经济法课件全

?经济法?序言一、课程性质地位二、教学内容结构三、与相关课程的联系四、学习目的要求和意义五、学习方法序言思考题：为什么经济法是国家干预经济的根本法律形式？法灋从“水〞,表示法律、法度公平如水;从“廌〞(zhì),廌,神话传说中的一种神兽,据说,它能区分曲直,在审理案件时,它能用角去触理曲的人。灋,刑也。平之如水。从水,廌所以触不直者去之,从去,会意。——?说文?东汉许慎所著?说文解字?一书的解释："灋，刑也，平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去"。

一、经济法性质地位〔一〕专业根底课：本课程是农林经济管理、会计学、金融学、土地资源管理、市场营销、工商管理和国际经济与贸易等管理类、经济类专业根底课。〔二〕新兴的的边缘交叉法律学科：经济法学是我国法学体系中一们新兴的、重要的边缘交叉法律学科〔三〕独立的法律部门：经济法是我国社会主义法律体系中的一个独立的法律部门二、教学内容结构本课程讲述根本的现代经济法理论和我国现行的主要经济法律制度及其在经济管理、经济活动、维护公平竞争和维护社会公共利益中的应用。具体包括经济法的概念、经济法的调整对象、经济法体系、经济法律关系、现代企业法律制度、合同法、知识产权法、产品质量法、消费者权益保护法、广告法、金融法、会计法、房地产管理法、国有资产管理法等内容涉及经济法根底理论、市场主体法、市场秩序规制法、市场宏观调控法、社会分配保障法、经济程序法等方面。二、教学内容结构第一章经济法根底第二章全民所有制企业法第三章个人独资企业法第四章合伙企业法第五章公司法第六章外商投资企业法第七章企业破产法第八章合同法第九章知识产权法第十章产品质量法第十一章消费者权益保护法第十二章会计法三、本课程与相关课程的联系法律根底：是本课程的先修课，它为经济法奠定根底，本课程的很多根本原理来源于上述课程马克思主义哲学原理、政治经济学、西方经济学、管理学原理等：应先修，有利于学生理解经济法的根本特征和社会功能，正确理解和应用经济法律制度四、学习目的、要求和意义〔一〕经济法治是建立社会主义法治国家的必然要求〔二〕了解：经济法的根本理论研究现状和经济立法趋势，理解经济法的根本原那么和主要制度〔三〕熟悉和掌握：我国现行主要的经济法律法规中的重点制度规那么，构建学生的经济法律知识结构，培养学生良好的经济法律意识〔四〕技能：能应用所学的根本理论和制度，分析解决经济和管理法律问题，提高学生在社会经济活动、经济管理实践中守法、用法、执法的自觉性五、学习方法〔一〕案例分析法：根本方法经济关系-----法制化----法治化〔二〕逻辑推理法：演绎方法与归纳方法〔三〕比照法：多角度比照〔四〕模拟经济法庭法〔五〕社会调查法等章节教学课件思路根本知识重点规那么案例分析根本知识和重点规那么对照表思考题讨论1、经济法是我国法律体系中一个独立的法的部门，国家干预经济的根本法律部门2、传统法律部门调整经济关系的局限性3、市场经济孕育了经济法的产生和开展4、市场缺陷：无形的手会导致不完全竞争、经济外部性、信息不完全、非效率与不公平等市场失灵国家用有形的法律手段干预5、辨证看待市场机制市场经济的二重性决定了国家必须运用经济法律手段来干预管理经济：见后〔矛盾分析〕商品二重性—市场经济二重性---市场经济内在矛盾第一章经济法根底〔总论〕经济法的产生和开展经济法的概念和调整队象社会主义市场经济体制下经济法体系的根本内容经济法的特征经济法的渊源经济法律关系与经济法相关的民法制度第一章经济法根底1.1经济法概述

重点掌握1.1.1经济法的产生和开展1.1.2经济法的概念和调整对象

1.1.3经济法的体系

1.1.4经济法的特征

1.1.5经济法的形式

1.2经济法律关系掌握1.2.1经济法律关系的概念1.2.2经济法律关系的主体

1.2.3经济法律关系的内容

1.2.4经济法律关系的客体

1.2.5经济法律事实1.3违反经济法的法律责任1.3.1法律责任的概念1.3.2违反经济法的法律责任

掌握1.3.3违反经济法法律责任的形式1.3.4解决经济纠纷的方式第一章经济法根底〔总论〕重点问题：经济法的产生和开展经济法的概念和调整对象社会主义市场经济体制下经济法体系的根本内容经济法的特征经济法的渊源经济法律关系1.1经济法的产生和开展一、“经济法〞理论概念的提出〔政治社会意义和自然法意义〕1、1755法国空想社会主义者摩莱里?自然法典?2、1771法国重农学派学者博多?经济哲学初步入门，或文明状态分析?3、1842法国空想社会主义者德萨米?公有法典?4、1865法国经济学家和政治家蒲鲁东?论工人阶级的政治能力?点评:经济法理论启蒙意义：政治法和民法之补充和必然结果的经济法调整范围有限：公平分配财富的原那么和方法、没有立法实践二、现代意义的经济法1、产生形成的时间和国家:19世纪末20世纪初德国2、表现：德国经济法的理论和实践〔1〕经济法学：20世纪10年代和20年代初赫德曼为代表〔2〕经济立法：1896反不正当竞争法1910钾经济法1915关于限制契约最高价格的通知1916确保战时国民粮食措施令1919钾经济法和煤炭经济法经济法由理论变为实践；经济立法实践突破了传统私法和公法的法律原那么即契约自由原那么和私有财产神圣不可侵犯原那么等，力求把私人利益和国家社会利益结合起来，重在维护社会利益。三、20世纪西方国家经济法的沿革战时经济法德国日本经济危机对策法美国日本经济协调开展法德国日本美国意大利法国四、中国经济法的产生和开展阶段：方案经济法治阶段有方案的商品经济法治阶段社会主义市场经济法治阶段成就：经济法制经济守法经济司法经济法教育经济法治经济法学现状：经济学、管理学、法学、政策学、伦理道德学等社会科学；自然科学；思维科学。1.2经济法的概念和调整对象经济法的概念：百家争鸣，国内影响较大的三种学说：需要国家干预说：李昌麒等国家协调说：杨紫烜等纵横统一说：潘静成等经济法的调整对象市场主体调控关系市场运行调控关系市场宏观调控关系社会分配调控关系经济管理关系经济组织关系经济活动关系〔流转与协作〕点评：一定范围内的经济关系一、需要国家干预说代表人物：李昌麒观点：经济法是调整需要国家干预的经济关系的法律标准的总称调整对象：市场主体调控关系市场秩序调控关系市场宏观经济调控关系社会分配调控关系二、国家协调说代表人物：杨紫烜徐杰观点：经济法是调整在国家协调经济运行中发生的经济关系的法律标准的总称调整对象：企业组织管理关系市场管理关系关系市场宏观调控关系社会保障关系三、纵横统一说：代表人物：潘静成刘文华观点：经济法是有关确立国家机关、社会组织和其他经济实体的经济法律地位，以及调整它们在经济管理过程中和经营协调活动中所发生的经济关系的法律标准的的统一体〔总称〕调整对象：经济管理关系经济组织关系经济活动关系〔流转与协作关系〕维护公平竞争关系综合说〔参见教材〕含义：经济法是调整国家在经济管理和协调开展经济活动过程中所发生的经济关系的法律标准的总称。调整对象：是指国家在经济管理和协调开展经济活动过程中所发生的经济关系。包括：：

①经济管理关系；

②维护公平竞争关系；

③经济组织内部经济关系。1.3社会主义市场经济体制下经济法体系的根本内容可概括为六局部：一、市场主体法二、市场运行法〔市场规制法〕三、市场宏观调控法四、市场经济监督法五、市场经济社会保障法六、市场经济程序法一、市场主体法1、含义：指确认市场主体组织形式、法律地位和对内、对外关系的法律标准的总和。2、应包括：国有企业法、集体企业法、私营企业法、外商投资企业法、公司法、独资企业法、合伙企业法、股份合作企业法、破产法等二、市场运行法1、含义：指标准市场主体交易行为和市场管理的法律标准的总称。2、应包括：两局部1〕市场主体规那么法：合同法、证券交易法、房地产交易法、期货交易法、担保法、知识产权法等。2〕市场管理规那么法：反垄断法、反不正当竞争法、产品质量法、消费者权益保护法等三、市场宏观调控法1、含义：指国家和政府对市场经济进行宏观经济调控而制定的经济法律标准的总称。2、应包括：产业政策法、农业法、国家预算法、税法、金融法〔银行法、证券法、保险法、信托法、期货法、票据法等〕、对外贸易法、自然资源法、环境保护法、反补贴法与反倾销法、价格法、清洁生产促进法、循环经济促进法等。四、市场经济监督法1、含义：指国家对市场经济活动进行经济监督所制定的法律标准的总称。2、应包括：审计法、会计法、注册会计师法、统计法、财务法等。五、市场经济社会保障法1、含义：指在市场经济条件下，促进就业，保证社会安定和社会经济秩序稳定的经济法律标准的总称。2、应包括：劳动法、社会保险法、社会救助法、社会保障法等。六、市场经济程序法1、含义：指在社会主义市场经济体制下，如何处理解决经济法主体之间因行使经济权利和履行经济义务而发生的经济纠纷案件的程序法。2、应包括：经济诉讼法、经济仲裁法、经济行政复议法、劳动仲裁法等。1.4经济法的特征含义：除具有法的一般特征〔行为标准性、阶级意志性、国家意志性、国家强制性、权利义务性〕外具有的特点。特征：1、国家干预经济性〔政府主导性〕2、经济性和效益性3、政策性4、综合性5、奖励和惩罚性1.5经济法的法律渊源注意理解：含义效力制定者层次经济性的政策和习惯学理判例我国经济法的表现形式〔九种〕：1、经济性的宪法2、经济性的国际条约和协定3、经济性的法律4、经济性的司法解释5、经济性的行政法规6、经济性的部门规章7、经济性的地方性法规8、经济性的自治条例9、经济性的地方政府规章1.6经济法律关系一、概念和构成要素二、经济法律关系主体三、经济法律关系内容四、经济法律关系客体五、经济法律事实二、经济法律关系主体概念:主体资格:相应的经济权利能力和经济行为能力类型:1．国家2．国家机关3．企业或其他社会组织4．企业内部组织和人员5．个体工商户、农村承包经营户、公民个人三、经济法律关系内容概念:经济权利:1．经济职权2．所有权3．法人财产权4．经营管理权5．债权6．知识产权经济义务:四、经济法律关系客体概念种类:1、财物2、经济行为3、智力成果4、经济信息五、经济法律事实经济法律关系产生前提：三个经济法制度、经济法主体、经济法律事实概念：种类：1、事件〔不可抗力〕2、行为1.7与经济法相关的民法、行政法制度法人制度财产所有权制度债的制度代理制度民事行为制度诉讼时效制度物权制度仲裁制度行政复议制度根本运用1.8案例分析思路案例类型：分论相应的案例分析思路：1、分析当事人之间的法律关系2、认定：合法与非法3、处理：以经济事实为依据，以经济法律为准绳追究当事人的行为和财产后果案例示析：判断分析1.1A公司的工作人员甲，接受A公司的委托去购置一批香烟，甲到B公司进货，为了从中获取回扣，甲以A公司的名义从B公司购进一批假冒名牌香烟，A公司发现后责令甲退货。甲的行为属于越权代理，责任自负。案例分析1．2A公司与B公司有长期的业务关系，A公司的业务活动一直由甲同B公司联系。后来，A公司告知B公司，该公司的业务活动由乙取代甲同B公司联系，但是A公司因其它原因并未实际授权乙同B公司联系，而此时乙以A公司的名义同B公司签订的合同，应由乙本人负责。案例分析1．3[案例]甲、乙、丙三人拟投资设立一有限责任公司，拟定了公司章程，并按规定出资，由于不了解申请登记手续，于是委托丁律师办理，丁律师将准备好的全部文件资料带到该市工商局申请注册登记，公司正式设立。该案涉及哪些经济法律关系？市场主体法

企业法〔2--7章〕企业法概述第二章全民所有制工业企业法第三章个人独资企业法第四章合伙企业法第五章公司法第六章外商投资企业法第七章企业破产法经济法章节学习思路根本知识重点制度规那么案例分析2、0企业法概述一、企业的概念、特征及分类二、我国企业法的体系三、我国企业法律形态〔8种〕2、0企业法概述一、企业的概念、特征及分类(一〕企业的概念：企业是指依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。〔二〕企业的特征：1、企业是社会经济组织。2、企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织。3、企业是实行独立核算的社会经济组织。4、企业是依法设立的社会经济组织。〔三〕企业的分类1、按企业的经济性质，可将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业。2、按出资者的不同，可将企业划分为内资企业、外资企业、中外合资企业、中外合作企业等。3、按企业的法律地位，可将企业划分为法人企业和非法人企业。二、我国企业法的体系(一〕企业法：是指标准企业的设立、组织结构、明确权利义务关系的法律标准的总称。〔二〕我国的企业法体系主要由以下法律、法规构成：?公司法?、?全民所有制工业企业法?、?个人独资企业法?、?合伙企业法?、?中华人民共和国中外合资经营企业法?等几十个法律、法规三、我国企业法律形态〔8种〕〔一〕国有企业：全民所有制企业〔二〕集体企业：乡村集体企业和城镇集体企业〔三〕乡镇企业：乡镇企业，是指农村集体经济组织或者农民投资为主，在乡镇〔包括所辖村〕举办的承当支援农业义务的各类企业。这里的“投资为主〞，是指农村集体经济组织或者农民投资超过百分之五十，或者虽缺乏百分之五十，但能起到控股或者实际支配作用。

乡镇企业符合企业法人条件的，依法取得企业法人资格。三、我国企业法律形态〔8种〕〔四〕私营企业：私营独资、合伙、有限责任公司〔五〕外商投资企业：合资、合作、独资、合资股份〔六〕个人独资企业〔七〕合伙企业(普通合伙和有限合伙企业)〔八〕公司制企业：有限责任公司〔普通的和一人公司和国有独资公司〕和股份〔上市的与非上市的〕〔九)农民专业合作社第二章全民所有制企业法2.2.1全民所有制企业的设立、变更和终止2.2.2全民所有制企业的经营权2.2.3全民所有制企业的组织机构掌握2.2.4全民所有制企业和政府的关系2.2.5全民所有制企业的监督机构重点法律问题一、全民所有制企业的概念和设立条件二、全民所有制企业的经营权三、全民所有制企业的组织机构四、全民所有制企业的监督机构案例分析2-1某市一钢铁厂为全民所有制工业企业，1998年初，李某经厂职工代表大会选举，主管工业局批准，担任厂长。同年4月，该市举办文化节，主管工业局要求该钢铁厂提供局部非广告性赞助，李某代表厂方予以拒绝。同年8月，主管工业局又要求钢铁厂出资承当其办公用房的装修费用，又被拒绝。主管工业局看到李某几次不听从上级指示，研究决定免去李某厂长职务。要求：根据以上资料，请分析：(1)李某拒绝提供赞助，拒绝承当主管部门办公用房装修费用的行为是否合法？(2)工业局免去李某厂长职务的行为是否合法？全民所有制企业的概念及设立条件〔一〕概念：全民所有制企业又称国有企业，是指以生产资料全民所有为根底的、依法自主经营、自负盈亏、独立核算的生产和经营单位。根本法律法规：1、?全民所有制工业企业法?〔全国人大1988.8.1施行〕2、?全民所有制企业转换经营机制条例?〔国务院1992.7.23施行〕3、?国务院稽察特派员条例?(1998.7.3施行，2021年被代替〕4、?国有企业监事会暂行条例?〔国务院2000.3.15施行〕〔二〕全民所有制企业设立的条件1、产品为社会所需要。2、有能源、原材料、交通运输的必要条件。3、有自己的名称和生产经营场所。4、有符合国家规定的资金。5、有自己的组织机构。6、有明确的经营范围。7、法律、法规规定的其他条件。二、全民所有制企业经营权的概念和特点〔一〕概念全民所有制企业经营权是指企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利〔二〕全民所有制企业经营权的特点1、经营权是所有权的派生权利，与所有权的概念不同。全民所有制企业经营权只包括占有，使用和依法处分的权利，不包括收益权利。2、全民所有制企业经营权的主体只能是全民所有制企业，而不能是国家，也不能是集体单位，更不能是个人。3、全民所有制企业经营权的客体是国家授权其经营管理的财产。4、全民所有制企业经营权是一种企业管理综合权利〔三〕全民所有制企业经营权的内容1、生产经营决策权2、产品劳务定价权3、产品销售权4、物资采购权5、进出口权6、投资决策权7、留用资金支配权8、资产处置权9、联营、兼并权10、劳动用工权11、人事管理权12、工资、奖金分配权13、内部机构设置权14、拒绝摊派权三、全民所有制企业的组织机构：〔一〕厂长负责制〔二〕职工代表大会〔一〕厂长负责制1、全民所有制企业厂长的地位全民所有制企业实行厂长〔经理〕负责制，全民所有制企业厂长对企业的精神文明和物质文明负有全面责任对外：法定代表人2、厂长的产生方式1〕政府主管部门委任或者招聘2〕企业职工代表大会选举注意：

政府主管部门委任或者招聘的厂长人选，须征求职工代表的意见；企业职工代表大会选举的厂长，须报政府主管部门批准。政府主管部门委任或者招聘的厂长，由政府主管部门免职或者解聘，并须征求职工代表的意见；企业职工代表大会选举的厂长，由职工代表大会罢免，并须报政府主管部门批准。3、厂长职权1〕依照法律和国务院规定，决定或者报请审查批准企业的各项方案。2〕决定企业行政机构的设置。3〕提请政府主管部门任免或聘任、解聘副厂级行政领导干部。法律和国务院规定的除外。4〕任免或者聘任、解聘企业中层行政领导干部。5〕提出工资调整方案、奖金分配方案和重要的规章制度，提请职工代表大会审查同意。6〕依法奖惩职工；提请政府主管部门奖惩副厂级行政领导干部。〔二〕职工代表大会1、职工代表大会的性质：是企业实行民主管理的根本形式也是职工行使民主管理的机构2、职工代表大会的职权1〕听取和审议厂长关于企业的经营方针、长远规划、年度方案、根本建设方案、重大技术改造方案、职工培训方案、留用资金分配和使用方案、承包和租赁经营责任制方案的报告，提出意见和建议。2〕审查同意或者否决企业工资调整方案、奖金分配方案劳动保护措施、奖惩方法以及其他重要的规章制度。3〕审议决定职工福利基金使用方案，职工住宅分配方案和其他有关职工生活福利的重大事项4〕评议、监督企业各级行政领导干部，提出奖惩和任免建议。5〕根据政府主管部门的决定选举厂长，报政府主管部门批准。3、职工代表大会的组织制度1〕组织机构职工代表大会的组织机构包括开会期间选出的主席团以及工会委员会、专门小组〔或专门委员会〕。主席团成员由工人、技术人员、管理人员和企业的领导干部组成。其中工人、技术人员、管理人员应超过半数。2〕工作程序职工代表大会至少每半年召开一次，每次会议必须有2／3以上的职工代表出席。遇有重大事项，经厂长、企业工会或1／3以上职工代表的提议，可召开临时会议。职工代表大会进行选举和作出决议，必须经全体职工代表过半数通过四、全民所有制企业的监督机构：〔一〕稽察特派员〔二〕监事会〔一〕稽察特派员1、稽察特派员的性质稽察特派员是国家以所有者身份派入企业的监督人员，稽察特派员以财务监督为核心，对企业财务进行监督，对企业主要负责人员的经营业绩进行评价，不参与、不干预被稽察的经营管理活动2、稽察特派员的职责。检查被稽察企业主要负责人员贯彻执行有关法律、法规和国家政策的情况；。查阅被稽察企业的财务报告、会计凭证、会计帐簿等会计资料以及与企业经营管理活动有关的其他一切资料，验证被稽察企业的财务报告等资料是否真实反映其财务状况，主要包括资料负债情况、还债能力、获利能力、利润分配、资产运作、国有资产保值增值等；。监督被稽察企业是否发生侵害国有资产所有者权益的情况；。对被稽察企业主要负责人员的经营管理业绩进行评价，对被稽察企业主要负责人员的奖惩、任免提出建议。3、稽察特派员的任职条件稽察特派员由国务院任免，一般由部级、副部级国家工作人员担任，年龄一般在60周岁以下。要具有较高的贯彻执行有关法律、法规和国家政策的水平；要能坚持原那么，清正廉洁，忠实履行职责，自觉维护国家利益；要熟悉企业情况，有企业经营管理的根本知识4、稽察特派员工作管理机构1〕在国务院设有稽察特派员总署，工作机构设在人事部，其主要任务是协调稽察特派员和稽察特派员助理的日常管理工作；2〕设有稽察特派员办事处，该办事处由一名稽察特派员和假设干名助理组成，实行稽察特派员负责制。3〕稽察特派员的派出实行回避原那么，不得派入其管辖行业内的企业。也不得在任何企业兼职。5、稽察特派员的工作方式〔1〕听取被稽察企业主要负责人员有关企业财务状况和经营管理情况的汇报，并可以提出质询；〔2〕查阅被稽察企业的财务报告、会计凭证、会计帐簿等会计资料以及与企业经营管理活动有关的其他一切资料；〔3〕调查、核实被稽察企业的财务状况和经营管理情况，并可以要求被稽察企业作出必要的说明；〔4〕向被稽察企业的职工了解情况，听取意见；〔5〕向财政、审计、税务、工商、监察等有关部门以及银行调查了解被稽察企业的财务状况和经营管理情况。〔二〕国有重点大型企业监事会1、性质：国有重点大型企业监事会由国务院派出，对国务院负责，代表国家对国有重点大型企业的国有资产保值增值状况实施监督。监事会以财务监督为核心，根据有关法律、行政法规和财政部的有关规定，对企业的财务活动及企业负责人的经营管理行为进行监督，以确保国有资产及其权益不受侵犯。2、监事会的职责及工作方式与稽察特派员的职责及工作方式根本相同案例分析2-2某企业系全民所有制工业企业。〔1〕1998年3月，经政府主管部门委任，刘某为该企业厂长。〔2〕刘某上任后，对企业行政机构进行了改组和重新设置，并任命其亲属王某为企业副厂长，负责企业日常生产经营活动。〔3〕因刘某、王某经营管理不善，造成企业严重亏损，1998年11月，经企业1/3以上的职工代表提议，召开了临时职工代表大会。〔4〕临时职工代表大会决议，罢免刘某厂长职务、王某副厂长职务，并选举陈某为企业新厂长。要求：评论上述各要点是否符合法律规定，并说明理由。案例分析2-2答案第⑴要点符合法律规定。因为，?全民所有制工业企业法?规定，企业厂长可以采取政府主管部门委任的方式产生。第⑵要点中，刘某对企业行政机构进行改组和重新设置符合法律规定，因为，?全国所有制工业企业法?规定，企业厂长有权决定企业行政机构的设置；刘某任命王某为企业副厂长不符合法律规定，因为，?全民所有制工业企业法?规定，企业厂长有权提请政府主管部门聘任副厂级行政领导干部，也就是说，企业副厂级行政领导干部应由政府主管部门委任，厂长无权直接任命副厂级行政领导干部。第⑶要点符合法律规定。因为，?全民所有制工业企业法?规定，遇有重大事项，经1/3以上职工代表提议，可以召开临时职工代表大会。第⑷要点不符合法律规定。因为，根据?全民所有制工业企业法?的规定，对政府主管部门委任的厂长，职工代表大会无权罢免，职工代表大会可以向政府主管部门提出罢免厂长的建议，由其决定是否罢免。职工代表大会选举的厂长，必须报政府主管部门批准。第三章个人独资企业法3.1个人独资企业法概述掌握3.1.1个人独资企业法的概念和调整范围3.1.2个人独资企业的概念和法律特征3.2个人独资企业法的主要法律理解3.2.1个人独资企业的设立3.2.2个人独资企业的投资人及事务管理3.2.3人独资企业的权利和工商管理3.2.4个人独资企业的解散和清算3.2.5违反个人独资企业法的法律责任

第三章个人独资企业法重点法律规那么：1、个人独资企业的设立条件2、个人独资企业的投资人债务责任3、善意第三人合法交易的保护规那么4、禁止受托或者被聘用管理独资企业的人员实施的行为5、个人独资企业解散后的财产清算法定顺序6、投资人的持续偿债责任规那么一、个人独资企业的概念和特点〔一〕个人独资企业的概念个人独资企业是指依照?个人独资企业法?在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承当无限责任的经营实体。〔二〕特征：1、个人独资企业是由一个自然人投资的企业。2、个人独资企业的投资人对企业的债务承当无限责任。3、个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活。4、个人独资企业是非法人企业。二、个人独资企业法的概念和根本原那么〔一〕概念：1、广义的个人独资企业法，是指国家关于个人独资企业的各种法律标准的总称。2、狭义的个人独资企业法是指1999年8月30日第九届全国人大常委会第十一次会议通过的?中华人民共和国个人独资企业法?。〔二〕个人独资企业法的根本原那么1、依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益。2、个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守老实信用原那么，不得损害社会公共利益。3、个人独资企业应当依法履行纳税义务。4、个人独资企业应当依法招用职工。5、个人独资企业职工的合法权益受法律保护。三、个人独资企业的设立〔一〕个人独资企业的设立条件1、投资人为一个自然人，且只能是中国公民。2、有合法的企业名称。3、有投资人申报的出资。4、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。5、有必要的从业人员。〔二〕个人独资企业的设立程序1、提出申请2、工商登记3、分支机构登记四、个人独资企业的投资人的条件、权利及责任〔一〕条件：法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投资人申请设立个人独资企业。〔二〕权利：个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权，其有关权利可以依法进行转让或继承。〔三〕责任：个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承当无限责任。五、个人独资企业的事务管理〔一〕个人独资企业事务管理的方式：个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。〔二〕投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。受托人或者被聘用人应履行义务、报酬和责任等。受托人或者被聘用的人员应当履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资企业的事务管理〔三〕投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人六、禁止受托人或者被聘用的人员实施的行为1、利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；2、利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；3、挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；4、擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立账户储存；5、擅自以企业财产提供担保；6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；7、未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用；9、泄露本企业的商业秘密；10、法律、行政法规禁止的其他行为。七、个人独资企业的解散和清算〔一〕个人独资企业的解散情形：1、投资人决定解散；2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3、被依法撤消营业执照；4、法律、行政法规规定的其他情形。〔二〕个人独资企业的清算程序1、通知和公告债权人2、财产清偿顺序：“第二十九条个人独资企业解散的，财产应当按照以下顺序清偿：〔一〕所欠职工工资和社会保险费用；〔二〕所欠税款；

〔三〕其他债务。〞3、清算期间对投资人的要求4、投资人的持续偿债责任：第二十八条个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承当归还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。5、注销登记案例分析3-1王某决定出资办一小型食品加工厂，于是说服全家人，用其家庭资产8万元出资，向工商行政管理部门申请设立登记。在投资人栏目中王某注明为个人财产；企业名称为好味食品。工商部门指出其中的错误。王某更正后，于2000年2月16日予以注册登记。企业成立之后，王某聘请吴某管理企业事务，同时规定，凡吴某对外签订标的额超过2万元以上的合同，须经王某同意。2000年3月2日，吴某未经王某同意，以好味企业的名义向甲企业购入了一批价值2.5万元的劣质货物，吴某受聘好味企业后，一直背着王某从自己与他人合伙开办的一家糖厂进货，从中得利，直至企业解散时才被发现。2000年9月，好味企业发生亏损，欠乙公司的到期债务无力归还，王某决定解散企业。问：问题：(1)好味企业为何种法律形态的企业？其设立过程中的错误之处有哪些？请予改正。(2)吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为是否有效？为什么？(3)吴某从其合伙开办的糖厂进货的行为是否合法？为什么？(4)好味企业应如何归还乙公司的债务？好味企业解散后，债权人乙公司尚未得到清偿的债务怎么办？案例分析3-1答案〔1〕好味企业属一个自然人出资设立的企业，应为个人独资企业。其设立过程中的错误有两处。一为?个人独企业法?规定，投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个从出资。以家庭共有财产作为个人出资的，投资人应当在设立登记申请书上予以注明。二为个人独资企业的名称不合法，个人独资企业的名称中不得使用“有限〞，“有限责任〞或者“公司〞字样，好味企业的名称可以叫好味食品加工厂或好味食品加工部等。(2)吴某以好味企业的名义从甲企业购物的行为无效。?个人独资企业法?规定，受托人或者被聘用的人员超出投资人的限制与善意第三人的有关业务交往应当有效。所谓善意第三人是指第三人在就有关经济业务事项交往中，没有从事与受托人或者被聘用的人员串通，成心损害投资人的利益的人。但是，本案中的第三人甲企业与吴某串通，提供劣质物品，损害投资人王某的利益，不属善意第三人，故此不适用该法律规定，应为无效。(3)吴某从其合伙开办的糖厂进货的行为不合法。该行为属于关联交易行为。根据法律规定，吴某的关联交易行为，即同受聘企业订立合同或者进行交易，须经投资人王某的同意。因吴某未经王某同意暗中进行交易，故其关联交易行为不合法。(4)好味企业首先应对其财产进行清算，有权要求甲企业和吴某从事的无效行为，给本企业造成的损失予以赔偿，还有权要求吴某因违法的关联交易行为给本企业造成的损失进行赔偿。并将该两项赔偿并入好味企业。如果好味企业的财产缺乏的清偿到期债务时，应当依法以王某的家庭共有财产对企业债务承当无限责任，因为其在设立登记时，明确以其家庭共有财产作为个人出资。个人独资企业解散后，王某对债权人乙公司的债务仍应承当归还责任，但乙公司在五年内未向王某提出偿债请求的，该责任消灭。案例分析3-22000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业〔此题下称“A企业〞〕。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解释该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下：(1)A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元；(2)A企业的银行存款1万元，实物折价8万元；(3)甲在B合伙企业出资6万元，占50％的出资额，B合伙企业每年可给甲分配利润。要求：(1)乙于2月10日以A企业名义向丙购置价值2万元货物的行为是否有效？并说明理由。(2)试述A企业的财产清偿顺序。(3)如何满足丁的债权请求？〔2000年〕案例分析3-2答案(1)乙于2月10日以A企业名义向丙购置价值2万元货物的行为有效。根据个人独资企业法的规定，投资人对被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。尽管乙向丙购置货物的行为超越职权，但丙为善意第三人，因此，该行为有效。(2)根据个人独资企业法的规定，A企业的财产清偿顺序为：①职工工资和社会保险费用；②税款；③其他债务。(3)首先，用A企业的银行存款和实物折价共9万元清偿所欠乙的工资、社会保险费用、税款后，剩余78000元用于清偿所欠丁的债务；其次，A企业剩余财产全部用于清偿后，仍欠丁22000元，可用甲个人其他可执行的财产2万元偿清偿，缺乏局部，可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿〔或可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿，如有缺乏局部，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿〕。第四章合伙企业法4.1合伙企业法概述4.1.1合伙企业法的概念和调整对象4.1.2合伙企业的概念和法律特征4.2合伙企业法理解4.2.1合伙企业的设立4.2.2合伙企业财产4.2.3合伙企业的事务执行4.2.4合伙企业与第三人关系4.2.5入伙与退伙4.2.6合伙企业解散与清算4.2.7违反合伙企业法的法律责任重点法律制度规那么：1、各种合伙企业的设立条件2、各种合伙企业合伙人的债务责任3、善意第三人的交易保护规那么4、合伙企业与第三人的关系5、入伙人、退伙人的债务责任6、合伙企业解散后的财产清算法定顺序7、合伙企业解散后合伙人的持续偿债责任规那么一、合伙企业法概述(一)合伙的概念合伙，是指两个以上的人为着共同目的，相互约定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险的自愿联合。(二)合伙企业的概念及分类1．合伙企业的概念合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照?中华人民共和国合伙企业法?〔下称?合伙企业法?〕在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。2．合伙企业的分类合伙企业分为普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任。?合伙企业法?对普通合伙人承当责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任。(三)合伙企业法的概念和根本原那么1.合伙企业法的概念合伙企业法有狭义和广义之分。狭义的合伙企业法，是指由国家最高立法机关依法制定的、标准合伙企业合伙关系的专门法律，即?中华人民共和国合伙企业法?。该法于1997年2月23日由第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过，2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订。广义的合伙企业法，是指国家立法机关或者其他有权机关依法制定的、调整合伙企业合伙关系的各种法律标准的总称。因此，除了?合伙企业法?外，国家有关法律、行政法规和规章中关于合伙企业的法律标准，都属于合伙企业法的范畴。2．合伙企业法的根本原那么(1)协商原那么。(2)自愿、平等、公平、老实信用原那么。(3)守法原那么。(4)合法权益受法律保护原那么。(5〕依法纳税原那么。二、普通合伙企业(一)普通合伙企业的概念普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务依照?合伙企业法?规定承当无限连带责任的一种合伙企业。普通合伙企业具有以下特点：(1)由普通合伙人组成。所谓普通合伙人，是指在合伙企业中对合伙企业的债务依法承当无限连带责任的自然人、法人和其他组织。?合伙企业法?规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。(2)合伙人对合伙企业债务依法承当无限连带责任，法律另有规定的除外。(二)合伙企业的设立1．合伙企业的设立条件根据?合伙企业法?的规定，设立合伙企业，应当具备以下条件：(1)有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。合伙企业合伙人至少为两人以上，对于合伙企业合伙人数的最高限额，我国?合伙企业法?未作规定，完全由设立人根据所设企业的具体情况决定。关于合伙人的资格，?合伙企业法?作了以下限定：①合伙人均可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。如何组成，除法律另有规定外不受限制。②合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙企业的合伙人。③国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。(2)有书面合伙协议。(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资。合伙协议生效后，合伙人应当按照合伙协议的规定缴纳出资。合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。(4〕有合伙企业的名称和生产经营场所。普通合伙企业应当在其名称中标明“普通合伙〞字样，其中，特殊的普通合伙企业，应当在其名称中标明“特殊普通合伙〞字样，合伙企业的名称必须和“合伙〞联系起来，名称中必须有“合伙〞二字。(5)法律、行政法规规定的其他条件。2．合伙企业的设立登记(1)申请人向企业登记机关提交相关文件。该类文件有：①全体合伙人签署的设立登记申请书；②全体合伙人的身份证明；③全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人的委托书；④合伙协议；⑤出资权属证明；⑥经营场所证明；⑦国务院工商行政管理部门规定提交的其他文件。(2)企业登记机关核发营业执照。合伙企业的登记事项包括：合伙企业的名称、经营场所、经营范围、经营方式、合伙人的姓名及住所、出资额及出资方式等。合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业的名义从事合伙业务。合伙企业设立分支机构，应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记，领取营业执照。(三)合伙企业财产1．合伙企业财产的构成根据?合伙企业法?的规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。从这一规定可以看出，合伙企业财产由以下三局部构成：(l)合伙人的出资。(2〕以合伙企业名义取得的收益。(3〕依法取得的其他财产。2．合伙企业财产的性质合伙企业的财产具有独立性和完整性两方面的特征。根据?合伙企业法?的规定，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产；但是，法律另有规定的除外。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。在确认善意取得的情况下，合伙企业的损失只能向合伙人进行追索，而不能向善意第三人追索。合伙企业也不能以合伙人无权处分其财产而对善意第三人的权利要求进行对抗，即不能以合伙人无权处分其财产而主张其与善意第三人订立的合同无效。3．合伙人财产份额的转让合伙人财产份额的转让，是指合伙企业的合伙人向他人转让其在合伙企业中的全部或者局部财产份额的行为。由于合伙人财产份额的转让将会影响到合伙企业以及各合伙人的切身利益，因此，?合伙企业法?对合伙人财产份额的转让作了以下限制性规定：(1)除合伙协议另有约定外，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，须经其他合伙人一致同意。这项原那么是在合伙协议中没有规定的情况下才有法律效力。(2)合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者局部财产份额时，应当通知其他合伙人。(3)合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购置权；但是，合伙协议另有约定的除外。(4)?合伙企业法?规定，合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承当赔偿责任。合伙人财产份额的出质，是指合伙人将其在合伙企业中的财产份额作为质押物来担保债权人债权实现的行为。(四)合伙事务执行1．合伙事务执行的形式根据?合伙企业法?的规定，合伙人执行合伙企业事务，可以有两种形式：(1)全体合伙人共同执行合伙事务。(2)委托一个或者数个合伙人执行合伙事务。?合伙企业法?明确规定，即委托一个或者数个合伙人执行合伙事务的，其他合伙人不再执行合伙事务。合伙人可以将合伙事务委托一个或者数个合伙人执行，但并非所有的合伙事务都可以委托给局部合伙人决定。根据?合伙企业法?的规定，除合伙协议另有约定，合伙企业的以下事项应当经全体合伙人一致同意：(1)改变合伙企业的名称；(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(3)处分合伙企业的不动产；(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(5〕以合伙企业名义为他人提供担保；(6〕聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。2．合伙人在执行合伙事务中的权利和义务(1)合伙人在执行合伙事务中的权利。①合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。②执行合伙事务的合伙人对外代表合伙企业。③不执行合伙事务的合伙人的监督权利。④合伙人查阅合伙企业会计账簿等财务资料的权利。⑤合伙人有提出异议的权利和撤销委托的权利。(2)合伙人在执行合伙事务中的义务①合伙事务执行人向不参加执行事务的合伙人报告企业经营状况和财务状况。②合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。③合伙人不得同本合伙企业进行交易。?合伙企业法?规定，除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。④合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。3．合伙事务执行的决议方法?合伙企业法?规定，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决方法办理。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决方法。?合伙企业法?对合伙企业的表决方法另有规定的，从其规定。4．合伙企业的损益分配(1)合伙损益。合伙损益包括两方面的内容：一是合伙利润。二是合伙亏损。(2)合伙损益分配原那么。合伙损益分配包含合伙企业的利润分配与亏损分担两个方面，对合伙损益分配原那么，?合伙企业法?作了原那么规定，主要内容为：①合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。②合伙协议不得约定将全部利润分配给局部合伙人或者由局部合伙人承当全部亏损。5．非合伙人参与经营管理?合伙企业法?规定，除合伙协议另有约定外，经全体合伙人一致同意，可以聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。关于被聘任的经营管理人员的职责，?合伙企业法?作了明确规定，主要有：(1〕被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务；(2〕被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因成心或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承当赔偿责任。〔五〕合伙企业与第三人的关系合伙企业与第三人关系，实际是指有关合伙企业的对外关系，涉及合伙企业对外代表权的效力、合伙企业和合伙人的债务清偿等问题。1．合伙企业对外代表权的效力(1〕合伙企业与第三人关系。(2〕合伙事务执行中的对外代表权。(3〕合伙企业对外代表权的限制。合伙企业法?规定，合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。这里所指的合伙人，是指在合伙企业中有合伙事务执行权与对外代表权的合伙人；这里所指的限制，是指合伙企业对合伙人所享有的事务执行权与对外代表权权利能力的一种界定；这里所指的对抗，是指合伙企业否认第三人的某些权利和利益，拒绝承当某些责任；这里所指的不知情，是指与合伙企业有经济联系的第三人不知道合伙企业所作的内部限制，或者不知道合伙企业对合伙人行使权利所作限制的事实；这里所指的善意第三人，是指本着合法交易的目的，老实地通过合伙企业的事务执行人，与合伙企业之间建立民事、商事法律关系的法人、非法人团体或自然人。2．合伙企业和合伙人的债务清偿(l〕合伙企业的债务清偿与合伙人的关系。从以下三个方面加以说明：①合伙企业财产优先清偿。?合伙企业法?规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。②合伙人的无限连带清偿责任。?合伙企业法?规定，合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当无限连带责任。③合伙人之间的债务分担和追偿。?合伙企业法?规定，合伙人由于承当无限连带责任，清偿数额超过规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。(2〕合伙人的债务清偿与合伙企业的关系①合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务，也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。②合伙人的自有财产缺乏清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购置权；其他合伙人未购置，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照?合伙企业法?的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。(六)入伙与退伙1．入伙入伙，是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的第三人参加合伙，从而取得合伙人资格。(l〕入伙的条件和程序。?合伙企业法?规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。(2)新合伙人的权利和责任。一般来讲，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承当同等责任。关于新入伙人对入伙前合伙企业的债务承当问题，?合伙企业法?规定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承当无限连带责任。2．退伙退伙，是指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格。(1)退伙的原因。合伙人退伙一般有两种原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙，是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙。自愿退伙可以分为协议退伙和通知退伙两种。法定退伙，是指合伙人因出现法律规定的事由而退伙。法定退伙分为当然退伙和除名两类。(2〕退伙的效果。退伙的效果，是指退伙时退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。分为两类情况：一是财产继承；二是退伙结算。根据?合伙企业法?的规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承当无限连带责任。(七)特殊的普通合伙企业1．特殊的普通合伙企业的概念特殊的普通合伙企业，是指以专业知识和专门技能为客户提供有偿效劳的专业效劳机构。特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙〞字样。2．特殊的普通合伙企业的责任形式(1〕责任承当。?合伙企业法?规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因成心或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承当无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承当责任。合伙人在执业活动中非因成心或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承当无限连带责任。(2〕责任追偿。?合伙企业法?规定，合伙人执业活动中因成心或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承当责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承当赔偿责任。3．特殊的普通合伙企业的执业风险防范特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。三、有限合伙企业(一)有限合伙企业的概念及法律适用1．有限合伙企业的概念有限合伙企业，是指由有限合伙人和普通合伙人共同组成，普通合伙人对合伙企业债务承当无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任的合伙组织。有限合伙企业中，有限合伙人不执行合伙事务，而由普通合伙人从事具体的经营管理。2．有限合伙企业法律适用在法律适用中，但凡?合伙企业法?中对有限合伙企业有特殊规定的，应当适用有关?合伙企业法?中对有限合伙企业的特殊规定。无特殊规定的，适用有关普通合伙企业及其合伙人的一般规定。(二)有限合伙企业设立的特殊规定1．有限合伙企业人数?合伙企业法?规定，有限合伙企业由又2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有1个普通合伙人。按照规定，自然人、法人和其他组织可以依照法律规定设立有限合伙企业，但国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为有限合伙企业的普通合伙人。?合伙企业法?规定，有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。2．有限合伙企业名称?合伙企业法?规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙〞字样。不能标明“普通合伙〞、“特殊普通合伙〞、“〞、“有限责任公司〞等字样。3．有限合伙企业协议有限合伙企业协议是有限合伙企业生产经营的重要法律文件。有限合伙企业协议除符合普通合伙企业合伙协议的规定外，还应当载明以下事项：(1〕普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；(2〕执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；(3〕执行事务合伙人权限与违约处理方法；(4〕执行事务合伙人的除名条件和更换程序；(5〕有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；(6〕有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。4．有限合伙人出资形式?合伙企业法?规定，有限合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。有限合伙人不得以劳务出资。5．有限合伙人出资义务?合伙企业法?规定，有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承当补缴义务，并对其他合伙人承当违约责在。6．有限合伙企业登记事项?合伙企业法?规定，有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额。(三)有限合伙企业事务执行的特殊规定1．有限合伙企业事务执行人?合伙企业法?规定，有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。2．禁止有限合伙人执行合伙事务?合伙企业法?规定，有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。有限合伙人的以下行为，不视为执行合伙事务：(1)参与决定普通合伙人入伙、退伙；(2)对企业的经营管理提出建议；(3)参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；(4)获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；(5)对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；(6)在有限合伙企业中的利益受到侵时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；(7)执行事务合伙人怠于行使权利时，催促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；(8)依法为本企业提供担保。?合伙企业法?规定，第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承当与普通合伙人同样的责任。有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承当赔偿责任。3．有限合伙企业利润分配?合伙企业法?规定，有限合伙企业不得将全部利润分配给局部合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。4．有限合伙人权利(1)有限合伙人可以同本企业进行交易。但是合伙协议另有约定的除外。(2〕有限合伙人可以经营与本企业相竞争的业务。?合伙企业法?规定，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。(四)有限合伙企业财产出质与转让的特殊规定1．有限合伙人财产份额出质?合伙企业法?规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。但是合伙协议另有约定的除外。2．有限合伙人财产份额转让?合伙企业法?规定，有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。有限合伙人对外转让其在有限合伙企业的财产份额时，有限合伙企业的其他合伙人有优先购置权。〔五〕有限合伙人债务清偿的特殊规定?合伙企业法?规定，有限合伙人的自有财产缺乏清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从有限合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在有限合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行有限合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人。在同等条件下，其他合伙人有优先购置权。(六)有限合伙企业入伙与退伙的特殊规定1．入伙?合伙企业法?规定，新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承当责任。2．退伙(1〕有限合伙人当然退伙。?合伙企业法?规定，有限合伙人出现以下之一情形时当然退伙：①作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；②作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；③法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；④合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。(2〕有限合伙人丧失民事行为能力的处理。?合伙企业法?规定，作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。(3)有限合伙人继承人的权利。?合伙企业法?规定，作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。(4)有限合伙人退伙后的责任承当。?合伙企业法?规定，有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承当责任。(七)合伙人性质转变的特殊规定?合伙企业法?规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为变通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承当无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承当无限连带责任。四、合伙企业解散和清算(一)合伙企业解散合伙企业解散，是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。根据?合伙企业法?的规定，合伙企业有以下情形之一的，应当解散：(1〕合伙期限届满，合伙人决定不再经营；(2〕合伙协议约定的解散事由出现；(3〕全体合伙人决定解散；(4〕合伙人已不具备法定人数满30天；(5〕合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；(6〕依法被撤消营业执照、责令关闭或者被撤销；(7〕法律、行政法规规定的其他原因。(二)合伙企业清算1．确定清算人；2，清算人的职责；3．通知和公告债权人4．财产清偿顺序合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照?合伙企业法?关于利润分配和亏损分担的规定进行分配。合伙企业财产清偿问题主要包括以下三方面的内容：(1〕合伙企业的财产首先用于支付合伙企业的清算费用。清算费用包括：①管理合伙企业财产的费用，如仓储费、保管费、保险费等。②处分合伙企业财产的费用，如聘任工作人员的费用等。③清算过程中的其他费用，如通告债权人的费用、调查债权的费用、咨询费用、诉讼费用等。(2〕合伙企业的财产支付合伙企业的清算费用后的清偿顺序如下：合伙企业职工工资、社会保险费用和法定补偿金；缴纳所欠税款；清偿债务。其中，法定补偿金主要是指法律、行政法规和规章所规定的应当支付给职工的补偿金，如?中华人民共和国劳动法?规定的解除劳动合同的补偿金。(3〕分配财产。合伙企业财产依法清偿后仍有剩余时，对剩余财产依照?合伙企业法?的规定进行分配，即按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配。5．注销登记合伙企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承当无限连带责任。6．合伙企业不能清偿到期债务的处理合伙企业不能清偿到期债务的，债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请，也可以要求普通合伙人清偿。合伙企业依法被宣告破产的，普通合伙人对合伙企业债务仍应承当无限连带责任。五、违反合伙企业法的法律资任(一)违法行为及其法律责任1．合伙企业及合伙人违法行为应承当的法律责任(l〕违反?合伙企业法?规定，提交虚假文件或者采取其他欺骗手段，取得合伙企业登记的，由企业登记机关责令改正，处以5000元以上5万元以下的罚款；情节严重的，撤销企业登记，并处以5万元以上20万元以下的罚款。(2〕违反?合伙企业法?规定，合伙企业未在其名称中标明“普通合伙〞、“特殊普通合伙〞或者“有限合伙〞字样的，由企业登记机关责令限期改正，处以2000元以上1万元以下的罚款。等等2．合伙企业清算人违法行为应承当的法律责任3．行政管理机关及其人员违法行为应承当的法律责任(二)其他有关规定1．违反合伙企业法的刑事责任违反?合伙企业法?规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。2．民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金的承当顺序违反?合伙企业法?规定，应当承当民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金，其财产缺乏以同时支付的，先承当民事赔偿责任。案例分析4-1刘甲与A、B工人欲合伙开一小书店，3人商定各出资2万元，并订立了书面协议。经过筹备，发现资金仍然不够，刘甲于是发动其妹刘乙支持他们2万元。刘乙表示出资可以，但要参加合伙的盈余分配。经刘甲与两位合伙人商议，对刘乙参与盈余分配表示同意，但约定刘乙不得参与合伙的经营活动。两年后，刘乙从侧面了解到该合伙经营情况不景气，就以结婚缺钱为由，要求抽回她的2万元，刘甲不允。某日，刘甲外出，刘乙找到另外两位合伙人，以同样理由要求还钱，碍于刘甲与刘乙的关系，两合伙人即将该合伙当时仅有的1.2万元现金交给刘乙。刘甲得知后十分不满，待刘乙催还剩下的8000元时，告知刘乙该合伙已亏损2.4万元〔有账可查〕，刘乙的8000元应用作还债，不予归还。剩余债务的债权人仍在追讨之中。根据上述事实，答复以下问题，并说明理由：(1)假设该合伙企业没有名称，也未推举合伙负责人，在法律上是否允许？(2)刘乙出资并约定参与盈余分配，但不参加经营活动，可否视为合伙人？(3)合伙企业的亏损及债务应如何承当？案例分析4-1答案(1)不允许。?合伙企业法?规定，设立合伙企业，应当具备以下条件：㈠有二个以上合伙人；㈡有书面合伙协议；㈢有各合伙人实际缴付的出资；㈣有合伙企业的名称和生产经营场所。合伙协议中应当载明的事项之一为合伙企业事务的执行。所以，该合伙企业没有名称，也未推举合伙负责人，是不合法的。(2)可将刘乙视为合伙人。因为刘乙在合伙企业筹备过程中实际出资，并参与盈余分配，不参加经营活动，可将其视为未接受委托执行合伙企业事务的合伙人。但还应明确刘乙须对合伙企业债务承当无限连带责任。因为合伙协议不得约定将全部利润分配给局部合伙人或者由局部合伙人承当全部亏损。(3)由于该合伙企业没有确定合伙人对合伙企业的债务及亏损承当比例，所以合伙企业的亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。案例4-21998年元月，甲、乙、丙共同设立一〔普通〕合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，向银行贷了款。1998年6月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求归还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求归还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求归还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求归还全部贷款，丙那么表示自己是以劳务出资的，不承当归还贷款义务。要求：根据以上事实，答复以下问题：(1)甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。(2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？(3)在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？〔1998年〕案例4-2答案(1)甲的主张不能成立。根据?合伙企业法?的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承当连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。乙的主张不能成立。根据?合伙企业法?的规定，合伙人之间对债务承当份额的约定对债权人没有约束力，故乙提出应按约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承当连带清偿责任。丙的主张不能成立。根据?合伙企业法?的规定，以劳务出资成为合伙人，也应承当合伙人的法律责任，故丙也应对银行贷款承当连带清偿责任。丁的主张不能成立。根据?合伙企业法?的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承当连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。(2)根据?合伙企业法?的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的财产清偿，合伙企业财产缺乏清偿时，由各合伙人承当无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，缺乏清偿的局部，由甲、乙、丙、丁承当无限连带清偿责任。(3)根据?合伙企业法?的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承当按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承当内部清偿份额；如在银行的要求下承当了对外部债务的连带清偿责任，那么可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承当的份额时，有权就其超过的局部，向其他未支付或未足额支付应承当份额的合伙人追偿。第五章公司法第一节公司法概述一、公司的概念：指依法设立，以营利为目的、股东以其出资额为限对公司负责，公司以其全部财产对外承当责任的具有法人资格的经济组织。二、公司的沿革由合伙-----无限公司-------两合公司------股份-----股份两合公司----三、公司制度的优势与缺陷1.优势(1)减少投资者的风险(2)有利于社会资本的集中(3)经营管理科学化2.缺陷(1)组建困难，组织本钱较高(2)政府限制较多(3)保密性差(4)税负较重四、特征1、营利性2、法人性3、法定性4、符合法定要求的股东出资5、以章程为存在和活动的依据六、公司法〔一〕概念：公司法是有关公司的组织与行为的法律标准的总称。〔二〕各国公司法渊源1、制定独立的公司法典。如英国、中国2、在民法典中做出规定。如瑞士、意大利3、在商法典中做出系统性规定。如法、德、日4、地方性公司立法。如美国〔三〕公司法的特征1、公司法是一种商业组织法2、公司法是一种商业行为法，标准公司的商业行为和商业活动3、公司法的主体内容由成文法构成4、公司法的标准主要是强制性标准，公司的设立人和公司都必须遵守(四)我国公司立法93年12月29日通过、94年7月1日实施的?中华人民共和国公司法?99年12月25日修订，现行公司法是2005年10月27日修订通过，2006年1月1日开始施行第二节有限责任公司一、有限责任公司概念和特征指依照法律规定由50个以下的股东所组成，股东以其出资额为限对公司承当责任，公司以其全部资产对公司的债务承当责任的公司最早在1892年德国?有限责任公司法?中规定二、有