中国法制史讲义

word文档可自由复制编辑第一部分中国法制史的基本概况一.法制史的概念什么是法制史?(历史概念)法制史是古往今来法律制度的演化历史法制史是人类寻找自身解放的历史法制史是一个民族的文化模式生存式样的发展史法制史学的含义(学科概念)是探索法制演化发展规律的学问是探索一个民族文化样式和制度根本特色的学问二.中国传统法制的基本精神和基本特征中国是在世界上法制文明发达最早的国家之一，如果从夏朝算起来，已经有了4000多年的法制文明的历史，就法律的历史而言，不仅是经历了4000多年的发展历史的过程，而且一直没有中断过，中国法律的历史从未中断过，这在世界法制史上是很少有的，其他文明古国，他们的法律历史都曾经有过中断，由于中国法律的历史没有中断，而又经历了4000多年发展的过程，所以它有着完整的系统性、完整性，还有内在的联系性、严格的清晰性。这些都是很突出的。中国古代法制的历史地位.做为五大法系之一.(哪五大法系)是个独立的法律系统,一.中国传统法制:以儒家学说为指导思想和理论基础。以礼为主导以法为准绳以礼为内涵以法为外貌.二.家族本位.强调伦理法。三礼法结合,情理法兼顾.四中央集权权力一元化.五,行政与司法合一。六．法典编纂上诸法合体，民刑不分。重刑轻民。七．义务本位没有权利的概念.八．追求无刑无讼..九．重视社会司法和社会调解.十．重法治吏.职官管理法发达其特点可以归纳为以下以个方面:1以儒家学说作为法制的指导思想和理论依据.引礼入法,礼法结合.家族本位,强调伦理法治.2,诸法合体,以刑为主.重刑轻民.重义务轻权利.但在法律体系上是民刑有分的3,司法与行政合一,封建皇帝始终控制着最高的立法权和司法权.法自君出,权尊于法.职官管理法发达为什么中国传统法制与西方法制走上不同道路？三..中国法制史的发展阶段传统中国法制史研究的问题按时代顺序罗列,很难真正反映法制史的发展规律.按阶级划分,不符合中国法制史的发展规律.无资产阶级教科书的内容单调.现在有改进.新中国法制史成为禁区.对中国法制没有纵向清理.中国法制史的五个历史阶段(时期)起源时期(远古-西周)争鸣时期(东周春秋战国)整合时期(秦朝-魏晋南北朝隋朝)定型时期(隋朝-清末)变革时期(清末至今)中国法律的起源。法字的写法所包含的寓义.灋中国法律史研究中难度最大的问题之一.古今提出多种看法.有人根据<尚书>等古籍的记述,认为黄帝尧舜时代已产生了法律.有的认为是从商朝开始(有文字记载,信则传信,疑则传疑).有些人把中国法律的起源和中国国家的产生结合在一起考虑认为在夏朝时,法律随着国家的产生才产生.因缺乏直接的文字记载和实物史料的证明,以上看法只能是根据古籍中的传说史料所作的一种推断,或是根据马克思的国家学说所作的推论.关于中国法律起源的途径主要有以下六种观点.法源于天说.把法律看作上天意志的体现,反映了古人对法与自然关系的一种认识和理解刑起于兵说.反映了古人对法律(刑法)的暴力特征的认识.国语:

大刑起于兵.其次用斧钺，yuè中型用刀锯，其次用钻凿，薄刑用鞭扑法源于苗民说.五刑源于苗民皋陶（ｙáｏ，姚）造律说.尧舜时代的大法官.法官造法作用法源于定分止争说.法家观点.从政治经济角度考虑法律的起源.法源于习惯说.法律是由原始社会的习惯发展演变而形成的反应出时代色彩的论断.第二部分,中国法制传统的基本概念法律指导思想法律规范的概念(刑事)法律原则概念刑罚概念罪名概念法律设施概念法律程序概念民事经济法概念一.法律指导思想(一)夏商周:1王权神授“天讨”、“天罚”的神权政治法律观P12以德配天,P3首先西周统治者也宣扬自己受命于天但上天只把天命交给有德者，而天命必须靠民意来维持,所以能否实行德政关系到民心向背,而民心向背又决定王朝的盛衰.(民本思想)德包括3个方面：敬天、敬宗、保民。原因.1.革命的合理性,2,新兴政权的合法性.3.治国之道,长治久安的要求.明德慎罚.明德慎罚见于尚书,P3；；总体要求：提倡德教，彰显德行.“慎罚”：用刑谨慎、克制,宽缓。礼、刑相结合的特点。原因(1)王权天授受到质疑,越来越靠不住.(2)明德者兴失德者亡(3)商朝的教训:严刑峻法必招民怨天弃.(4)仅仅明德不足于治国威民,必须辅之以刑罚手段(5)阶级力量对比状况决定.西周法制指导思想的影响.；(1).比较成熟的政治理论；以德配天、明德慎罚被后世奉为法律制度的理想的原则与标本。(2).儒家政治学说基石.后被儒家发展为德主刑辅，礼刑并用的基本策略，从而为以礼法结合为特征的中国封建法制奠定了理论基础。4礼出刑取,出礼入刑.礼与刑的关系.P5（1）礼的内容与性质所谓礼，是指中国古代社会中长期存在的、维护血缘宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。它既包括抽象的精神原则，又包括具体的礼仪形式。周公制礼:西周时期周公在摄政期间依据周朝的特点对夏商两代的礼加以损益整理,形成了一套系统的,通行全国的礼制,史称周公制礼.经过周公制礼,周礼成为调整西周各方面社会关系的一种重要的法律规范.<周礼>有着法的性质,因为具备国家意志性,国家强制性,普遍性核心亲亲尊尊.P5刑（2）“礼”与“刑”的关系非常密切，二者相辅相成，共同构成了西周奴隶制法制的完整体系。其中礼是积极的规范，是“禁恶于未然”的预防；刑是消极的处罚，是“惩恶于已然”的制裁。二者的目的，都是为了调整社会关系和规范人们的生活行为。凡是礼所禁止，亦为刑所不容；凡是合于礼的，当然也是刑所不禁的。即所谓“礼之所去，刑之所取”，“出礼则入刑”。（《后汉书.陈宠传》）礼不下庶人,刑不上大夫“礼不下庶人，刑不上大夫”是中国古代法律中一项重要的原则。它强调平民百姓与贵族官僚之间的不平等，维护宗法等级制度和贵族的特权。礼，一方面给予各级贵族以种种特权；同时也用礼对他们加以约束，以维护其统治秩序刑，主要用来对平民和奴隶实行镇压，他们不能享有礼所规定的待遇。当然，也不排除用礼来约束平民；贵族犯罪，危及统治者政权时，也要处以刑罚。5宗法制度的基本原则：(1)嫡长子继承制；可以说是大宗的确认认制度.(2)小宗服从大宗，诸弟听从兄长；(3)天子、各级领主既是一种家族组织，又构成一级国家政权。政治上采用“任人唯亲”原则。家国相通，宗法与国法合一。春秋战国.争鸣整合时期P15法家思想1以法为本，一断于法法家认为，君主治理国家，应该将国家的政策通过法律、法令的形式表现出来，使法令成为全国臣民遵循的唯一准则，以统一的法律对社会生活的各个方面作出相应的规定，将全社会都纳入法律秩序中，以法律作为普遍的行为标准。以法律作为统一的取舍标准，具有绝对权威要求全社会都在法律范围内活动，强调“事断于法”2刑无等级。反对礼有差等。反对赦宥.主张重视法律法令的重用的基础上，法家也非常重视在法律适用方面的严肃性和平等性，并提出一系列非常响亮的原则，如：“法不阿贵”“刑过不避大臣，赏善不遗匹夫”。3重刑轻罪“重刑主义”P25是法家学派的标志性的主张法家认为，“人情有好爵禄而恶刑罚”，所以不能也不必用仁义恩爱的手段，只须用刑罚威吓，就能使民众服从。商鞅“重刑连其罪，则民不敢试。民不敢试，故无刑也”。（《商君书.赏刑》4法布于众。以法为教,以吏为师思考儒、法两家的相同与不同?(二)秦汉至南北朝(整合时期)汉1汉初与民休息，宽省刑法。体现黄老无为而治。P35作用

(1)．为两汉法律思想的形成和发展奠定重要基础，法制建设上吸取秦律的基础上有自己的指导思想

(2)．为由秦朝的法家法律思想的统治转变为西汉中期以后儒家法律思想的统治发挥了过渡性的桥梁作用2汉武帝:礼法并用,德主刑辅.体现儒家思想.时代背景.P36(1).维护皇权的大一统说春秋一大统思想：一统乎天子，即实行君主集权强调罢黜百家，统一思想，要实现大一统必须加强对人民的思想统治，应采取儒家的仁义、礼治学说，要以儒家思想来统治其他各家的主张

这种大一统思想对加强中央集权，巩固国家统治起了重要作用

(2).君权神授，法自君出天人感应论：天不仅创造人，而且时刻关注人的活动，人的活动同时影响天的反应.

天人感应论实际上为君权神授奠定基础，对天的神化最终是为了对地上君主的神化（“受命之君，天意之所为也”）君主实际上是天在人世间的全权代表（“王者承天意以从事”）

加强君权的同时也要对君权有所限制，使他不能离开王道而胡作非为，同时强调君主受天监督的观点（“以人随君，以君随天，王道配天”）这里的“天”是封建统治秩序的代名词

(3).三纲五常P37董仲舒的三纲五常论显示了封建统治思想的核心，成为社会立法司法的根本原则

(4)德主刑辅P36

通过阴阳学说论证，阴表现刑杀，阳表示恩德，天欲生不欲杀，尚德不尚刑

道德教化和法律在不同的领域起着相同的作用；所提出的德教内容没有超过孔孟，目的在于削弱诸侯，加强中央

三国两晋南北朝是在引礼入刑的深化中。

1两晋时期重视礼乐治国和法律的相须为用，坚持引礼入律，使法律进一步儒家化。

2南北朝时期南朝宣扬礼教。仕族社会,崇尚清谈北朝很快确立了以德礼为主的法制指导思想。

(四)隋唐.定型时期1德本刑用(德主刑辅)P85唐初统治者为稳固唐王朝的封建统治确立了德礼为政教之本，刑罚为政教之用的法制指导思想。(写在总则里面)即强调伦理道德为治国之本，刑罚镇压为辅助手段。因而形成了以礼为主要内容，以法为形式，融礼、法为一体，互相为用的思想。他有力地巩固了唐朝统治，对后代王朝也产生了深远的影响。

2、宽简、稳定、划一P85

(1)力求做到轻刑省罚、约法简文。为达这一目的唐初立法者在立法技术上进行了深入探索使得唐代法律既周详严密,又简单明了,既不放纵犯人,也不苛责其罪.(2)一是不轻易地制定法令，二是立法后不轻易改变和废止法律。为此规定了严格修定法律的程序,否则徒二年这种相对稳定不仅带来了社会安定,还树立及维护法律的尊严与权威.(3)唐朝法律执行情况较好，“贞观之初，志存公道，人有所犯，一一于法”。中央和地方设置了监察机构监督法律的执行,不仅如此,太宗自己也以身作则.宋朝的法制指导思想P124

1强化中央集权的基本国策，大力加强法律对社会的全面控制和统治。分散机构原有的权务,政出多门达到相互间牵制的效果.2义利并用。虽然用思想强制式，但为了缓和阶级矛盾重视经济立法3重典治盗贼出于缓和社会矛盾,树立统治新形象的需要,宋太祖曾经采取宽政待民的政策,对一般刑事案件的处罚比交宽松,但贼盗犯罪一律严惩.社会中后期,阶级矛盾民族矛盾激化,重惩贼盗是法律的主要任务.刑罚趋附于于残酷.元朝

P1391、附会汉法。祖述变通.其法律总的倾向是遵用汉法，但又保持了明显的民族色彩。以附会汉法为立法的指导思想，在沿用蒙古习惯法的同时，大量参照唐宋之制，建立了具有特色的法律体系。

2、分而治之。按民族及地域的不同，将社会成员划分为不同的等级。尽收诸国,各依风俗.各级僧侣都享有法律上的特权，使元朝法律的不平等性更加突出。明朝P1521刑乱国用重典。重典治吏。明朝重典治国包括治吏和治民两个方面，而侧重点又在治吏。2明刑弼教即教刑并重。明刑弼教思想其立意是重道不轻刑罚.还明确地包含和体现了刑罚立而后教化行的思想。使统治者在处理德刑关系上有充分的灵活性。清朝P181详译明律，参以国制。因俗因地制宜.在制定少数民族地区的专门的法律的时候，一个立法原则，就是因俗、因地制宜，俗就是民俗，当地的习俗，因俗因地制宜，这一点是很正确的一个立法原则。变革时期西学东渐,中学为体西学为用,P203第一经济原因清末社会经济关系的急剧变动和资本主义的产生和发展根本原因第二政治原因中西反动势力政治上的需要根本出发点第三思想原因欧美资本主义法系的传入.觉醒思想基础第四帝国主义虚伪许诺催化剂二、立法活动和法律规范概念夏商周时期(起源时期)P2

除夏、商王发布的各种命令外，主要表现为不成文的习惯法，由于没有成熟的文字，主要靠代代口传而流传和遵循的1禹刑,夏有乱政,而作禹刑.不是成文法，而是泛指夏朝的法律和刑罚。除习惯法外，夏王针对各种具体情况发布的王命和誓也是法律渊源之一2汤刑,商有乱政而汤作刑不成文的习惯法仍占很大比重，除此誓、诰、命也是当时重要的法律渊源。誓是约束的意思，相当于军法；诰，含义告诫，偏重于国王对权臣、大臣、诸侯或下属发布的命令、指示或训诰；命是国王对具体事情发布的命令）3周公制礼,“周礼”,P5周公制礼:西周时期周公在摄政期间依据周朝的特点对夏商两代的礼加以损益整理,形成了一套系统的,通行全国的礼制,史称周公制礼.经过周公制礼,周礼成为调整西周各方面社会关系的一种重要的法律规范.<周礼>有着法的性质,因为具备国家意志性,国家强制性,普遍性所谓礼，是指中国古代社会中长期存在的、维护血缘宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。它既包括抽象的精神原则，又包括具体的礼仪形式。

4九刑,周有乱政而作九刑P2九刑有两种说法：其一是西周内部掌握的刑书（非公开的成文法典）其二是指墨、劓、剕、宫、大辟五刑加上赎、鞭、扑、流等四种刑罚，合称“九刑”5吕刑(周穆王时吕候所作)中兴.无内容可考.P56遗训即是前代先王留下的遗制，在定罪量刑时必须加以遵守。殷彝是商朝的某些不与西周法律相冲突的刑罚原则和制度，在当时部分适用。.(二.)春秋战国时期(争鸣时期)P161郑国铸刑书。前536年，郑国执政子产将郑国的法律条文铸在金属鼎上，向全社会公布。是中国历史上第一次公布成文法的活动。

2邓析的竹刑。前530年，邓析综合郑国内外的法律规范，编成刑书，刻在竹简上，称为竹刑。属私人著作。方便携带P163晋国铸刑鼎。P16前513年，赵国赵鞅把前任执政范宣子所编刑书正式铸于鼎上，公之于众。这是中国历史上第二次公布成文法活动4楚国制定仆区之法茅门之法。

公布成文法的历史意义

一是公布成文法的活动是对传统的法律观念、传统的法律制度以及传统社会秩序的一种否定，成文法的公布说明法律制度已不是少数人的私产，而应成为全社会的一种公开调节器，传统的社会结构也随之变化；二是公布成文法的活动在客观上为封建制度的进一步发展提供了条件；三是标志着法律观念和法律技术的发展与进步；四是为战国时期和战国以后封建法律的发展与完善积累了经验。4<法经>P18概念：是中国历史上第一部比较系统的封建成文法法典。他是战国初期魏国李悝在总结春秋以来各国公布成文法的经验的基础上制定的，在中国封建立法史上具有重要的历史地位。

主要内容：盗法、贼法、网法、捕法、杂法、具法

盗法、贼法：惩罚危害国家安全、危害他人及侵犯财产的法律规定。

网法：也称囚法：是囚禁和审判罪犯的法律规定。

捕法：是关于追捕盗贼及其他犯罪者的法律规定网法和捕法多属于诉讼法。

杂法：盗贼以外的其他犯罪与刑罚规定。主要规定了六禁。淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徙禁、金禁等。

具法；关于定罪量刑中从轻从重等法律原则的规定，起着具其加减的作用，相当于近代法典中的总则部分。

基本特征：维护封建专制政权，保护地主阶级的私有财产和奴隶制残余。并且贯彻了法家轻罪重刑的法家理论。

历史地位：中国历史上第一部比较系统、比较完善的封建成文法典，在中国封建立法史上具有重要的历史地位。首先，法经是战国时期封建立法的典型代表和全面总结。法经作为李悝变法的重要内容之一，也是对这一时期社会变革的一种肯定。其次，法经的体例和内容，为后世封建成文法典的进一步完善奠定了重要的基础。5商鞅变法.P20商鞅其人：卫国人，姓公孙，名鞅。“商鞅”是其在秦国变法有功，被封于“商”而得名。商鞅原来是杂家人物，但自少“好刑名法术之学”。青年时期来到法家兴盛得魏国，但未能得志。公元前359年，秦孝公招贤，商鞅乃携《法经》而至秦，与孝公甚相得，遂受命在秦国变法。公元前359年第一次变法主要内容：(1)改法为律，厉行“法治”：。推行“以法治国”，以法律、法令作为变法的基本手段；“明习法令”与“以吏为师

（2）鼓励告奸，实行连坐”（3）奖励军功：因功授爵。（4）奖励耕织：垦草令：穋力本业，耕织致粟帛多者，复其身；事末利及怠而贫者，举以为收孥。公元前350年第二次变法废除井田制，确立封建土地所有制普扁推行县制。颁布分户令：民有二男以上不分异者，倍其赋。变法的意义：直接导致秦国的强大；树立起“尚法”的精神。真题：[08司考真题卷一第10题]:郑国执政子产于公元前536年“铸刑书”，这是中国历史上第一次公布成文法的活动。对此，晋国大夫叔向曾写信痛斥子产：“昔先王议事以制，不为刑辟，惧民之有争心也……民知有辟，则不忌于上，并有争心，以征于书，而徼幸以成之，弗可为矣。”关于“不为刑辟”的含意，下列哪一选项是正确的？A不制定法律B不规定刑罚种类C不需要判例法D不公布成文法[07司考真题卷一第8题]：关于公元前359年商鞅在秦国变法，下列哪一选项是正确的？商鞅取消郡县制，实行分封制，剥夺了旧贵族对地方政权的垄断权商鞅改法为律;，突出了法律规范的伦理基础商鞅推行连坐制度，鼓励臣民相互告发奸谋商鞅提出轻罪重刑，反对赦免罪犯，认为凡有罪者皆应受罚秦汉魏晋南北朝(整合时期)思考:刑法律名称变化的意义1.云梦竹简P261975年湖北省云梦县出土了一批秦代竹简，有一千余支，简称云梦《秦简》。这是研究秦朝法律的珍贵史料。秦墓竹简，全名《睡虎地秦墓竹简》，又称《云梦竹简》云梦《秦简》中有关法律部分，大致分为三类：(1)、《秦律》二十九种(2)、《法律答问》它是采用问答形式对秦律中某些条文、术语、律文的立法意图以及诉讼程序中某些问题的解释和说明。(3)、《封诊式》它是关于审判原则、治狱程式、现场勘验及查封等方面的规定和案例。2律,令,式,法律答问,廷行事P69

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1)、律。经过正式立法程序制定并颁布实施的综合刑事法典性质的法律形式。是国家大法，秦朝法律的主体，带有普遍性、稳定性和刑事性的特点。(2)、诏令。皇帝针对某一特定事项而发布的法律文件，在专制皇权下，具有最高的法律效力。

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3)、廷行事。廷指官廷,行事即已行之事,指判案成例，可作为同类案件判决的依据。

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4)、法律答问。国家对法律术语、条文、律义作出的具有法律效力的解释。类似于后世的律疏。

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5)、式。国家机关工作程序、原则及有关公文程式的法律文件。（6）法律文告。法律文告。秦代各级官吏在其职权范围内发布的具有法律效力的文告，但其效力通常仅限于发布者职权所辖的特定地区范围之内。（7）程、课：关于考核的章程、规章。如《工人程》调整范围广泛,内容详细具体,语言通俗易懂,以律为主多种法律形式补充。不成体系,效力等级比较混乱.汉P38约法三章,杀人者死伤人及盗抵罪.2<九章律>在法经的六篇的基础上增加户兴厩三章.九章律。刘邦建汉后，在秦律六篇的基础上，增加户律、兴律、既律3篇而成。九章律是两汉的基本法律3傍章律叔孙通,朝律赵禹,越宫律张汤

(1)、傍章律。叔孙通在高祖和惠帝年间制定傍章律18篇。主要是礼仪制度方面的内容。正律之补充,谓之傍章

(2)、越宫律。武帝时期张汤制定27篇。主要是关于宫廷警卫方面的专门法律。

(3)、朝律。武帝时期赵禹制定。又名朝贺律6篇，主要是关于朝贺方面的专门法律。

以上四部法律即历史上有名的汉律60篇,汉朝的基本法律4律令科比P39(1)、律。汉代基本的法律形式，关于厘定犯罪和规定相应刑罚的法典。包括以刑事法律规范为主的具有普遍性和稳定性的成文法典。(2)

、令。皇帝所发布的诏令，关于国家行政的各类事宜的一般规制。内容广泛，法律效力最高，是汉朝一种主要的法律形式。

(3)

科、汉朝的一种法律形式，是律以外关于规定犯罪与刑罚的一种单行禁条，也称事条科条。

(4)、比又称决事比，是指在律上无正文规定时，比照最接近的律令条文，或同类典型案例处分。（5）法律章句。学者的法律解释。魏晋南北朝P611魏新律(十八篇)也叫新律十八篇魏国在汉律基础上制定魏律。蜀国沿用汉律，补充制定蜀科。吴国继承汉律编定科条与科令。

魏律改革的特点：由于制定者多为当时有名的大学者与律学家，因而具有一定的创建性。在篇章体例与逻辑结构上体现尤为突出。(1)、将法经中的具律改为刑名，置于律首；是结构方面的重大创新(2)、将八议制度正式列入法典；十八篇但较之两汉律六十篇，科条无限，章句繁杂简约。2晋律(二十篇)泰始律此时期唯一通行全国范围的律典不仅为两晋政权适用一百五十余年，而且被宋齐梁陈四代长期沿用170年之久。

晋律：P61又称泰始律，20篇602条的格局，精简了法律条文，与魏律相比在刑名后增加了法例律，丰富了刑名总则的内容。同时对刑律部分也进行了重新编排，使晋律朝刑宽、禁减的方向迈进了一大步。(1)完善体例增加篇目分刑名为刑名法例两篇，扩大了律典总则的内容与范围。篇章设置更为合理体例内容立法技术更进一步。(2)增加律疏注释明确立法意图

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张杜注律：晋律律文简约易生歧义张斐和杜预为晋律作注，由晋武帝批准，诏颁天下。成为官方法律解释与法律同等效力。后世把该注释与晋律合为一体称为“张杜律”并对唐律疏议产生深远影响。4北魏律P62北魏〈正始律〉以汉律为主要依据参考借鉴了魏晋法律，取得了令人称道的成就。二十篇。唐代以前就佚失了仅存十五篇名。5北齐律立法水平最高，北隋舍北周而取北齐律。开创十二篇的体例结构。把刑名法例合为名例律，进一步突出了法典总则的性质和地位，也使法典体例结构更加规范（2突出了科条简约的立法特点。不断精简律条，至949条。（3）重罪十条入律。6北周律,25篇,一心模仿周礼,结果不仅篇章条目繁多.北周制律强摹周礼,非驴非马,与其礼仪职官之制相同.隋承周立国，立法却以《北齐律》为本。7法律形式的变化。P641律令.二者界限本不清,前主所是著为律,后主所是疏为令.表明令是律的主要和直接来源.张杜注律时将律令二者的概念界限及关系做出明确区分,提出律以正罪名令以存事制违令有罪则入律.表明律是定罪量刑性质的相对稳定的基本法典,令则是典章制度方面的政令法规两者之间是一种主次关系.格式

(2)、科汉代科泛指科条事条即法令条文,尚未形成独立的单行法规.三国时上升为独立的法律规范甚至具有临时法典性质.起着补充与变通律、令的作用。

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3)、格北魏末开始以格代科,上升为国家法典科逐渐不用与令同，也起着补充律的作用。格带有刑事法律的特点，不同于隋唐时期带有行政法律性质的格。

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4)、比是比附或类推，即比照典型判例或相近律文处理法律无明文规定的同类案件。

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5)、式是公文程式，西魏编有大统式，成为中国历史上的一种综合性法律形式。关于中国古代社会几部法典的结构体例，下列哪一选项是错误的？A.《法经》中相当于近代刑法典总则部分的“具法”被置于六篇中的最后一篇B.《魏律》对秦汉旧律有较大改革，如将“具律”改为“刑名”，并将其置于律首C.《晋律》将刑名与法例律合为“名例律”一篇，并将法典篇章数定为二十篇D.《永徽律疏》将疏议分附于律文之后颁行，分为十二篇三十卷魏晋南北朝时期法律发生了许多发展变化，对后世法律具有重要影响。下列哪些表述正确揭示了这些发展变化？A.《北齐律》共12篇，首先将刑名与法例律合为名例律一篇B.《魏律》以《周礼》“八辟”为依据，正式规定了“八议”制度C.《北周律》首次规定了“重罪十条”D.《北魏律》与《陈律》正式确立了“官当”制度

(四),隋唐-清末(定型时期)隋唐1开皇律P81(1)、篇章体例定型化。确定了名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱等12篇体例，体现了刑网简要，疏而不失的特点。修改了北齐律的部分篇名.如婚户律改户婚律,厩牧律改厩库律等.突出法律调整和保护的对象.把捕断律分为捕亡、断狱二篇并置于律典的最后部分，使程序法与实体法有所区别。

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2)、五刑法定化。把刑罚定为笞、杖、徒、流、死

(3)、明确规定八议制度。魏新律

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4)、确立十恶罪2．大业律3．唐律疏议P86唐太宗时期，修订《武德律》，历经十年完成《贞观律》。奠定了唐律的基础创设减死之刑减轻兄弟连坐之刑首次正式确定比附类推的适用原则。减轻刑罚，删繁就简。至唐高宗统治时，永徽二年（公元651年）高宗命长孙无忌等人撰定律令根据《武德律》和贞观律》编制了《永徽律》。同年完成12篇500条的永徽律。只是修改了个别的条文和字义,成就在于制定的永徽律疏.永徽三年（公元652年）长孙无忌等人又历时一年，完成律文的疏议工作，颁行了“疏义”法律解释，附之于律文之下，与律文具有同等效力。二者统称《永徽疏义》（永徽律疏在元代以后被称为唐律疏议即《唐律疏义》）。律疏同条,疏附于律.每一条文之后.附有对该条的释注疏文.在篇幅上约占总字数百分之八十..疏文旁征博引,既有儒学经典,又有司法实践中的具体案例.还有典令格式其他法律形式中的相关内容,目的在于阐明唐律的指导思想.记述唐律条文以及篇目的历史沿革和相互联系,解释唐律条文中的某些字词句子以及注文的含义区别某些容易混淆的罪名.

它是我国封建社会最具代表性的法典。因为贞观佚失.所以成为现存最完整最完善的版本.唐玄宗时期，三次修订法律，制定了《开元律》。主要内容.P91名例律总则,卫禁律,职制律户婚律,厩库律,擅兴律..贼盗律,.斗讼律诈伪律杂律.捕亡律,断狱律.主要内容有其内在的逻辑性.名例篇相当于现代的刑法总则位于最前,最后两篇相当于现代的程序法置于最后以示与其他篇目的区别.中间的九篇是根据犯罪行为所侵犯的社会关系在整个社会关系中的地位来排列的.唐律的特点.

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1)、礼法合一。一准乎礼,以礼为立法依据,以礼为定罪量刑的准标,以礼注释.

(2)、科条简要，宽简适中。十二篇五百条.

(3)、用刑持平。刑罚较为轻缓

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4)、语言精炼明确，立法技术高。

唐律的历史地位

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1)、对中国封建法律的影响。是中国封建法典的楷模，在中国法制史上具有继往开来，承前启后的重要地位。

(2)、对东亚各国的影响。朝、日、越都以唐律为蓝本。在世界法制史上具有重要地位。3唐六典P90唐玄宗开元年间，经过10余年的时间，反复修订而成《唐六典》。是中国历史上第一部较为系统的行政法典，对后世封建王朝行政法典的制定产生了重大影响.4法律形式变化P87(1)、律。唐朝基本法律。“正刑定罪”，主要是刑事法律。最主要的法律形式,具有绝对的权威性和相对的稳定性.

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2)、令。国家政权组织方面的制度与规定，其涉及的范围较广。如行政机构组织,土地,赋役等制度的规定

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3)、格。是禁违止邪的官吏守则。带有行政法律的性质，不同于前代格的含义.唐朝时把皇帝单行制敕加以汇编称为永格，永格具有普遍法律效力。

(4)、式。封建国家各级行政组织活动的规则，以及上下级之间的公文程式的法律规定。在唐代经过汇编的式称为永式。永式具有普遍的法律效力。

(5)、典。行政法的律的主要形式。多样性,系统性.令式典基本是行政法规,是对行政事务及人们行为规范的规定告诉人们应该如何去做,律格则是规定违反了令式等法律规定的行为应承受的罪名和刑罚,属于消极制裁.既有相对稳定性又有一定灵活性,形成一个周密的法律体系.关于《永徽律疏》，下列哪些选项是错误的？A.《永徽律疏》又称《唐律疏议》，是唐太宗在位时制定的B.《永徽律疏》首次确立了“十恶”即“重罪十条”制度C.《永徽律疏》对主要的法律原则和制度做了精确的解释，而且尽可能以儒家经典为根据D.《永徽律疏》是对《贞观律》的解释，在中国立法史上的地位不如《贞观律》宋125页.1、《宋刑统》的制定建隆三年（公元962年）宋太祖命工部尚书窦仪等主持修律，于次年编定《宋建隆重详定刑统》，简称《宋刑统》，并下诏“谟印须行”。它是我国历史上第一部官方刊版印行的封建法典.《宋刑统》的体例,。其内容与唐律相仿但律文之后附加了209条敕、令、格、式中的刑事规范。，并在每律之下详细分门（十二篇共计二百一十三门）篇与条之间又增加了一个层次,相当于分则类罪名.2

盗贼重法P131(1)北宋中期以后，社会政治经济出现危机，阶级矛盾尖锐激化，农民起义风起云涌为稳定封建统治，宋仁宗嘉佑年间制定刑事特别法——《窝藏重法》，严惩窝藏犯罪。是针对特定地区(京畿一带)\特定案件(贼盗窝藏案件)的特定犯罪(窝藏犯),采取特别刑罚(加重处罚)的特别刑事法.(2)宋英宗时群盗杀害辅郡之京吏,系囚叛起京畿之狱.农民起义此起彼伏.除继承窝藏重法外又颁布《重法地法》，凡贼盗罪者,如犯罪行为地在重法地内(开封府)则受本法令调整,处以特别加重的刑罚,即籍没家产\株连亲属.加重刑罚是前代所未有的.突破常法量刑幅度外,还突破了刑法不溯及既往的原则.不论犯罪行为是否发生于重法地,只要在重法地被捕获,亦不问其犯罪行为是否发生在立法前后,一律依该法论处.(3)宋神宗熙宁四年，1071又立《盗贼重法》，划分重法之地，重惩“重法之人”。扩大重法地范围,还提出了重法之人的概念.犯罪情节严重的贼盗罪犯及隐匿窝藏重法之人的窝藏者.免死的强盗额上刺强盗二字.在法律上的重要表现。比常法,特别刑事法制,重法在于.:一适用的地域范围二处刑从严三有溯及既往的特殊效力.

3编敕：P126宋朝对皇帝临时发布的敕令加以汇编，使之成为带有普遍性的法律。

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编例；宋朝对皇帝和中央司法机关发布的单行条例或审判的典型案例加以汇编，前者称为条例或指挥后者称为断例。元P1391．《大札撒》（YASA）所有成吉思汗所颁布的具有普遍意义的《札撒》加以汇编。2至元新格,元世祖至元二十八年，令右丞相何荣祖等以“公规、治民、御盗、理财等十事辑为一书，名曰《至元新格》，令格版颁行，使百司遵守”。（《元史.世祖本纪》）此为元朝的第一部成文法典。也是元朝诸法合体的基本法3元典章,地方政府纂辑的法令法规汇编：元典章

其全称为《大元圣政国朝典章》。这是当时地方政府对至元以来到英宗至治时期约五十年时间有关政治、经济、军事、法律等方面的圣旨条例的汇编。分8门。为明律清律体例奠定了基础4《风宪宏纲》与《大元通制》的制定元仁宗时，“以格例条画有关于风纪者，类集成书”，称为《风宪宏纲》。关于纲纪吏治的封建监察法.元英宗至治三年，又在至元新格和风宪宏纲的基础上，将历朝的条格,诏令,断例修定成元朝较为完备的重要法典《大元通制》。它较为全面地反映了元朝法制状况。共二十篇2539条标志着元朝法典的定型.特点：以法律维护民族间的不平等沿袭了唐宋以来封建法律的一些基本制度既受蒙古民族传统法律习惯的影响也受两宋编敕影响。明1.大明律P153明武六年开始制定一准于唐,分十二篇606条.明武二十二年共分三十卷，四百六十条。它一改传统刑律体例，更为名例、吏、户、礼、兵、刑、工律等七篇格局。明律增加和充实了加强专制主义中央集权制度的内容，是一部条例简于唐律精神严于宋律更加有所发展的封建法典。2.明《大诰》P154其主要内容为惩治臣民各种典型犯罪的案例及朱元章发布的训词诫令，是明朝初年具有特别刑事法性质的重刑法令和案例，充分体现了重典治世的思想。大诰的特点如下：（1）大诰的效力在律之上，对于律中原有的罪名，大诰一般都加重处罚。（2）滥用法外之刑，大诰中开列的刑罚诸如族诛、枭首、断手、断趾、墨面文身、挑筋去膝盖、阉割为奴等，都是汉律以来久不载于律令的酷刑。（3）重典治吏，大诰的大多数条文专为惩治贪官污吏而定。（4）空前普及，每户人家必须有一本大诰，科举考试中也列入大诰的内容。3编例。明朝例分为两类，一种是作为判案依据的典型判例，一种是单行成例。例经过汇编并经朝廷认可，即可上升为有效的法律。“律者万世之常法；例者一时之旨意。”可见例比律更灵活。

刑部删定《问刑条例》，使之成为正式法律，大部分条文是对明律的补充.它们或者具体区别犯罪主体不同的身份,或者区别同一性质犯罪的各种情节和危害的轻重程序等.出现以例破律的不良局面.万历年间律例合编《大明律例解附集》4明会典(行政制度汇编.明会典是模仿唐六典而作，以六部官制为纲，分述各行政机关执掌和事例。每一官职之下，先载律令，次栽事例，具有行政法规的性质。清1大清律例(例:皇帝下达的特别刑事命令)P181《大清律例》以《大明律》为蓝本制定，历经顺治康雍于乾隆五年（1740年）编纂完成。正式颁行天下标志着满族统治者吸纳汉文化，探索统治策略的复杂过程的基本完成它是清朝的基本法典，是中国历史上最后一部综合性封建成文法典分为例律、吏律、户律、礼律、兵律、刑律、工律七篇，四十七卷，三十门，律文四百三十六条附例一千零四十九条.清代将律例合编形式固定化。律文规定一些基本原则与框架，附例则作具体的补充和修正。其优点是：既保证了法典条文的简洁和稳定，又满足了实际情况的变化和需要。2大清会典为规范国家机关的组织、活动、加强行政管理、提高官吏的统治效能编会典。先后有康雍乾--嘉，外加光绪五朝会典，合称大清会典。具体变更在则例中完成。3少数民族立法P185清朝是中国历史上疆域辽阔、统一、多民族的国家。为解决统治汉族以外的少数民族问题，清采取了怀柔和拉拢的政策。立法方面，除全国统一的基本法典,如理藩院则例以外,还制定了适用少数民族聚居区的单行法，对蒙古盟友有《蒙古律例》，对西藏地区有《钦定西藏章程》等，对回疆地区有《回疆则例》对青海地区有《西宁番例》,云贵川苗例两湖两广少数民族地区《苗律》，台湾地区的汉番杂居问题有《台湾善后事宜》等。(五).清末民国(变革时期)背景!!清末1清政府颁布的宪法性规范钦定宪法大纲P210钦定宪法大纲是中国第一个宪法性文件。

是清王朝于1908年颁布的宪法文件。由宪政编查馆编订，1908年8月公布。制定宪法大纲是清政府预备立宪的一个步骤，共23条分为正文“君上大权”和附录“臣民权利义务”。体现了大权统于朝廷的精神。最突出的特点是皇帝专权，人民无权。其实质在于给封建君主专制披上宪法的外衣，以法律的形式确认君主的绝对权力，体现了清朝贵族企图继续维护专制统治的意志和愿望。但在客观上也有其历史的进步性。(2)十九信条《宪法重大信条十九条》P212武昌起义后清政府抛出的又一个宪法性文件。也是最后一个。（3）《谘议局章程》和《资政院院章》分别是地方和中央的咨询机关.关于清末“预备立宪”，下列哪一选项可以成立？A.1908年颁布的《钦定宪法大纲》作为中国近代史上第一部宪法性文件，确立了资产阶级民主共和国的国家制度B.《十九信条》取消了皇权至上，大大缩小了皇帝的权力，扩大了国会与内阁总理的权力C.清末成立的资政院是中国近代第一届国家议会D.清末各省成立了谘议局作为地方督抚的咨询机关，权限包括讨论本省兴革事宜、预决算等2<大清现行刑律>P215，P220

是清政府于1910年5月15日颁行的一部过渡性法典。无论从体例还是从基本内容基本原则与精神来看不是近代意义上的专门刑法典。

变化主要体现(1)、改律名为刑律

(2)、取消了大清律例中按吏、户、礼、兵、刑、工六部名称而分的六律总目，将法典各条按其性质分隶三十门。

(3)、纯民事性质的条款不再科刑。

(4)、废除了一些残酷的刑罚手段，将主体刑确定为死刑（斩、绞）、遣刑、流刑、徒罪、罚金等五种。

(5)、增加了一些新罪名，如妨害国交罪、妨害选举罪、私铸银元罪以及破坏交通、电讯的犯罪等等。3<大清新刑律>P252分总则和分则两编，共53章，411条，另附有《暂行章程》5条。体例变化吸收了资产阶级刑法体例刑罚变化法律原则变化

(1)、成为一部纯粹的专门刑法典

(2)、将整部法典分为总则与分则两部分。

(3)、将刑罚分为主刑和从刑。主刑有死刑（绞一种），无期徒刑、有期徒刑、居留、罚金；从刑有剥夺公权和没收两种。

(4)、采用了一些近代西方资产阶级的刑法原则和近代刑法学的通用术语。如罪刑法定、法律面前人人平等。

属于近代意义上的新式刑法典。但没等施行清朝就灭亡了。4礼法之争P222

5大清民律草案P227第一部按照资本主义民法原则起草的民法典.虽未实行但其中所确定的许多原则制度概念术语以及起草民法典的方法均为以后制定民法典特别是民国民法典奠定了重要的基础.清末修律的特点

1、在立法指导思想上“仿效外国资本主义法律形式，固守中国封建法制传统的方针”

2、在内容上，表现出封建专制主义传统和西方资本主义法学最新成果的奇怪混合。

3、分别制定了宪法、刑法、民法、商法等法规和法典，形成近代法律体系的雏形。

4、不民主。不是通过民主程序制定出来的

清末修律的历史意义

1、清末变法修律导致中华法系走向解体。

2、清末变法修律为中国法律的近代化奠定了初步的基础。

3、清末变法修律在一定程度上引进和传播了西方近现代的法律学说和法律制度。

4、清末变法修律在客观上有助于推动中国资本主义经济的发展和教育制度的近代化。民国P2411临时政府组织大纲----------总统制中央政府组织法,具有宪法性文件的性质,不是临时宪法.虽然在法律形式上并不十分完备.对国体国体问题人民基本权利义务等未中规定.但是它反映了武昌起义后革命发展的需要,为建立统一的资产阶级政府奠定了法制的基础.1911年孙中山当选为临时大总统并依该法组织成立了中国近代第一个资产阶级共和政府南京临时政府.

2中华民国临时约法----------内阁制P242背景!!临时约法中国第一部资产阶级宪法.临时宪法.明确宣示中华民国为统一的共和国.A以孙中山民权主义为指导思想.B首次规定在中国实行资本主义民主共和制度.C确立三权分立制度.D确立资产阶级民主和自由.人民享有广泛的权利及应尽的义务.E确认了保护社会财产原则(中国至今都未确定私有财产神圣不可侵犯的原则)3北京国民政府的天坛宪草,袁记宪法,贿选宪法………..P242(1)、“天坛宪法草”（《中华民国宪法（草案）》），北洋政府时期的第一部宪法法草案。采用资产阶级三权分立的宪法原则，确认民主共和制度。体现了国民党通过制宪限制袁世凯权力的意图；

(2)、“袁记约法”：北洋政府于1914年5月1日公布的《中华民国约法》；（a）彻底否定民主共和制度，代之个人独裁；

（b）用总统独裁否定了责任内阁制；

（c）用有名无实的立法院取消了国会制；

（d）为限制、否定《临时约法》规定的人民基本权利提供了宪法根据。

它是对《临时约法》的反动，是军阀专制全面确立的标志。(3)P244“贿选宪法”：北洋政府1923年10月10日公布的《中华民国宪法》，中国近代史上首部正式颁行的宪法。六法全书:

国民党政权的法律制度也是国民党法律的基本框架称为六法全书或六法。包括宪法P246、行政法P249、刑法P254、民法P258、商法P259、诉讼法P261六类.4.<中华苏维埃宪法大纲>1931年第一次全国工农兵代表大会通过。1934年第二次大会修订。第一部我党的宪法.共产党领导中国人民制定的第一部宪法性法律文件,其特点是由劳动人民当家作主;规定的政治制度是工农兵代表大会制5.中国土地法大纲;解放战争时期《中国土地法大纲》是指1947年9月13日，由全国土地会议所通过的土地改革法规（同年10月10日，由中共中央公布实行）。三.刑事法律原则概念(一)夏商周起源时期1三赦之法.P6.三种对统治者的危害较小刑事责任年龄老年人犯罪幼弱、老耄、蠢愚之人皆赦免其罪。七岁以下小孩，八、九十岁以上老人犯罪都可以减免刑罚。这一原则作为矜老恤幼的一种标志，为后世各朝法律沿袭。2三宥之法P6区分故意过失惯犯偶犯一曰过失二弗知三遗忘.眚是过失，非眚是故意；眚的意思.惯犯称惟终，偶犯称非终。此原则是严格区别对待四种犯罪：过失犯罪、偶犯可减轻处罚，故意犯罪、惯犯要从重处罚。只有累犯无惯犯.这说明西周时期在刑法理论上已经达到了相当的水平。3罪疑从轻,与其杀不辜,宁失不经.P5在处理两可的疑难案件时，宁可偏宽不依常法，也不能错杀无辜。源自西周，西周时期为保证适用法律的谨慎，防止错杀无辜，凡是疑难案件，都采取了从轻处断或赦免的办法。4刑罚世轻世重(考虑社会的治安环境状况制定刑罚政策,即刑新国用轻典,刑平国用中典,刑乱国用重典)P66(二)战国争鸣时期以法治国:法:君主制立法非民主立法)含义A缘法而治B刑无等级:王子犯法与庶民同罪C重刑轻罪:窥宫者膑,拾遗者刖D循名责实E重刑连其罪:诛连什伍连坐F以法为教,以吏为师三.秦汉南北朝秦1以身高确定刑事责任年龄P282端故意,不端过失.职务犯罪,失刑过失,不直故意.诬告反坐.P283加重原则:,教唆同罪教唆未成人加重,P28累犯加重,集团犯加重4减轻原则.自首减免,消除犯罪后果减免.P285.连坐原则.四方面关系.亲属,邻里,上下级全家(同居)连坐,什伍(邻里)连坐,职官连坐，士卒连坐调整范围广泛,内容详细具体,语言通俗易懂,以律为主多种法律形式补充汉1刑事责任年龄确定标准的变化P41.恤刑原则儒家矜劳恤幼的思想在汉律中贯彻为恤刑原则。即给予老幼妇女等以一定的优待2亲亲相为隐,P42即亲亲得相首匿”，就是法律允许亲属之间可以藏匿犯罪而不负刑事责任。此原则亦源于儒家思想目的是反对诛连,倡导人道主义3上请原则.有罪先请P42“上请”即通过向上奏请皇帝，给予犯罪的贵族官僚某些优待，以减免其刑罚。显然，这是保障贵族官僚封建特权的一项原则。三国两晋南北朝1．官僚贵族特权化(1)八议入律P67魏律对八种权贵人物在他们犯罪以后在审判上给予刑罚减免的特殊照顾的制度八议包括议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。这8种人犯了死罪，官府不能直接定罪判刑，而要将他的犯罪情况和特殊身份报到朝廷，由负责官员集体审议，提出意见，报请皇帝裁决。这8种人犯流以下的罪，都要减一等论罪。唯一例外是，如果他们犯十恶罪，则不适用上述规定。八议制度是儒家尊尊思想在法律上的具体体现.一直沿用到清末.(2)官当制度P67官当：简称为当，又叫以官当徒，这是古代官吏享有的特权，在他们犯罪时可以用自己的官品抵挡徒刑。典型的官僚贵族特权法.集中反映了统治阶级以法律形式维护自身利益的意志和要求.与君主专制及对吏治的干预存在矛盾元明清三代废除.2适用原则儒家化P71(1)准五服以制罪:亲属之间的犯罪根据亲属关系远近决定罪责.晚辈侵犯长辈关系越亲罪责越重;长辈侵犯晚辈则相反.关系越近历罪责越轻.P130儒家纲常名教在刑法中的重要表现,反映了中国古代法律礼法合一的特点.(2)留养制度.P71家中有老人无男丁可上请免死刑以照料老人的制度.北魏律.分存亲和承祀两种情况.例外,十恶.法律与家庭伦理相结合的具体表现.隋唐至清隋唐.P95官僚贵族特权法系统化.议请减赎官当.（1）“议”即“八议”。魏入律《疏议》：“今之‘八议’，周之‘八辟’也。”此制度起源较早，唐律规定更为详备。“八议”是对皇亲国戚、官僚贵族等八种特权人物犯罪实行优待的法律规定。凡享有八议特权者（亲、故、贤、能、功、贵、勤、宾），除十恶外，流罪以下减一等，死罪则根据身份和案情由官吏集议减罪，然后报皇帝批准。（2）请汉上清就是皇太子妃大功(堂兄弟)以上亲，应议者期以上亲及孙，以及五品以上官吏.，犯死罪者上请皇帝裁决，流罪以下例减一等。（3）减七品以上官吏及应请者的亲属，犯流罪以下可以照例减一等。（4）赎应议、请、减及九品以上官吏和七品以上官吏亲属，犯流罪以下可以用金钱赎罪。（5）当即“官当”，以官职来抵消刑罚，适用于一般官吏。（6）免用免去官爵的办法来抵当徒刑。唐朝通过议、请、减、赎、当、免等特权规定，把贵族官僚的特权法定化、系统化，反映出唐律保护封建特权的鲜明特性。而且有利于皇帝行使最高司法权,将贵族官僚的生死大权集于己手,控制官僚,2出罪举重明轻,入罪举轻明重.(类推及比附制度)P99唐律中的类推，就是对法律上没有明文规定的犯罪行为可以按照最相类似的条款比照论罪的规定。《名例律》：“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻；其应入罪者，则举轻以明重”3化外人犯罪(外国人犯罪)涉及外国人的案件区分不同的情况决定适用的法律《名例律》：“诸化外人同类自相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论”。冲突规范.此“化外人”指“外国人”。同属一国的外国人相互间在中国犯罪的，按照本国法律处理。.不同国籍的外国人在中国犯罪，按唐律处罚。.历史上最早的国际私法原则.4合并论罪数罪并罚原则唐律对一个人构成两个或两个以上犯罪，主张取其重罪科刑。重罪吸收轻罪原则.若二罪相等，只处其中一刑。若一罪先发已判，后又现他罪，二罪相等时维持原判，后罪重时另行判决（通计前罪，以充后数）。比较宽缓适中.5.老幼废疾减刑《名例律》规定：,残疾(一目盲,手无二指,足无大拇指等“诸年七十以上，十五以下及废疾(侏儒,一肢废)”、“八十以上，十岁以下及笃(赌)疾癫狂二肢废二目盲”、“九十以上，七岁以下”三种老幼废疾者分情况实行减免刑罚。6区分公罪,私罪原则《名例律》注：“公罪，谓缘公事致罪而无私曲者。”执行职务时因为行为过失导致犯罪.“私罪，谓私自犯，及对制诈不以实，受请枉法之类。”唐律规定私罪从重，公罪减轻。调动官吏的积极性和主动性7共同犯罪分首、从犯《疏议》：“共犯罪者，谓二人以上共犯，以先造意者为首，余并为从。”唐律称二人以上的故意犯罪为共同犯罪，主谋者为首犯，其他人为从犯。区分首犯、从犯，分别加以处刑。家人共犯无论谁造意尊长为首犯,外人与监守官吏犯罪,虽外人造意,但官吏为首犯.对于十恶的共同犯罪,不区分首从.一律以正犯科刑自首减免《名例律》：“诸犯罪未发而自首者，原其罪。”；犯某些重罪，虽自首不能免。第一须在官府或他人未发觉之前.如被告发或查知,再投案.则算自新.第二,本人向官府交待罪行.允许委托,允许亲属未委托也视同.盗,诈向被害人承认错误也视同第三,自首可以免罪。但同时又规定：脏物须退还，自首不尽或不实的，要相应处罚.第四对某些后果不能挽回的犯罪不能适用减免的规定如伤害私习天文.9.累犯加重唐律中的累犯，称更犯是指犯罪已被告发,审判和刑罚执行期间重新犯罪的,社会危害性大.三次以上犯徒罪或流罪，可加重至死主要是盗罪《贼道律》规定：“诸道经断后，仍更行盗，前后三犯徒者，流二千里，三犯流者，絞。”主张对累犯加重处罚。《疏议》：“前后三入科刑，便是怙终其事。峻之以法，用惩其罪。”宋重典惩罚贼盗元朝P144确立民族压迫的刑罚原则元朝蒙古贵族领主阶级怀有强烈的民族偏见，公开实行民族歧视政策，使法律带有民族压迫的显著特点。从法律地位上，把人分为四等，还实行同罪异罚的方针。维护宗教僧侣的法律特权.元朝崇尚宗教，尤以喇嘛教为最甚。僧侣被置为国家的显赫地位，受到法律的特殊保护。僧侣，特别是西僧，无论在立法上，还是在司法上均享有极大的特权，从而造成了普通司法审判与神权司法审判并存的二元审判制度。主奴良贱不平等元朝受本族习惯传统的影响，依然保护奴隶制的残余。奴隶地位下，元初“奴有罪者，主得专杀”。奴隶杀主人，则以“具五刑”、“凌迟”处死。良人打死他人奴婢，与私宰他人牛马所受处罚相近。.明朝.P161.1“重其所重”，“轻其所轻”原则明朝加强了对重罪的镇压，实行“重其所重”。《唐明律合编》：“贼道及有关币帑钱粮等事，明律则又较唐律为重”。反映出明律重刑主义的特点。明律规定：犯谋反大逆者，凌迟处死，连坐处斩扩大到祖父、父、子、孙及伯叔父等。加重了对政治性犯罪的处罚。同时，又实行“轻其所轻”。《唐明律合编》：“大抵事关典礼及风俗教化等事，唐律均较明律为重。”说明明律对某些危害不大的“轻罪”从轻处罚。思考:发生变化的原因?2.从重从新主义原则为了推行重典治世，明朝一改汉唐以来刑罚适用从轻主义原则，而为从重从新主义原则。《大明律.名例律》：“凡律自颁降日为始，若犯在已前者，并依新律拟断”。注曰：“此书言犯罪在先，颁律后事发，并依新定律条拟断，盖遵五之制，不得复用旧律也”。3.化外人有犯原则明朝抛弃唐律规定的原则，化外人处理适用属地主义原则，以打击可能逃脱的严重犯罪。《大明律.明例律》：“凡化外人犯罪者，并依律拟断。”P227清朝沿用。8.清朝P188（1）维护皇权与中央集权制度（2）实行政治、思想高压统治(3)保护满人的刑罚特权（4）维护封建等级制度（5）限制资本主义萌芽的发展四.刑罚及行刑制度(一)夏商周(起源时期)P61旧五刑,(1)墨.黥(2)劓适用对象广泛(3)刖又叫非或趾可能是断左足右足双足还包括砍手(4)宫或称腐刑(5)大辟.另外还有.鞭,扑,赎刑:流.2圜土刑:拘于圜土自由刑3嘉石之制耻于嘉石:(周)(二)秦汉-南北朝时期秦:P27-281死刑戮:死刑+羞辱刑,生戮和死戮磔:千刀万剐腰斩(伏斧质)车裂刑(五马分尸)枭首刑:斩头后挂于竹木之上定杀《睡虎地秦墓竹简·法律答问》记载，甲犯有应处完城旦的罪，案子尚未判决，发现甲患麻风病。法官判定可将其迁往麻风病隔离区隔离，或可在迁往后淹死，此后成为定例。夷三族具五刑:对同一罪犯使用五种刑罚.2肉刑.五刑3耻辱刑髡（剃头）、耐（剃须）、完.两者兼有4劳役刑城旦舂(城旦男,舂女)4-6年鬼薪白粲3年隶臣妾、司寇（男子罚为守备，刑期二年）

5财产刑.赀财6身份刑汉:1文景帝刑制改革.P57废除肉刑:”新五刑”初步形成历史背景吸取秦朝暴政而亡的教训,缓和社会矛盾的需要.肢体残缺,丧失劳动力.不利于封建生产力的发展不利于犯人改过自新导火索缇萦上书刑制改革的内容

（1）把黥刑（墨刑）改为髡钳城旦舂（去发颈部系铁圈服苦役五年）；

（2）劓刑改为笞三百；斩左趾（砍左脚）改为笞五百，斩右趾改为弃市死刑从而改变了原来的五刑制度问题一、斩右趾，改为弃市，扩大了死刑范围；第二，以笞代替劓刑、斩左趾，结果受刑者多死。因笞刑数太多，使受刑之人难保活命。景帝继位后，作进一步改革，重定律令：

（1）将劓刑笞三百，改为笞二百；

（2）斩左趾笞五百，改为笞三百；

（3）颁布《笙令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，行刑不得换人；

历史意义是文明发展的必然结果，保存劳力，适应封建经济基础需要。顺应了历史发展，为结束奴隶制肉刑制度，建立封建刑罚制度奠定了重要基础。2.死刑P42汉代死刑又称“殊死”。师古曰：“殊，绝也，异也，言其身首离绝而异处也。”（《汉书.高帝纪》）执行死刑的方法主要有三种：枭首、腰斩、弃市。在闹市处死，暴尸三日3.徙边徙边，就是到边远地区充军。有所谓“以令人命，有益于边”（《后汉书.郭躬传》）的双重目的，多作为减死罪一等的刑罚被应用。徙边之后，刑期不定，遇赦可返，但大多客死边陲他乡。其目的在于防止这些人制造新的社会动乱，同时也是统治者强制移民的一种方式。4.禁锢P44禁锢是指对犯罪的人终身禁止做官的处罚。一般是职务犯罪.西汉文帝:贾人,赘婿及吏坐赃者皆禁锢不得为吏.东汉时期，禁锢大量适用，且范围更加扩大。《后汉书.章帝纪》：“一人犯罪，禁至三属，莫得垂缨仕宦王朝，如有贤才而没齿无用。”魏晋南北朝P721肉刑的废除..(1)北朝初步确定封建“五刑”制度。定流刑为减死之刑.这一时期刑罚种类的变化，是对西汉文景时期以废除肉刑为主要内容的刑制改革的继承和发展，为隋唐时期封建制五刑的正式形成奠定了基础。宫刑与斩右趾刑的废除.文景帝改制的缺陷宫刑和斩右趾保留.把流刑作为死刑的一种宽贷措施为流刑取代宫刑、最终废除这一最残酷的肉刑创造了条件。北齐以后宫刑正式从法律上废止.建立了新五刑的雏形西汉文景时期改革刑制后，斩右趾刑并未真正废除。至魏晋南北朝时，斩右趾不仅从刑罚制度上废除了，在司法实践中也不再使用。2族刑范围缩小(1).在室之女从父母诛,外嫁女从夫家之罚,改变一人之身内外受辟的状况.(2)没有彻底废除族刑连坐,但范围不断缩小,符合刑罚发展进步的潮流.(三)隋唐_清末定型时期确定了“新五刑”法制P81《开皇律》规定了五种刑罚，从重到轻排列死、流、徒、杖、笞，共分二十等。其中死刑分为斩、绞两等；斩重于绞.流刑为流一千里、一千五百里、二千里三等，分别服役二年、二年半、三年；徒刑为一年至三年分五等；杖刑为六十至一百分五等；笞刑为十至五十分五等。唐律在《开皇律》确立的五刑制度的基础上，调整了刑罚的排列顺序，由从重到轻改为从轻到重。P93笞：10—50下分为五等：十、二十、三十、四十、五十。适用于轻微的犯罪行为。楚:荆条也《疏议》：“笞者，击也，又训为耻。”杖：60—100下亦为五等：六十、七十、八十、九十、一百。《疏议》：“说文云:杖者，持也，而可以击人者欤。”竹杖大荆条或木板削去节目.徒：1年、1.5年、2年、2.5年、3年五等徒刑一定期限内剥夺犯人的人身自由并强制其劳役的一种刑罚.男的修庙女的缝纫或舂米.带刑具.同样五等：一年、一年半、二年、二年半、三年。《疏议》：“徒者，奴也，盖奴辱之。”流：2000里2500里3000里三等每等比隋朝增加了一千里流刑将犯人遣送到一定距离以外的边远地区,一定期限强制其劳役,非经特赦或大赦不得迁回原籍.死刑仍分为绞、斩两等。此外，唐初曾将一部分绞刑罪宽减为“断其右趾”，恢复了这一残酷的肉刑。不久，太宗“又悯其受刑之苦”，“除断趾法，改为加役流三千里，居作二年”\o""[11]。不过，加役流只是作为代死之刑使用，并不计入五刑之列。同墨、劓、刖、宫、大辟为内容的五刑制相比，隋唐以来的五刑制度显然有长足的进步。前者是以残害身体的肉刑为主要执行方式，后者是以限制人身自由为主要执行方式。这是中国古代刑罚制度从野蛮逐步向文明过渡的体现，也是对西汉文景时期开始的废除肉刑的刑制改革成果的肯定与继承。宋P1321折杖法：一种刑罚的替代制度，即将笞刑折为臀杖，将徒刑折为脊杖，流刑折为脊杖、配役宋太祖建隆四年，为改革“五代之苛”，颁布了折杖法，将笞、杖、徒、流等刑罚折合为相应地脊杖或臀杖刑，作为代用刑，从而使“流罪得免远徒，徒罪得免役年，笞杖得减决数”。（《刑法分考》）但也不无弊端刑种刑期等设置不科学轻重悬殊：“良民偶有抵冒，致伤肢体，为终身之辱，愚顽之徒，虽一时创痛，而终无愧耻”。折杖法是一种“折减”性质的新刑制，体现了省刑从轻的精神,对于缓和社会矛盾具有一定作用。但其适用范围有限，死刑及反逆、强盗等重罪不适用此法。因此，折杖法的创立并未改变宋朝刑罚不断加重的趋势。刺配刑：以流刑、墨刑、杖刑三刑合一（一事之犯，兼受三刑）宋太祖设置此刑，原为宽待死刑之制。但被后代滥用，既复活肉刑，又没有配地远近之限，犯人往往成为终身苦役。凌迟：始创于五代,宋代列入法定刑.明代正式写入法典，它是以利刃残害犯人肢体，然后缓慢致其死命的残酷刑罚。《宋刑统》在绞、斩两种法定死刑之外，又以附敕形式准用唐德宗建中三年（782年）以来施行的“决重杖一顿处死”的酷刑，对一些罪行严重的死刑犯施用重杖活活打死。该刑适用于十恶重罪中的不道、大不恭、不孝、不睦、不义、内乱等六种应处绞、斩刑的犯罪。元朝P1451,笞(七至五十七分六等)与杖(六十七至一百零七分五等)刑,以七为尾数“天饶他一下，地饶他一下，我饶他一下”2.凌迟广泛适用.死刑法定刑斩,凌迟.五代起用.元上升为常用刑.不仅谋反用,子杀父,奸妇杀本夫,奴杀主也用3.墨,劓等肉刑恢复与宋刺面不同,受刑部位为臂和劲.明代P163死刑:凌迟,剥皮实草,灭十族充军:宋元时期存在,明发展为正式的刑种.清沿用.强制犯人到边远地区屯种或充实军伍的一种刑罚，重于流刑。近则一千里，远至四千里。一千里一等.分为本人终身充军和子孙永远.3枷号枷号，耻辱刑，枷号是强制罪犯在监狱外或官衙前戴大枷示众，以对其进行羞辱折磨的一种刑罚。它起始于唐末，宋元时广泛使用。4.廷杖.明朝皇帝处罚大臣的一种特殊刑罚.明律中并无规定,但从朱元璋开始经常于殿廷之上,由太监监刑.锦衣卫行刑.对冒犯后帝的大臣施以笞杖.皇权极端加强.清代P1891法律把“五刑”（即笞、杖、徒、流、死）作为正刑，与唐律、明律规定的五刑内容相同；但在五刑的适用上发展了一些变化。如死刑的适用，除凌迟外，绞斩分立决和监候两种。立决即在当年法定行刑期内处决；监候则是在监收押，留待来年秋审再审。此外，法律还规定了以下刑种：2凌迟、枭首、戮尸。三种法定的酷刑，分别适用于谋反大逆等重罪、强盗等重罪以及恶逆和强盗应枭之犯监故者。直至清末法制改革时才从刑法中删除。3发遣刑：强制搬迁边疆给驻防官兵当差为奴，永远不得回原籍，较充军重,仅次于死刑.清末至今1.P221拘留,有期徒刑,无期,死刑,罚金,剥夺公权.2.保安处分P255保安处分是指，以特殊预防为目的，以人身危险性为适用基础，对符合法定条件的特定人所采用的，以矫正、感化、医疗等方法，改善适用对象，预防犯罪的特殊措施。五、罪名概念(一)、夏商周时期夏P2昏（罪）己恶而掠美墨(罪):贪以败官贼(罪):杀人不忌2“五过”：法官徇私枉法的五种表现P7惟官：畏权势、逢迎上级而枉法；惟反：报私怨而枉法；惟内：为了亲属裙带关系而徇私；惟货：贪赃受贿而枉法；惟来：接受他人请托而枉法。(二).秦汉-南北朝时期秦P271妖言诽谤.两个罪名.??诽谤、妖言罪均是中国古代较早的罪名,:从内容看,诽谤罪所涉多为历史与现实中的人与事;妖言罪所涉则多以神事附会人事.2挟书罪.收藏违禁书籍罪.DC213.挟书律禁止民众收藏除了医药,占卜种植以外的书籍,包括全部史书政书诸子等.违者构成挟书罪,黥为城旦舂.3偶语诗书.学习谈论禁书者,弃市4.非所宜言"罪说了不应说的话。至于什么是不应该说的话,秦律无明文规定。封建统治者可以随便解释,加罪于人。这是典型的封建专制主义法律,此罪秦以后历代多沿用.5.逋事；乏徭。前者是拒绝报到应征，逃避服役甫声。逋的原始意义是奴隶逃亡。本义:逃亡,逃跑)；后者是报到后逃亡避役思考:秦国法制的历史地位.经验和教训汉P991左官罪:P39诸侯非法任用官员.地方官吏只能由天子任命.诸侯王未经中央批准,私自任命脉的官吏为左官.私自任命官吏者及接受任命的官吏,双方都要受严厉处罚.2阿党附益罪:P39阿党诸候有罪傅相不举奏为阿党.附益中央朝臣外附诸候.3出界罪。指诸侯王私自越出封国疆界者构成出界罪，按出界律或耐为司寇，或被诛杀。

4、酎金罪。指诸侯王在参与宗庙祭祀时所贡醇酒和黄金以次充好，不够成色者构成酎金罪。按酎金律给予削地免除封国的处罚。削弱藩国能力夺爵者百余人.

5.事国人过律:诸侯王每年奴役吏民有一定限额,超限者免为庶人.盗贼,危及统治者人身安全的罪行.6.犯跸。毕声。皇帝出行时冲撞皇帝的仪仗或车骑。当处罚金7.沈命法:P39惩处隐匿盗贼之法钟对农民起义要求诸侯清除指治安官员凡“群盗起而不发觉，发觉而弗捕满品者”构成沈命罪。依沈命法二千石以下的官吏皆处刑8.见知故纵P48:包庇针对农民起义指治安官吏凡得知盗贼犯罪真情，不及时举告者，要与罪犯判处同等刑罚。如抓到盗贼重犯而不及时严办者，照见知故纵法，判处死刑。8.沈命法:P39惩处隐匿盗贼之法钟对农民起义要求诸侯清除指治安官员凡“群盗起而不发觉，发觉而弗捕满品者”构成沈命罪。依沈命法二千石以下的官吏皆处刑9..通行饮食罪.汉律规定，为起义农民通情报、提供饮食充当向导者构成魏晋南北朝P130重罪十条.P71北齐律.反逆大逆叛降恶逆不道不敬不孝不义内乱.(三).隋唐-清隋唐:1、十恶:P102A,谋反,就是企图推翻唐王朝的统治,都取皇位的活动,为最大的犯罪,列于"十恶"之首.犯此罪者不分首从皆斩.

B,谋大逆,就是毁坏皇权的象征,如先祖的家庙,皇宫等.

C,谋叛,就是图谋叛国投敌,首从皆斩.

D,恶逆,家庭内部或一定亲属之间殴打或谋杀长辈的行为.不分首从皆斩.

E,不道,犯罪手段非常残忍.

F,大不敬,指侵犯皇帝尊严的行为.偷盗皇帝祭祀的器具和皇帝的日常用品，伪造御用药品以及误犯食禁犯此罪者处以死刑或流刑.

G,不孝,指咒骂、控告以及不赡养自己的祖父母、父母。祖、父辈死后亡匿不举哀，丧期嫁娶作乐。

犯此罪者处绞刑或徒刑.

H,不睦,亲族内部互相侵犯,不合睦.犯此罪者,分情况处以死刑或徒刑.

I,不义,违反正常道义的行为.指殴打、杀死长官(一般指州县长官)，丈夫死后不举哀并作乐改嫁等

J,内乱,亲族内部紊乱人伦的行为.与父妾通奸分类:

(1)侵犯皇室,侵犯国家的犯罪.谋反谋大逆、谋叛、恶逆(2)破坏封建伦常关系的犯罪。大不敬、不孝、不睦、不义、内乱(3)侵害道义犯罪:不道第一,严惩预谋犯凡预谋者即构成犯罪.第二,一律处以重刑第三,株连亲属和知情不告知情不追者.第四不可得宽免死刑必须立即执行.2、六杀P101元.“干名犯义”干犯名教和道义是在元朝确立的一种罪名，除了反叛、谋逆、故意杀人以外，儿子不许作证父亲所犯的罪行，奴隶不许告发自己的主人，妻妾、弟弟、侄子不许告发自己的丈夫、哥哥、叔叔伯伯，如果违背法令，出现告发行为，就是违背伦理道德、大伤风化的“干名犯义”。这是元朝加强对诉讼人身份控制的一种措施，主要目的是维护封建的伦理道德。元朝的这种制度明朝和清朝都继承了。明P1631奸党明太祖洪武年间创设“奸党”罪，用以惩办官吏结党危害皇权统治的犯罪。唐宋元所没有的.2上言大臣德政罪凡上书不颂扬皇帝，而歌颂宰相等大臣功德的，就构成“上言大臣德政”罪。此罪为朱元璋创设。查清来历,大臣幕后或知情.奸党处理3交结近侍官员罪:地方官员与皇帝近侍交结凡交接皇帝近侍官员，也构成犯罪。与内侍宦官交结斩,妻子流二千里8为前人立碑罪.反映出明朝政策的过激性与盲目性。9贪墨罪惩治官吏贪污犯罪，明朝规定出现了一些变化：一是处罚从重，二是常赦不原，三是用刑残酷。重典治脏吏有助于缓和社会矛盾，但不能根除犯罪。清.P1881,妖书妖言及文字狱.异端思想罪2汪洋大盗罪在强盗条后附例规定了江洋大盗.乾隆时首次规定江洋大盗.凡在滨海沿江行劫客船的为江洋大盗.一律处斩.加庆六年鉴于江洋大盗威胁国防影响国家漕运斩立决并枭首示众,拒捕杀人凌迟3.兴贩吸食鸦片罪清末至建国1反革命罪确立了两个构成要件:其一,危害的客体须是苏维埃政府及革命利益;其二,犯罪主要目的须是意图保持或恢复地主资产阶级反动统治.凡具备二要件者,不论以何种方式依反革命罪论处.2汉奸罪.凡以破坏抗战为目的的行为均构成汉奸罪,立法中有明确规定.3盗匪罪.凡以抢劫为目的各种法律规定的犯罪行为,均构成盗匪罪.

4破坏边区罪.凡以破坏边区为目的的各种法律规定的犯罪行为,均构成该罪.5破环坚壁财物罪是敌后根据地特有罪名.坚壁财物也叫空室清野财物.因防止日寇汉奸破坏与掠夺而将一切公私财物藏于地窖,山沟等隐蔽所的.凡勾结敌伪挖索上述财物,或毁损,窃盗上述财物等行为,均构成该罪六,法律设施概念夏商周时期圜土:夏商周时期中央监狱夏台(夏台监狱)夏桀将商汤囚之夏台.也叫均台商(羑yǒu里)囹圄:商代监狱司法审判机构:中央:夏代大理.周:大司寇小司寇P9基层:士,乡士,遂suí士秦汉_南北朝秦P30皇帝,掌握最高司法审判权廷尉秦朝将司寇变为廷尉,九卿之一.专理司法,是秦代中央最高审判机关和最高司法官,机关名与职务名同一.职责有两:一是审理皇帝交办的案件,亦称“诏狱”案件二是地方不能审理的重大案件以及审核各郡疑难案件.御史大夫最高监察官,相当副丞相.御史制度正式形成。4.地方司法官:郡守县令(行政长官和司法长官合一)决曹椽,地方长官的司法助理.汉P54除廷尉外1尚书台二千石曹:汉武帝为了限制相权特别赋予尚书司法审判权.2地方郡县下属司法部门:贼曹捕抓,辞曹辞讼,决曹惩治,仁恕掾主狱.3.基层.有秩,啬sè夫和游徼南北朝P741大理寺(北齐):取代廷尉府,最高司法机关2.三公尚书,三公曹.隋唐-清唐P131三法司,隋唐三个司法机关即大理寺(审判,中央百官犯罪及京城徒刑以上案件死刑皇帝批准)刑部(中央司法行政部兼复核大理寺徒流案件)御史台(监察弹劾)唐时的刑部是在尚书省下属的刑部,三省(尚书,中书,门下)的部制,与明清时代的刑部(皇帝直