条规定:捏造事实诬告陷害他人,意图使他人受刑事追究,情节严重的,处3年以下有期徒刑、拘役或者管制;造成严重后果的,处3年以上10年以下有期徒刑。国家机关工作人员犯前款罪的,从重处罚。不是有意诬陷,而是错告,或者检举失实的,不适用前两款的规定。依此,国家机关工作人员犯诬告陷害罪从重处罚。A项正确。《刑法》第29条规定:教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满18周岁的人犯罪的,应当从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。依此,B、C项不是从重情节;D项不构成累犯,因而也不是从重情节。6、甲男22周岁,乙女19周岁,双方故意隐瞒乙的真实年龄办理了结婚登记。但是两年后,因双方经常吵架,乙女以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由向法院起诉,请求宣告婚姻无效。人民法院应如何处理?A、以办理结婚登记时未达到法定婚龄为由宣告婚姻无效B、对乙的请求不予支持C、宣告婚姻无效,确认为非法同居关系,并予以解除D、认定为可撤销婚姻,乙可行使撤销权【参考答案】:B【解析】:《婚姻法解释一》第8条规定:“当事人依据婚姻法第十条规定向人民法院申请宣告婚姻无效的,申请时,法定的无效婚姻情形已经消失的,人民法院不予支持。”本题结婚时未达法定婚龄的理由,申请时已经消失,故本题只能选B选项,ACD选项错误。7、甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒。甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此,应如何处理?A、由乙承担违约责任B、由乙承担侵权责任C、由乙承担缔约过失责任D、由甲自己承担损失【参考答案】:D【解析】:违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。本题中甲乙双方之约定并不构成合同关系,更不属于侵权行为,所以应选D。8、根据《证券法》,以下对证券交易所的描述,哪项是准确的?A、证券交易所是为证券集中交易提供场所和设施,组织和监督证券交易,实行自律管理的法人B、证券交易所是提供证券集中竞价交易场所的不以营利为目的的法人C、证券交易所的设立和解散,由国务院证券监督管理机构决定D、证券交易所章程的制定和修改,必须经国务院批准【参考答案】:A【解析】:第一百零二条第二款证券交易所的设立和解散,由国务院决定。第一百零三条第二款证券交易所章程的制定和修改,必须经国务院证券监督管理机构批准。第一百零五条证券交易所可以自行支配的各项费用收入,应当首先用于保证其证券交易场所和设施的正常运行并逐步改善。实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有,其权益由会员共同享有,在其存续期间,不得将其财产积累分配给会员。9、下述具体行政行为中,违反了行政合理性原则的是哪一选项()A、某村农民李某因宅基地问题与村支书争吵,后又互相动起手来,该支书家人拨打了110报警,民警在处理该事件时,对李某有殴打行为B、税务局人员有对业主王某征税时,发现王某有伪造税务登记证件的行为,但情节不太严重,便根据《税收征收管理法》第37条“处以2万元以下的罚款”的规定,对王罚款3500元C、食品卫生防疫部门在对一冷饮厂进行检查时,发现该厂的冷饮个别卫生标准不符合卫生法的规定,根据《食品卫生法》第3条第1款“可以处以1千元以上5万元以下的罚款”的规定,对该冷饮厂罚款5万元D、火车上一列车员对乘客杨某在车厢内抽烟的行为处以五元的罚款【参考答案】:C【考点】行政合理性原则【解析】行政合理性原则是指行政行为的内容要客观、适度,合乎理性。本题中A项违反了行政合法性原则,BD项符合合理性原则,只有c项违反了行政合理性原则。10、下列对于银行业金融机构实行强制整改、接管、重组和撤销的表述中,哪个是正确的:A、有权采取强制整改措施的只有国务院银行业监督管理机构B、银行业金融机构已经或者可能发生信用危机,严重影响存款人和其他客户合法权益的,国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管,但不得促成机构重组C、银行业金融机构有违法经营、经营管理不善等情形,不予撤销将严重危害金融秩序、损害公众利益的,国务院银行业监督管理机构或者省一级派出机构有权予以撤销D、在接管、机构重组或者撤销清算期间,经国务院银行业监督管理机构负责人批准,对相关人员可以申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利【参考答案】:D【解析】:《银行业监督管理法》第37条规定:“银行业金融机构违反审慎经营规则的,国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正;……”由此可知,A选项中“只有国务院银行业监督管理机构”的说法是错误的。第38条规定:“银行业金融机构已经或者可能发生信用危机,严重影响存款人和其他客户合法权益的,国务院银行业监督管理机构可以依法对该银行业金融机构实行接管或者促成机构重组,接管和机构重组依照有关法律和国务院的规定执行。”由此可知,B选项中“不得促成机构重组”的说法是错误的。第39条规定:“银行业金融机构有违法经营、经营管理不善等情形,不予撤销将严重危害金融秩序、损害公众利益的,国务院银行业监督管理机构有权予以撤销。”由此可知,省一级派出机构无权撤销银行业金融机构,所以C选项错误。第40条第2款规定:“在接管、机构重组或者撤销清算期间,经国务院银行业监督管理机构负责人批准,对直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员,可以采取下列措施:(一)直接负责的董事、高级管理人员和其他直接责任人员出境将对国家利益造成重大损失的,通知出境管理机关依法阻止其出境;(二)申请司法机关禁止其转移、转让财产或者对其财产设定其他权利。”由此可知,D选项正确。11、甲乙发生口角,乙将甲房屋的门窗砸坏。甲起诉要求乙赔偿财产损失,法院审理后,判决认定甲的诉讼请求成立。判决生效后,甲认为自己不仅财产上受到损失,精神上也受到损害,于是又向法院起诉,要求乙赔偿因该侵权行为导致的精神损害。关于本案,以下何种观点是正确的A、精神损害应当予以赔偿,人民法院对甲的起诉应当受理B、甲未在前诉中主张精神损害赔偿,判决生效后又基于同一侵权事实起诉精神损害赔偿,人民法院不应当受理C、对于该起诉是否受理,要区分受害人甲是否在诉前意识到精神损害的存在。如果没有意识到,就可以向法院起诉;如果已经意识到,但当时没有请求的,人民法院不应当受理D、在前诉中没有提出精神损害赔偿请求,但声明保留的,人民法院对关于精神损害的起诉应予受理【参考答案】:B【解析】:2001年3月8日《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》f6:“当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求,诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害的,人民法院不予受理。”12、根据我国《中外合资经营法》及其实施条例的规定,下列事项中无须经合营企业出席董事会会议的全体董事一致通过的是哪项?A、章程的修改B、注册资本的转让C、利润的分配D、与其他经济组织的合并【参考答案】:C【解析】:其余事项均需出席董事会会议的全体董事一致通过。13、下列关于民事诉讼制度或程序的判断,哪一个是不正确的?A、因环境污染引起的损害赔偿诉讼,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负责举证B、人民法院对汽车进行财产保全,可以扣押机动车行驶证,也可以查封汽车C、人民法院依照第二审程序审理民事案件,认为该案件依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉D、人民法院依公示催告程序作出除权判决前,利害关系人因正当理由未能向人民法院申报权利的,自知道或者应当知道判决公告之日起一年内,可以向作出判决的人民法院起诉,人民法院可按票据纠纷适用简易程序审理【参考答案】:D【解析】:民事诉讼的制度与程序(1)《民诉意见》第74条规定,在诉讼中,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。但在因环境污染引起的损害赔偿诉讼中,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负责举证。所以选项A不符合要求。(2)《民诉意见》第101条规定:“人民法院对不动产和特定的动产(如车辆、船舶等)进行财产保全,可以采用扣押有关财产权证照并通知有关产权登记部门不予办理该项财产的转移手续的财产保全措施;必要时,也可以查封或扣押该项财产。”所以选项B不符合要求。(3)《民诉意见》第186条规定;“人民法院依照第二审程序审理的案件,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原判,驳回起诉。”所以选项C不符合要求。(4)《民事诉讼法》第142条规定:“基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件,适用本章规定。”所以选项D正确。14、王某在电脑公司购买一台电脑,使用十个月后出现故障。在“三包”有效期内,经两次修理仍无法正常使用。此时市上已无同型号电脑。依照有关法律规定,该事件应如何解决?A、王某只能要求再次修理B、王某只能要求调换其他型号的电脑C、电脑公司应无条件退货或予以更换D、电脑公司应予退货,但可抵销折旧费【参考答案】:C【解析】:本题考经营者的法律责任。“三包”是指包修、包换、包退。根据《消费者权益保护法》第45条规定,本题C为正确答案。应予注意,D不是正确答案,法律并没有规定抵销折旧费。15、下列事项中,应适用裁定的是什么?()。A、宣告被告人无罪B、对审判人员的回避申请C、对违反法庭秩序人员实施的罚款、拘留D、二审法院撤消一审法院事实不清、证据不足的判决【参考答案】:D【解析】裁定是人民法院在审理过程中对有关诉讼程序和部分实体问题所作的一种处理决定。判决是用以解决案件的实体问题,裁定既可以解决实体问题,也可以用于解决程序问题。决定也是用于解决诉讼程序问题。例如,审判人员的回避问题等。选项,A应用判决,选项BC应用决定。据此,本题正确答案为D。16、下列选项中,哪种情况在民事诉讼中不应视为撤诉?A、无民事行为能力的原告的法定代理人,经法院传票传唤无正当理由拒不到庭B、原告人申请缓交诉讼费,法院未批准,原告仍不交的C、有独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的D、原告经合议庭批准,中途退庭的【参考答案】:D【解析】:《民诉意见》第158条规定:“无民事行为能力的当事人的法定代理人,经传票传唤无正当理由拒不到庭的,如属原告方,可以比照《民事诉讼法》第129条的规定,按撤诉处理;如属被告方,可以比照《民事诉讼法》第130条的规定,缺席判决。”《民事诉讼法》第129条规定:“原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决。”所以,依法条规定可知,A选项可以视为撤诉,不符合题干,D选项不可按撤诉处理,因为原告已经经法庭许可。D选项符合题干,应当选。《民诉意见》第143条规定:“原告应当预交而未预交案件受理费,人民法院应当通知其预交,通知后仍不预交或者申请减、缓、免未获人民法院批准而仍不预交的,裁定按自动撤诉处理。”因此,依法条可知,B选项情形可以按撤诉处理,不当选。《民诉意见》第159条规定:“有独立请求权的第三人经人民法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以对该第三人依照《民事诉讼法》第129条的规定,按撤诉处理。”因此,C选项情形可以按撤诉处理,不当选。17、个体工商户甲某将其餐馆交给乙某实际经营。一日,丙某与朋友在该餐馆就餐时,餐馆服务员丁某不知,误将碱水当作白酒送到餐桌上,致使丙某饮用该碱水后,将喉咙烧伤。为解决损失赔偿问题,丙某起诉至人民法院。在该案中,谁应是被告A、个体工商户甲某为被告B、服务员丁某为被告C、个体工商户甲某与实际经营者乙某为共同被告D、实际经营者乙某为被告【参考答案】:C【解析】:《民诉解释》第43条个体户、个人合伙和私营企业挂靠集体企业(挂靠)第46条业主与实际经营不一致的(借照)第47条个人合伙的全体合伙人(合伙)第50条企业分立(分立)第52条借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行帐户(借信、借章)第53条一般保证合同(保证人)第54条继承遗产,其他未起诉的未明确表示放弃继承权的继承人为共同原告(继承人)第55条代理人和被代理人(代理)第56条共同共有财产的共有人(共有)18、甲因犯抢劫罪被市检察院提起公诉,经一审法院审理,判处死刑缓期二年执行。甲上诉。省高级法院核准死缓判决。根据审判监督程序规定,下列哪一做法是错误的?(2010年试卷二第38题)A、最高法院自行对该案重新审理,依法改判B、最高法院指令省高级法院再审C、最高检察院对该案向最高法院提出抗诉D、省检察院对该案向省高院提出抗诉【参考答案】:D【考点】提起审判监督程序的主体【解析】《刑事诉讼法》第205条规定:“各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误,必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的案件,接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理,对于原判决事实不清楚或者证据不足的,可以指令下级人民法院再审。”根据这一规定,有权提起审判监督程序的主体包括:(1)各级人民法院院长和审判委员会;(2)最高人民法院和上级人民法院;(3)最高人民检察院和上级人民检察院。本题中,生效判决由省高级人民法院作出,因此最高人民法院如果发现该判决确有错误,有权提审或指令省高级人民法院再审,最高人民检察院也有权按照审判监督程序向其同级法院,即最高人民法院提出抗诉。选项ABC正确。选项D中的“省检察院”是作出生效判决的省高级人民法院的同级人民检察院,不是提起审判监督程序的主体。选项D错误。19、李某是某国家机关工作人员,非常不孝顺,经常虐待其父亲,其父亲准备到法院起诉。李某知道后,就对其父亲说:“我单位正准备提我当科长,你要一告我就完了。”于是其父亲放弃了起诉的念头。但是李某死不悔改,邻居王某看不过去,就劝李某的父亲去法院起诉,但是李父不忍心,坚持不告。则对此应当如何处理?()。A、转为公诉案件,由公安机关立案侦查B、转为公诉案件,由人民检察院立案侦查C、仍然是自诉案件,由李父的其他近亲属代为告诉D、如果李父坚持不告,就不能启动刑事诉讼【参考答案】:D【解析】虐待罪属于不告不理的案件,如果被害人不告,不得按照公诉案件处理。《刑法》第98条规定:“本法所称告诉才处理,是指被害人告诉才处理。如果被害人因受强制、威吓无法告诉的,人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。”但在本案中,李某的行为并未使李父的身体受到强制或者威吓的程度,因此ABC都错误,D正确。20、下列人员中,可以行使自力防御权的有:()A、出租人B、出质人C、寄存人D、留置权人【参考答案】:D【解析】:本题涉及自力防御权的行使主体问题。出租人、出质人、寄存人均为间接占有人,故不能行使自力防御权,只有留置权人为直接占有人,可行使自力防御权。21、甲17周岁在一家玩具厂工作(包吃包住),每月工资1000元。2003年5月甲未经其父母同意,花800元钱从同事乙处买了一台数码相机。同年8月,甲因患精神分裂症丧失了民事行为能力。甲父找到乙,主张甲乙之间的买卖合同无效,要求乙返还钱款,取回相机。下列说法中那些是正确的是:()A、该项买卖有效,因为买卖法律行为的完成是基于甲的真实意思表示B、该项买卖有效,因为合同成立时甲已满16周岁,并以自己的劳动收入为其主要生活来源,依法应为完全民事行为能力人C、该项买卖无效,因为甲被确认为丧失民事行为能力D、该项买卖无效,因为甲为限制民事行为能力人,其买卖行为应取得其监护人的同意方为有效【参考答案】:B【解析】:评析:【考点】民事行为能力【解析】合同主体签订合同时具有完全民事行为能力,签订的合同有效。22、李某被县公安局以涉嫌盗窃为由刑事拘留,后被释放。李某向县公安局申请国家赔偿,遭到拒绝,经复议后,向市中级法院赔偿委员会申请作出赔偿决定。下列哪一说法是正确的?A、李某应向赔偿委员会递交赔偿申请书一式4份B、县公安局可以委托律师作为代理人C、县公安局应对李某的损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系提供证据D、李某不服中级法院赔偿委员会作出的赔偿决定的,可以向上一级法院赔偿委员会申请复议一次【参考答案】:A【考点】刑事赔偿【解析】《最高人民法院关于人民法院赔偿委员会审理国家赔偿案件程序的规定》第1条规定:“赔偿请求人向赔偿委员会申请作出赔偿决定,应当递交赔偿申请书一式四份……”A选项正确。同法第5条规定:“赔偿请求人可以委托一至二人作为代理人。律师、提出申请的公民的近亲属、有关的社会团体或者所在单位推荐的人、经赔偿委员会许可的其他公民,都可以被委托为代理人。赔偿义务机关、复议机关可以委托本机关工作人员一至二人作为代理人。”由此,作为赔偿义务机关的县公安局只能委托“本机关工作人员一至二人作为代理人”。不能委托律师作为代理人。B项错误。《国家赔偿法》第21条第2款规定,对公民采取拘留措施,依照本法的规定应当给予国家赔偿的作出拘留决定的机关为赔偿义务机关。本案中拘留李某的决定是县公安局作出的,故县公安局为赔偿义务机关。第26条规定:“人民法院赔偿委员会处理赔偿请求。赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张,应当提供证据。被羁押人在羁押期间死亡或者丧失行为能力的,赔偿义务机关的行为与被羁押入的死亡或者丧失行为能力是否存在因果关系,赔偿义务机关应当提供证据。”据此,在刑事赔偿中,赔偿请求人和赔偿义务机关应当对自己提出的主张提供证据,李某应对其损失与刑事拘留行为之间是否存在因果关系承担证明责任,C项错误。《国家赔偿法》第30条第1款规定:“赔偿请求人或者赔偿义务机关对赔偿委员会作出的决定。认为确有错误的,可以向上一级人民法院赔偿委员会提出申诉。”题干中李某可以向上一级法院赔偿委员会申请“复议”的表述与法律规定的“申诉”行为性质不同,D项错误。[陷阱点拨]本题中.很多考生对B项提出异议,认为该项是正确的。理由是依据《行政诉讼法》第29条:“当事人、法定代理人,可以委托一至二人代为诉讼。律师、社会团体、提起诉讼的公民的近亲属或者所在单位推荐的人,以及经人民法院许可的其他公民,可以受委托为诉讼代理人。”实际上,这是混淆了“行政诉讼”和“国家赔偿诉讼”。国家赔偿诉讼不同于普通的行政诉讼,二者的审判组织和审理程序并不完全相同。国家赔偿诉讼不是由合议庭而是由“赔偿委员会”进行审理的。同时,赔偿委员会的组成方式也并不是由《行政诉讼法>而是由《国家赔偿法》规定的。据此,本题应当适用《国家赔偿法》中有关赔偿诉讼的规定,而不应适用《行政诉讼法》中有关代理的规定。行政法理论认为,行政诉讼和国家赔偿同属于行政法的救济手段,二者是23、甲、乙二人共同犯罪,分别被判处有期徒刑10年和13年。判决宣告后,甲、乙均没有提起上诉,检察院认为对甲的量刑过轻,仅对甲提出抗诉。则在二审中,对于甲、乙的下列说法正确的是?()A、可以参加法庭调查B、应当参加法庭辩论C、有权委托辩护人D、二审不得加重两人的法定刑【参考答案】:C【解析】参见《刑诉解释》第252、256、257条。24、下列哪种遗嘱形式不需要证人在场见证即为有效?A、口头遗嘱B、录音遗嘱C、自书遗嘱D、代书遗嘱【参考答案】:C【解析】:遗嘱的形式依《继承法》第17条的规定,除自书遗嘱外,口头遗嘱、录音遗嘱及代书遗嘱均需见证人在场见证。因而该题正确答案是C.25、王某和张某签订了一份合同,约定同时履行,王某在自己还没有履行的情况下,请求张某履行,张某予以拒绝,这时张某所行使的权利是()A、请求权B、绝对权C、形成权D、抗辩权【参考答案】:D【解析】:评析:同时履行抗辩权,是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者未提出履行之前,拒绝履行的权利。《合同法》第66条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”26、大学生甲为获得公务员面试高分,送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒,乙拒绝。次日,甲再次到乙家,偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事,将金币放入乙的柜子。对于本案,下列哪一选项是错误的?A、甲的行为成立行贿罪B、乙的行为不构成受贿罪C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪【参考答案】:D27、执行机关是指将人民法院已发生法律效力的判决、裁定付诸实施的机关。下列有关执行机关执行范围的表述,哪一项是正确的?A、人民法院负责无罪、免除处罚、罚金、没收财产及死刑立即执行判决的执行B、公安机关负责送交执行时余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、缓刑、剥夺政治权利、监外执行等的执行C、监狱负责被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑和送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行D、未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行【参考答案】:A28、高中生钱某于1980年9月2日出生。1998年6月1日在校将同学李某打伤,致其花去医药费2000元。钱某毕业后进入一家炼钢厂工作。1999年2月,李某起诉要求钱某赔偿医药费。该民事责任应由谁承担?A、钱某承担,因钱某诉讼时已满18周岁,且有经济能力B、钱某之父承担,因钱某在侵权行为发生时末满18周岁,没有经济能力C、主要由钱某之父承担,钱某适当赔偿D、主要由钱某承担,钱某之父适当赔偿【参考答案】:A【解析】:本题的依据是《民通意见》第161条第1款:“侵权行为发生时行为人不满18周岁,在诉讼时已满18周岁,并有经济能力的,应当承担民事责任;行为人没有经济能力的,应当由原监护人承担民事责任。29、世界贸易组织法律规则中的《与贸易有关的投资措施协议》适用的范围限于下列哪一项?A、与货物贸易有关的投资措施B、与服务贸易有关的投资措施C、与专利技术转让有关的投资措施D、与商标权转让有关的投资措施【参考答案】:A【解析】:《与贸易有关的投资措施协议》(Trade一RelatedInvestmentMeasures,简称TRIMS)是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易,不涉及服务贸易。故本题选A。30、孙某因犯故意伤害罪被中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行,人民检察院提起抗诉。第二审人民法院经审理后改判孙某死刑立即执行。对此案的处理,下列哪一种说法是正确的?()A、第二审法院应另行组成合议庭进行死刑复核B、应当报请最高人民法院核准C、因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使,不必报请最高人民法院核准D、该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决,应当生效,执行死刑【参考答案】:B【解析】《六机关规定》第46条规定:“对于人民检察院抗诉的案件,经第二审人民法院审查后,认为应当判处被告人死刑的,按照刑事诉讼法第一百八十九条的规定处理,即第二审人民法院认为原判决认定事实没有错误,但适用法律有错误,或者量刑不当的,应当改判;认为原判决事实不清或者证据不足的,可以在查清事实后改判或者发回重审。其中,对于第二审人民法院直接改判死刑的案件,无论该案件的死刑核准权是否下放,都应当报请最高人民法院核准。”《刑诉解释》第274条规定:“死刑由最高人民法院核准,但依法授权高级人民法院核准的除外。因人民检察院提出抗诉而由人民法院按照第二审程序改判死刑的案件,应当报请最高人民法院核准。”因此,B正确。31、某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?A、审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法B、尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付,法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼C、附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产D、如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书【参考答案】:B32、公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,应该如何()A、自行改正后执行B、向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见C、如果上级不改变该决定或者命令,公务员可以拒绝执行该决定或命令D、公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当承担全部责任【参考答案】:B【解析】公务员对上级机关的决定或者命令,有服从和执行的义务。但如果上级决定或者命令有错误,公务员若执行该决定或者命令必然会损害利害相关人的利益。由于公务员个人没有制定上级机关的发布命令和决定的权限,所以不能自行改正该错误的命令或者决定。对此如何处理,《公务员法》第54条作了规定:“公务员执行公务时,认为上级的决定或者命令有错误的,可以向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见;上级不改变该决定或者命令,或者要求立即执行的,公务员应当执行该决定或者命令,执行的后果由上级负责,公务员不承担责任;但是,公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任。”所以公务员应该向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见,如果上级不改变该决定或者命令并要求立即执行的,公务员仍应“命必行,令必从”,应当执行该决定或者命令,而不能拒绝执行。B项正确。其执行的后果由上级负责,公务员不承担责任。但是,公务员执行明显违法的决定或者命令的,应当依法承担相应的责任而不是全部责任。因为上级作出错误的决定或者命令,本身就有责任。A、C、D三项错误。33、中国甲公司(买方)与法国乙公司(卖方)签订一进口尿素合同,价格条件为CFR大连,货物在装运港检验合格后交由丙公司运输。货物投保了平安险。船舶到达目的港后,甲公司在目的港复验时发现该批尿素已经全部被水浸泡,无法使用。原因是途中海啸使船进水所致。根据《2000年国际贸易术语解释通则》及其他国际经济法知识,下列哪一项是正确的?A、货物损失应由乙公司承担B、应该由甲公司向保险公司索赔C、平安险应由乙公司投保D、货物损失不在保险范围【参考答案】:B【解析】:根据《2000年国际贸易术语解释通则》,在CFR术语下,卖方并没有投保的义务,买方应自行办理保险,故C选项错误。本题中的损失是自然灾害所造成的整批货物全部损失,而自然灾害所造成的整批货物全部损失在平安险的赔偿范围内。由于货物投保了平安险,对此可要求保险公司赔付,故D选项错误。根据《2000年国际贸易术语解释通则》,在CFR术语下,货物毁损灭失的风险在装运港货物越过船舷时由卖方转移给买方。本题中货物的损失是由运输途中遇海啸所致,故该风险应由买方甲公司承担,A选项错误;买方甲公司是向保险公司索赔的主体,B选项正确。本题的应选项为B。34、张某为办养猪场向王某借款1万元,没有约定利息。2年后,养猪场获利。张某归还借款时,王某要求其支付1000元利息,为此双方发生争议。张某应否支付利息?A、张某不必支付利息B、张某应按照当地民间利率支付利息C、张某应按照银行存款利率支付利息D、张某应在不超过银行存款利率四倍的范围内支付利息【参考答案】:A【解析】:本题考借款合同有偿性质的判定。《合同法》第211条规定:“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”35、蔡某出售伪劣奶粉,被消费者赵、钱、孙、李起诉,蔡某应诉答辩后突然失踪。对此法院应当如何处理A、中止诉讼B、终结诉讼C、延期审理D、缺席判决【参考答案】:D【解析】:所考知识点:中止诉讼、终结诉讼、延期审理、缺席判决的情形。民诉法第一百三十条被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决。第一百三十六条有下列情形之一的,中止诉讼:(一)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;(二)一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;三)作为一方当事人的法人或者其他组织终止,尚未确定权利义务承受人的;四)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;(五)本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的;六)其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。第一百三十七条有下列情形之一的,终结诉讼:一)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(二)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(三)离婚案件一方当事人死亡的;(四)追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。第一百三十二条有下列情形之一的,可以延期开庭审理:(一)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;(二)当事人临时提出回避申请的;(三)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;(四)其他应当延期的情形。蔡某在应诉答辩后突然失踪,当属于无正当理由拒不到庭的情形。注意一些简单的区分方法:终结是指没有必要进行下去时候适用的,中止是无法继续进行暂时停止时候适用的,延期审理是庭审无法继续进行推移开庭日期,缺席判决是相对于对席判决而言。它是指人民法院在一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下依法审理后所作出的判决。当事人出庭陈述既是其权利,也是其义务。根据民事诉讼法和最高法院《民诉法适用意见》,有下列情形之一的,可以缺席判决:(1)被告经人民法院合法传票传唤,无正当事由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的;(2)被告反诉,原告经人民合法传票传唤,无正当事由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的;(3)无民事行为能力的被告的法定代理人经传票传唤,无正当理由拒不到庭,又不委托诉讼代理人的;(4)人民法院裁定不准许原告撤诉的,原告经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭的;(5)无独立请求权的第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的。36、关于时效制度,下列说法错误的是:()A、如果法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后认为必须追诉的,在报请最高人民检察院核准后可以追诉B、司法机关立案侦查或受理的案件逃避侦查或审判的,不受追诉期限的限制,但其后实行的犯罪行为仍然受追诉期限的限制C、前罪的追诉期限从犯后罪之日起重新计算,如果后罪的法定最高刑轻于前罪,后罪的追诉期限届满,而前罪的追诉期限未满,则只追究前罪的刑事责任D、对老年和身体有残疾的罪犯,有悔罪表现,丧失作案能力或生活不能自理,且假释后生活确有着落的老残犯,可以予以假释,但属于累犯或因暴力型犯罪而判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的,不得假释【参考答案】:A【考点】刑法时效制度【解析】刑法第87条规定,犯罪经过下列期限不再追诉:(一)法定最高刑为不满5年有期徒刑的,经过5年;(二)法定最高刑为5年以上不满10年有期徒刑的,经过10年;(三)法定最高刑为10年以上有期徒刑的,经过15年;(四)法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。A法定最高刑为有期徒刑的,经过15年后即使认为必须追诉的,也不得追诉了。其余说法均正确。37、甲租赁公司向乙财务公司借款20万元,乙要求甲提供担保,甲便将出租给丙公司使用的一台吊车出质给乙公司。甲公司随即通知了丙公司,后甲公司因经营困难又将该吊车出卖给丁公司,并通知丙公司将该吊车交付给丁公司。对于甲公司的出质和出卖行为,下列表述正确的是:()A、甲公司的出质行为不生效力,因为甲公司未实际将该吊车交付给乙公司B、甲公司的出质行为已发生效力,因为甲公司已通知了丙公司C、甲公司的出卖行为无效,因为丙公司对该吊车仍享有质权D、甲公司的出卖行为效力未定,因为乙公司对该吊车享有质权【参考答案】:A【解析】:根据《物权法》第212条规定,质权自出质人交付质押财产时设立。由此可知,乙对甲并不享有质权。同时,甲由于对该吊车享有的所有权,所以其将吊车出售于丁公司的行为有效。38、甲、乙双方约定,由丙每月代乙向甲偿还债务500元,期限2年。丙履行5个月后,以自己并不对甲负有债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉,要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理?A、判决乙承担违约责任B、判决丙承担违约责任C、判决乙、丙连带承担违约责任D、判决乙、丙分担违约责任【参考答案】:A【解析】:解析:考察由第三人履行的合同《合同法》.第65条规定了由第三人履行的合同,即当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任。在涉他合同(由第三人履行的合同、向第三人履行的合同)当中,合同法严格按照合同相对性原理解决违约责任问题,也即只有合同的双方当事人可以相互请求承担违约责任,第三人不能被合同当事人请求违约责任。所以本题当中只有甲、乙是合同双方当事人,甲只能向乙要求违约责任的承担。39、在一国法律中规定限制外国人在国内从事某种民商事权利或待遇,该规范一般被称为A、实体规范B、程序规范C、法律冲突规范D、外国人的民商事法律地位规范【参考答案】:D【解析】:外国人的民商事法律地位是指外国人在内国法律上享有民商事权利和承担民商事义务的资格和状况。40、刘某雇佣某女冒充其妻子到某镇人民政府办理离婚手续,镇人民政府未经认真审查,即发给刘某“离婚证”,结果使其妻子精神上遭受极大刺激,精神病复发,为治病花去治疗费2000余元。刘某的妻子向人民法院提起诉讼,请求国家赔偿。下列说法正确的是()。A、不能获得国家赔偿,因为对精神损害不给予金钱赔偿B、不能获得国家赔偿,因为镇人民政府的行为不是违法行为C、可以获得国家赔偿,因为镇人民政府的行为已造成了其物质损害D、有权获得医疗费和精神损害的金钱赔偿【参考答案】:C【解析】本案中镇政府发给“离婚证”的行为,造成李某的妻子精神病复发属于《国家赔偿法》第3条第(五)项规定的给公民造成身体伤害的“其他违法行为”,可以获得赔偿。但对特定情形下的精神损害(《国家赔偿法》第30条规定的情形),我国目前只进行精神补救而不予金钱赔偿。二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)。2、证券发行中因虚假陈述致使投资者在证券投资中遭受损失的,发行人、承销商应承担赔偿责任,下列哪些人应负连带赔偿责任?A、发行人的董事、监事、经理B、承销商的董事、监事、经理C、出具证券投资咨询意见的咨询机构D、出具法律意见书的律师事务所【参考答案】:A,B,D【解析】:虚假陈述连带赔偿责任。《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第7条:“虚假陈述证券民事赔偿案件的被告,应当是虚假陈述行为人,包括:(一)发起人、控股股东等实际控制人;(二)发行人或者上市公司:(三)证券承销商;(四)证券上市推荐人;(五)会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构;(六)上述(二)、(三)、(四)项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及(五)项中直接责任人;(七)其他作出虚假陈述的机构或者自然人。”3、下列有关签发支票的说法,正确的是()。A、支票的出票人所签发的支票金额不得超过其出票时付款人处实有的存款金额B、支票的金额和付款人名称,可以根据法律规定授权补记C、支票的提示付款时间为10日,自支票出票之日起计算D、持票人超过规定期限提示付款的,并不丧失对出票人的追索权【参考答案】C,D【考点】支票的相关规定【解析】根据《票据法》规定,支票的出票人所签发的支票金额不得超过其付款时付款人处实有的存款金额,因此选项A错误;支票的金额和收款人名称可以根据法律规定授权补记。选项B也不正确。本题正确答案为CD4、根据《海牙规则》的规定,承运人必须在开航前和开航时使船舶处于适航状态,这一义务包括下列哪些内容?A、准备好最新的航海图B、有足够的燃料和供应品C、对货舱进行清扫熏蒸D、开航时船员全部到齐【参考答案】:A,B,C,D【解析】:保证适航,既包括承运人提供的船舶具有适航能力,又包括航海能力,还包括适货能力。具体包括:在开航前与开航时船舶适用于航行;船员的配备、船舶装备和供应适当;船舶要适合货物的安全运送和保管。5、李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时,为躲闪其他车辆,不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。事后,公安分局与李某协商赔偿不成,李某请求国家赔偿。下列哪些选项是错误的?A、公安分局应作为赔偿义务机关,因为李某曾与其协商赔偿B、公安分局不应作为赔偿义务机关,因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为C、公安分局不应作为赔偿义务机关,因为该公安人员的行为不是违法行使职权,应按行政补偿解决D、公安分局应作为赔偿义务机关,因为该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为【参考答案】A,B,D6、中国公民谭某与其父母定居意大利。1993年,20岁的谭某回国探亲期间,与刘某订立一份买卖合同,约定谭某购买刘某提供的一整套VCD设备。刘某交货后,几经催促,谭某均未付款。后来,谭某提出,意大利法律规定的成年年龄为22岁,所以其没有民事行为能力,双方订立的合同无效。刘某诉诸中国法院。就此,下列表述哪些不正确?A、应当适用意大利法律,认定谭某无民事行为能力,所以谭某与刘某之间的买卖合同无效B、应当适用中国法律,认定谭某有民事行为能力,谭某与刘某之间的买卖合同有效C、认定谭某有无民事行为能力既可以适用中国法律,也可以适用意大利法律D、认定谭某有无民事行为能力不能适用中国法律【参考答案】:A,C,D【解析】:定居国外的我国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律。根据我国民法规定,18谭岁以上的公民是成年人,具有完全的民事行为能力。7、甲、乙两公司因合同争议在某市仲裁委员会进行仲裁。仲裁过程中,因首席仲裁员柯某与案件有利害关系,甲公司提出回避申请,仲裁委员会主席决定柯某应该回避。刘某在担任本案新的首席仲裁员后,仲裁程序如何进行?()A、甲公司有权请求已进行的仲裁程序重新进行B、乙公司有权请求已进行过的仲裁程序重新进行C、仲裁庭可以决定已进行的仲裁程序重新进行D、仲裁庭可以决定已进行过的仲裁程序不重新进行【参考答案】A,B,C,D【解析】本题考查仲裁回避后的处理。根据《仲裁法》第37条,因回避而重新选定或者指定仲裁员后,当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。8、仲裁庭评议案件,实行下列哪些原则?A、民主集中制B、少数服从多数C、合议制D、不能形成多数意见时,裁决依照首席仲裁员的意见作出【参考答案】:B,D【解析】:见《仲裁法》第53条。9、李某与王某签订了一份委托合同,由李某代王某购买一批服装。李某遂以自己的名义与莱厂签订了一份服装购买合同,该厂在订立合同时知道李某是王某的代理人,则下列说法不正确的是:()A、买卖合同当事人为某厂及李某B、买卖合同主体应为某厂与李某、王某C、买卖合同中王某、李某对某厂承担连带责任D、买卖合同中,若无确切证据该合同只约束李某与某厂,其主体应为王某与某厂【参考答案】A,B,C【考点】委托合同的概念和特征【解析】《合同法》第402条规定,受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人,但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。故本题中,买卖合同当事人为王某及某厂,A、B错,D正确;买卖合同中王某对某厂承担责任,C错。10、下列权利中,属于物权的是:()A、李某对自己所有的房屋享有的权利B、刘某对自己的承包地享有的权利C、张某对与王某签订合同享有的请求王某支付价款的权利D、谢某对自己出资设立的公司享有的权利【参考答案】:A,B【解析】:本题涉及对物权概念的理解问题。AB项均属于直接支配物,并排除他人干涉的权利。c项属于请求他人给付的权利,不为物权。D项属于因出资财产而转化的权利,属于股权,不为物权。11、某农村养殖户为扩大规模向银行借款,欲以其财产设立浮动抵押。对此,下列哪些表述是正确的?A、该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产B、抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门C、抵押登记可对抗任何善意第三人D、如借款到期未还.抵押财产自借款到期时确定【参考答案】A,D【考点】浮动抵押【解析】选项AD考查浮动抵押设定要件。根据《物权法>第181条的规定,设立浮动抵押应当符合以下条件:(1)设立浮动抵押的主体限于企业、个体工商户、农业生产经营者;(2)设立浮动抵押的财产限于生产设备、原材料、半成品、产品;(3)设立浮动抵押要有书面协议;(4)实现抵押权的条件是不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形;(5)债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。本题中,农村养殖户属于农业生产经营者,存栏的养殖物属于经营的原材料,故养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产品,据此,选项A正确。在抵押人到期未还借款,符合抵押权实现条件时,抵押权人有权就实现抵押权时借款到期时确定的抵押财产优先受偿,据此,选项D正确。选项BC考查的是浮动抵押设定程序及抵押登记的效力。根据《物权法》第189条的规定:“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立:未经登记,不得对抗善意第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”可知,浮动抵押的登记机关为抵押人住所地的工商行政管理部门,而非抵押财产所在地的工商部门,据此,选项B错误。而且浮动抵押未经登记,不得对抗善意第三人,即使已经抵押登记,也不能对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。据此,选项C错误。12、关于《民事诉讼法》对期间的规定,下列哪些选项是正确的?()。A、当事人申请再审的期间不适用中止、中断和延长的规定B、当事人提出证据的期间不适用中止、中断和延长的规定C、当事人申请执行的期间适用中止、中断和延长的规定D、当事人提起上诉的期间适用中止、中断和延长的规定【参考答案】A,B,C13、根据合伙企业法的规定,下列有关合伙企业的合伙人及清算人的说法中,不正确的是:()。A、不具有事务执行权的合伙人为了合伙企业的利益擅自执行合伙事务,给合伙企业或者其他合伙人造成损失的,不应当依法承担赔偿责任B、清算人未按照合伙企业法的规定向企业登记机关报送清算报告,或者报送清算报告隐瞒重要事实,或者有重大遗漏的,由企业登记机关责令改正C、合伙人履行合伙协议发生争议的,应当先仲裁,只有在仲裁后才能向人民法院起诉D、清算人违反合伙企业法的规定,在未清偿债务前分配财产,损害债权人的利益的,依法承担赔偿责任【参考答案】A,C【考点】合伙人及清算人【解析】根据《合伙企业法》第98条规定,不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙事务,给合伙企业或者其他合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。由此可知,不管不具有事务执行权的合伙人因为什么原因擅自执行合伙事务,只要给合伙企业或者其他合伙人造成损失的,就应当依法承担赔偿责任,所以A选项不正确。B符合《合伙企业法》第100条的规定,清算人未依照本法规定向企业登记机关报送清算报告,或者报送清算报告隐瞒重要事实,或者有重大遗漏的,由企业登记机关责令改正。由此产生的费用和损失,由清算人承担和赔偿。依据《合伙企业法》第103条可知,合伙人履行合伙协议发生争议的,合伙人可以通过协商或者调解解决。不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的,可以按照合伙协议约定的仲裁条款或者事后达成的书面仲裁协议,向仲裁机构申请仲裁。合伙协议中未订立仲裁条款,事后又没有达成书面仲裁协议的,可以向人民法院起诉。故C选项不正确。D符合《合伙企业法》第102条的规定,清算人违反本法规定,隐匿、转移合伙企业财产,对资产负债表或者财产清单作虚假记载,或者在未清偿债务前分配财产,损害债权人利益的,依法承担赔偿责任。本题答案为AC14、甲将自有的一件皮衣交给某寄售商店代售。据此,以下正确的观点有哪些?A、寄售商店以自己的名义进行该皮衣的买卖B、皮衣的所有权仍属于甲C、设寄售商店无法将皮衣以甲所订价格卖出,则应承担违约责任D、设在寄售期间,皮衣因不可抗力灭失,则该损失应由甲承担【参考答案】:A,B,D【解析】:见《合同法》第414条。15、原告系《荷花》图的作者,该画曾提供给电视剧《大明宫》剧组作为道具画使用,后被告乙出版社出版《大明宫》故事本一书,该书的封面载有原告的《荷花》作品。原告认为被告的行为侵犯了其著作权,被告申辩该书封面依据的是剧照而非《荷花》图本身,否认侵权事实。请选出对此事的正确说法:()A、著作权保护的是作品,而不是载体B、剧照不受著作权法保护C、被告未经许可使用原告的作品侵犯了著作权D、被告的使用属于法定许可,只要向原告给付报酬即可【参考答案】A,C【解析】本题涉及绘画作品原件转移后作者的权利问题。绘画作品原件所有权转移后,只是展览权和原件所有权转移给他人,其他权利作者仍然享有。未经原作者许可使用该作品即构成侵权,不属法律许可的范畴,故本题正确选项为AC。16、关于审判组织的说法,正确的是A、中级人民法院审理的民事一审案件可以由人民陪审员与审判员组成合议庭审理;B、基层人民法院适用一审程序审理的案件,可以由审判员一人独任审判;C、人民法院适用一审普通程序审理的案件,可以有人民陪审员参加合议庭;D、特别程序的案件,由审判员一人独任审理,但是其中重大复杂案件和选民资格案件,由审判员和人民陪审员组成合议庭审理。【参考答案】:A,C【解析】:A人民陪审员参加的程序:争议案件的一审普通程序(包括适用一审程序的重审和再审程序),只论审级,不论法院级别;中、高级、最高人民法院的一审案件也可以有人民陪审员参加合议庭。非争议案件程序不能由人民陪审员参加,即特别程序的案件、督促程序、公示催告程序案件。二审程序也不能由人民陪审员参加。B简易程序的适用:基层人民法院第一审案件,B选项错在适用第一审程序审理的案件包括一审程序,也包括适用一审程序的重审和再审程序,而大家知道,适用一审程序重审或者再审的案件,必须另行组成合议庭,不能适用简易程序独任审判,为什么,简易程序适用是要求案件简单,既然简单,你为什么还审错了,让案件被发回重审了或者进入了再审程序。所以简易程序的适用,既要考虑案件性质又要论法院级别。D项应该由审判员组成合议庭,A项中已经说了,在此不再详说。17、某合伙企业从事运输服务,按规定该企业应缴纳下列哪些税?A、企业所得税B、个人所得税C、营业税D、增值税【参考答案】:B,C【解析】:见《企业所得税法》第2条,《营业税实施细则》第2条。18、下列哪些民事案件法院不予调解?A、适用公示催告程序的案件B、请求确认婚姻无效的案件C、请求确认收养无效的案件D、选民资格案件【参考答案】A,B,C,D19、有限责任公司从其性质上说,属于哪类法人?A、企业法人B、财团法人C、事业法人D、营利法人【参考答案】:A,D【解析】:「考查知识点」法人的分类。「解题思路和依据」关键是明确财团法人、社团法人两概念。在大陆法系对法人的分类中,法人可以分为社团法人与财团法人,而有限责任公司是典型的社团法人。「应注意的问题」社团法人是以人的组合作为法人成立基础的法人。财团法人是以一定的财产的设定作为成立基础的法人,如基金会。同时注意社团法人与社会团体法人的区别20、甲、乙两公司因合同争议在某市仲裁委员会进行仲裁。仲裁过程中,首席仲裁员柯某因与案件有利害关系,由甲公司提出回避申请,仲裁委员会主任决定对柯某实行回避。刘某在担任本案新的首席仲裁员后,仲裁程序应如何进行?()A、甲公司有权请求已进行过的仲裁程序重新进行B、乙公司有权请求已进行过的仲裁程序重新进行C、仲裁庭可以决定已进行过的仲裁程序重新进行D、仲裁庭可决定已进行过的仲裁程序不重新进行【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。根据《仲裁法》第37条规定,因回避而重新选定或者指定仲裁员后,当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行,是否准许,由仲裁庭决定;仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。21、依照《商标法》及有关法律规定,生产或销售什么产品可以不使用注册商标?A、红霉素B、雪茄烟C、酒杯D、吊灯【参考答案】:A,C,D【解析】:本题考察强制注册,目前只有烟草的商标需要强制注册。22、根据民事诉讼法的有关规定,一般司法协助的内容包括:()A、承认和执行外国法院的生效裁判B、代为送达文书C、代为调查取证D、承认和执行国外仲裁机构的生效裁决【参考答案】B,C【解析】B、C【解析】考点:一般司法协助讲解:《民事诉讼法》第260条规定:根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则,人民法院和外国法院可以相互请求,代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的,人民法院不予执行。据此,正确选项只有B、C。承认和执行外国法院的生效裁判、承认和执行国外仲裁机构的生效裁决是特殊司法协助的内容。23、甲与乙两人农场相邻,为了运输方便的缘故,二人约定甲每年付给乙500元钱,甲可以在乙地以合适的方式通行.下列有关这一权利的说法正确的是:A、这一权利为相邻权B、二人应订立书面合同并办理登记,合同才成立生效C、二人可以办理登记,但登记只是该权利的对抗要件而非合同生效要件D、如果甲违反约定滥用该权利,乙有权解除合同【参考答案】:C,D【解析】:《物权法》第84条规定,不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则,正确处理相邻关系.此即相邻权或称相邻关系,是指不动产的权利人为彼此利用不动产而负有的一种法定的容忍义务,无需约定,本题中的权利是地役权而非相邻权,A选项错误.《物权法》第156条规定,地役权人有权按照合同约定,利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益.《物权法》第158条,地役权自地役权合同生效时设立.当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记:未经登记,不得对抗善意第三人,故B选项错误,C选项正确.《物权法》第168条规定了地役权人违反法律规定或者合同约定,滥用地役权的,供役地权利人有权解除地役权合同,D选项正确.24、假设甲国为《保护文学艺术作品伯尔尼公约》的成员国,乙国为非成员国。依该公约的规定,下列哪些作品可以享有国民待遇?A、甲国公民在甲国和乙国同时出版的文学作品B、乙国公民首先在甲国出版的文学作品C、在甲国有住所的乙国公民的文学作品D、乙国公民在乙国发表的文学作品【参考答案】:A,B,C【解析】:国际知识产权法-《伯尔尼公约》-双国籍国民待遇【详解】根据《伯尔尼公约》规定,对文学艺术作品的版权保护实行双国籍国民待遇原则:(1)作者国籍标准,又包括两层含义,其一只要是公约成员国的国民,其作品无论是否出版,在各成员国均享有国民待遇;其二如果是非成员国的国民,只要在成员国境内有惯常居所的,其作品无论是否出版,也同样在一切成员国享有国民待遇,这两种情况都是作者国籍标准,也被称为人身标准。(2)作品国籍标准,即非公约成员国国民,只要其作品首先在某一个成员国出版,或者同时在一个成员国和非成员国出版,也应在一切成员国中享有国民待遇,这也被称为地理标准。根据上述规定,甲国由于是公约缔约国,其本国公民出版的作品根据作者国籍标准当然享有国民待遇,故A项正确;乙国虽不是公约缔约国,但乙国公民首先在缔约国甲国发表的作品根据作品国籍标准,也应享有国民待遇,故B项正确;在缔约国甲国有住所的乙国公民的作品根据作者国籍标准也应享有国民待遇,故C项正确;D项不享有国民待遇,因为该乙国公民既没有在公约缔约国拥有住所,作品有没有首先在公约缔约国发表,既不符合作者国籍标准,又不符合作品国籍标准,故不能享有国民待遇。25、东莱公司诉希区公司支付货款一案,希区公司在判决生效后未履行判决所确定的义务,东莱公司向法院申请强制执行。在执行过程中,希区公司提出目前暂时没有偿付能力,申请提供担保,对此,下列说法正确的是:()。A、希区公司的执行担保须经东莱公司同意,并由人民法院决定是否批准B、人民法院批准申请后,希区公司应该向法院提供财产担保,不能由第三人作担保C、希区公司提供担保后,可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与东莱公司达成执行和解的协议D、在暂缓执行期间,东莱公司发现希区公司有转移担保财产的行为,人民法院可以恢复执行【参考答案】A,C,D【解析】《民事诉讼法》第208条规定:“在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。”故A项正确。根据《民诉意见》第269条规定,民事诉讼法规定的执行担保。可以由被执行人向人民法院提供财产作担保,也可以由第三人出面作担保。以财产作担保的,应提交保证书;由第三人担保的,应当提交担保书。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。故B项错误。《执行规定》第86条第1款规定:“在执行中,双方当事人可以自愿达成和解协议,变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式。”故C项正确。根据《民诉意见》第268条规定,人民法院依照民事诉讼法的规定决定暂缓执行的,如果担保是有期限的,暂缓执行的期限应与担保期限一致,但最长不得超过一年。被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,人民法院可以恢复强制执行。故D项正确。26、下列4份借款合同,双方对支付利息的期限均无约定,事后亦不能达成补充协议,依照《合同法》的规定,借款人支付利息的义务应当如何履行?A、甲合同的约定借款期限为6个月,则应当在返还借款时一并支付利息B、乙合同的约定借款期限为1年,则应当每满6个月时支付一次利息C、丙合同的约定借款期限为30个月,则应当分别在满12个月、24个月和30个月时支付利息D、丁合同的约定借款期限为50个月则应当分别在满12个月、24个月、36个月和50个月时支付利息【参考答案】:A,C【解析】:本题考借款合同利息的支付。《合同法》第205条规定:“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确,依照本法第61条的规定仍不能确定,借款期间不满1年的,应当在返还借款时一并支付;借款期间1年以上的,应当在每届满1年时支付,剩余期间不满1年的,应当在返还借款时一并支付。”27、童童系一9岁儿童,玩耍中将同学小明的左眼捅瞎,童童父亲林某代其进行诉讼,被法院判决赔偿对方医药费等30万元。执行开始后,林某拒不履行,并办理出国事项,欲带童童出国定居。此种隋况下:()A、必要时法院可以依职权采取限制出境措施B、对方可书面申请法院采取限制出境措施C、限制出境措施只能针对童童D、限制出境措施可以针对林某【参考答案】A,B,D【解析】ABD。根据《民事执行程序解释》的相关规定,被执行人限制出境的,应当由申请执行人向执行法院提出书面申请;必要时,执行法院可以依职权决定。被执行人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以对其法定代理人限制出境。28、某市人民法院的下列哪些送达行为符合法律的规定:A、某被告拒绝接受诉讼文书,基层组织或者所在单位的代表及其他见证人不愿在送达回证上签字或盖章的,送达人在送达回证上记明情况,把送达文书留在受送达人住所,即视为送达B、向某原告送达调解书,因其出差在外,指定由其弟弟签收,送达人员于是将调解书交予原告的弟弟进行签收C、某被告指定律师王某为其代收人,则送达员向其送达时,适用留置送达D、人民法院决定对某一离婚案件的被告进行公告送达,但是只在法院的公告栏中张贴公告【参考答案】:A,B,C,D【解析】:根据《民诉意见》第82条规定:“受送达人拒绝接受诉讼文书,有关基层组织或者所在单位的代表及其他见证人不愿在送达回证上签字或盖章的,由送达人在送达回证上记明情况,把送达文书留在受送达人住所,即视为送达。”所以A选项中法院的做法是正确的。《民诉意见》第84条规定:“调解书应当直接送达当事人本人,不适用留置送达。当事人本人因故不能签收的,可由其指定的代收人签收。”,对于调解书的送达应注意其不适用留置送达,但是可以由受送达人指定签收人,B选项正确。《民诉意见》第83条规定:“受送达人有诉讼代理人的,人民法院既可以向受送达人送达,也可以向其诉讼代理人送达。受送达人指定诉讼代理人为代收人的,向诉讼代理人送达时,适用留置送达。”所以,C选项正确。《民诉意见》第88条规定:“公告送达,可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告,也可以在报纸上刊登公告;对公告送达方式有特殊要求的,应按要求的方式进行公告。公告期满,即视为送达。”各种方式是选其一即可的关系,所以,D选项中只采取公告栏中张贴公告的方式是正确的。D选项正确。29、下面是关于多式联运经营人的表述,根据《海商法》的规定,正确的有()A、A多式联运经营人,是指本人或者委托他人以本人的名义与托运人订立多式联运合同的人B、B多式联运经营人负责履行或者组织履行多式联运合同,他对多式联运货物的责任期间,自接收货物时起至支付货物时止C、C货物的灭失或者损坏发生于多式联运的某一运输区段的,多式联运经营人的赔偿责任和责任限额,适用调整该区段运输方式的有关法律规定D、D货物的灭失或者损坏发生的运输区段不能确定的,多式联运人应当依照《海商法》关于海上货物运输合同中承运人赔偿责任和责任限额的规定负赔偿责任【参考答案】:A,B,C,D【解析】:评析:参见《海商法》第102条《海商法》第103条《海商法》第104条《海商法》第105条《海商法》第106条30、某外国法院在审理一起涉外合同纠纷案件的过程中,需要请求我国有关人民法院向在中国境内的一家公司送达应诉通知书。根据我国民事诉讼法的规定,我国有关人民法院代为完成该送达行为,需符合下列哪些要求?()。A、需根据我国缔结或者参加的国际条约,并且按照互惠原则B、需根据我国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则C、代为送达不得违反我国法律的基本原则D、代为送达不得有损于我国的主权、安全或者社会公共利益【参考答案】B,D【解析】根据《民事诉讼法》第266条的规定:“根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则,人民法院和外国法院可以相互请求,代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为。外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的,人民法院不予执行。”三、不定向选择题1、人民法院对张某、王某共同强奸一案作出判决,张某被判处死刑缓期两年执行,王莱被判处拘役,抖决确定后,两人被交付执行。请回答题题。如果张某在死刑缓刑期间没有故意犯罪,则下列说法正确的有()A、应当由原第一审的中级人民法院裁定减刑B、应当由原来核准死刑缓刑的高级人民法院裁定减刑C、应当由服刑地的中级人民法院裁定减刑D、应当由服刑地的高级人民法院裁定减刑【参考答案】:D【解析】《刑
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