合同法律制度

第四章合同法律制度本章根本结构框架在最近3年的考试中，本章的平均分值为 12分，考试题型主要为单项选择题、多项选择题，但2000年的简答题、2002年的案例分析题来自本章。历年考题评析分值2000年2001年2002年单项选择题4题1分3题3分3题3分多项选择题3题6分2题4分判断题2题2分2题2分简答题1题5分综合题1题8分合计7题11分8题11分6题15分1、合同的订立(缔约过失责任、实际履行原那么)f _f(1)无效合同2、合同的效力 ,(2)可撤销合同本(3)效力待定合同早1 (4)有效合同主｛「合同的履行原那么要 3、合同的履行Y抗辩权内-保全措施(代位权、撤销权)容 4、合同的担保(保证、抵押、质押、留置、定金)5、合同的变更与转让6(、合同的终止7、违约责任本章重点与难点一、合同的订立程序〔一〕要约1、要约应具备的条件〔1〕内容具体明确。如果缺少合同的某一主要条款〔如标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、地点和方式〕，那么属于要约邀请。〔2〕说明受要约人一旦承诺，要约人即受该要约约束。2、要约与要约邀请的区别〔1〕要约是希望和他人订立合同的意思表示，是一个一经承诺就成立合同的意思表示，具有法律约束力。〔2〕要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示，其目的是邀请他人向自己发出要约，自己如果承诺才成立合同，没有法律约束力。〔3〕寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书〔注意多项选择题〕均属于要约邀请。【例题】育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称“我学校急需电脑50台，如你公司有货，请速告知。〞华夏公司第二日即派人将电脑50台送到学校，而育红学校此时已决定购置另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的以下表述中，正确的有〔〕。A、育红学校的发函属于要约邀请B、育红学校的发函属于要约C、育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为D、育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行为【答案】A、D〔2001年〕【解析】育红学校的发函不具备合同的主要条款，属于要约邀请，因此没有法律约束力,育红学校可以不受要约邀请的约束，不构成违约。3、要约的生效、撤回、撤销和失效〔1〕要约到达受要约人时生效。〔2〕要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。〔3〕在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但?合同法?规定，下列情形要约不得撤销〔注意多项选择题〕：要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。【例题】根据?中华人民共和国合同法?的规定，以下各项中，属于不得撤销要约的情形有〔〕。A、要约已经到达受要约人B要约人确定了承诺期限C要约人明示要约不可撤销D受要约人已对要约作出承诺【答案】BCD【解析】在要约生效后、受要约人承诺前，要约人可以撤销要约。但?合同法?规定，以下情形要约不得撤销：〔1〕要约人确定了承诺期限；〔2〕要约人以其他形式明示要约不得撤销；〔3〕受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。〔4〕要约的失效〔注意多项选择题〕拒绝要约的通知到达要约人；要约人依法撤销要约；承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。【例题】根据我国?合同法?的规定，要约生效的时间是〔 〕。A、要约人发出要约的时间B、要约寄出的时间C、要约到达受要约人的时间D、承诺返回的时间【答案】C 〔2000年〕【解析】根据?合同法?的规定：〔1〕要约到达受要约人时生效；〔2〕承诺通知到达要约人时生效。例题】甲公司于3月5日向乙企业发出签定合同的要约信函。3月8日乙企业收到甲公司声名该要约作废的。3月10日乙公司收到该要约的信函。根据?合同法?的规定，甲公司发出声名要约作废的行为属于〔〕。A、要约撤回 B 、要约撤销 C 、要约生效 D 、要约失效【答案】A〔2002年〕【解析】要约人在发出要约后、要约生效前，可以撤回要约，使要约不发生法律效力。因此，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达。〔二〕承诺1、承诺期限〔1〕要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以、作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。〔2〕受要约人超过承诺期限发出承诺的〔除要约人及时通知受要约人该承诺有效〕，为新要约〔注意判断题〕。2、承诺内容〔1〕 受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。〔2〕 受要约人对要约的内容作出非实质性变更的〔除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外〕，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。【例题】美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅，便于 1997年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。 Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。美达家具厂收到函件后，于 2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、 交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多，可以按每套桌椅 900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为〔〕。A、2月1日美达家具厂发出的函件B2月2日Z机关发出的函件C、2月4日美达家具厂发出的函件D2月6日Z机关发出的函件答案】C【解析】〔1〕2月1日美达家具厂发出的函件属于要约邀请；〔2〕2月2日Z机关发出的函件属于要约；〔3〕2月4日美达家具厂发出的函件属于新要约，即该合同的要约； 〔4〕2月6日Z机关发出的函件属于承诺。二、实际履行原那么〔重点〕在一般情况下合同生效后即告成立，但以下两种特殊情况在案例分析题中经常出现〔例如：“甲、乙签订的买卖合同是否成立？并说明理由。〞〕1、合同当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。2、合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。在答题过程中，考生必须明确说明“对方接受〞这个关键词，因为当事人一方已经履行主要义务，对方是否接受是判定合同是否处于实际履行状态的关键。 例如，甲乙双方通过电话完成了买卖合同的要约、承诺，同时约定以合同书形式订立合同，在双方签字或者盖章之前，甲公司向乙公司发货，遭到乙公司的拒绝，在这种情况下，尽管甲公司已经履行了主要义务，但乙公司并未接受，因此合同不成立。三、缔约过失责任缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因违背“老实信用原那么〞，给对方造成损失时，所应承当的法律责任。缔约过失责任与违约责任的区别主要表现在：、缔约过失责任发生在合同的订立过程，而违约责任发生的合同的履行过程。、当事人承当缔约过失责任是因为在订立合同过程中，违背老实信用原那么，致使合同不成立或者无效；而当事人违约责任是因为在合同生效后，不履行合同或者履行合同不符合约定。3、当事人承当缔约过失责任的前提是因合同无效或者不成立，给对方造成了“损失〞否那么无须承当缔约过失责任〔损害赔偿责任〕；而当事人是否承当违约责任并不取决于损害的发生。如果双方在合同中约定了违约金，无论违约的当事人是否给对方造成损失，都应当支付违约金。四、合同的效力〔重点〕本考点在案例分析题中非常重要，特别是2002年教材中引入了“表见代理〞和“表见代表〞的概念后，其重要性进一步提升。【例题】甲乙公司于2001年11月1日签订了一份买卖合同，合同约定一旦乙收回前欠应收帐款，立即给甲的银行帐户汇款购置其产品，并约定如果1个月内不能履行，那么合同失效。2001年11月14日，乙的银行帐户上收到了10万元前欠应收帐款，乙于当日即向甲汇款，履行了合同。根据我国?合同法?的规定，甲乙公司的买卖合同的生效日期为〔〕。A11月1日B、11月14日C、12月1日D、12月14日【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，附条件生效的合同，自条件成就时合同生效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。一个有效的合同，应当具备三个条件：〔1〕当事人具有相应的民事行为能力，即合同主体合法〔如违背该条件，一般为效力待定合同〕；〔2〕意思表示真实〔如违背该条件，一般为可撤销合同〕；〔3〕不违反法律或者社会公共利益〔如违背该条件，一般为无效合同〕 。1、无效合同〔1〕无效合同的界定。无效合同的根本特征是违反法律或者社会公共利益，考生在多选题中应当准确区分哪些属于无效合同，哪些属于可撤销合同，其中的关键在于，一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的〞属于无效合同，“未损害国家利益的〞属于可撤销合同。【例题】根据我国?合同法?的规定，以下各项中，属于无效合同的有〔〕。A、订立时显失公平的合同B、损害社会公共利益的合同C、因重大误解订立的合同D、恶意串通损害第三人利益的合同【答案】B、D 〔2001年〕【解析】选项AC属于可撤销合同。【例题】甲公司与乙公司签订了购置10辆汽车的合同，就在乙公司将汽车交付甲公司时，被工商行政管理部门查出该批汽车是走私物品而予以查封。根据我国?合同法?关于合同效力的规定，该买卖汽车合同属于〔 〕。A、有效合同 B 、无效合同

C、可撤销合同C、可撤销合同、效力待定合同【答案】B〔2001年〕【解析】根据?合同法?的规定，有以下情形之一的合同无效： 〔1〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩盖非法目的；〔4〕损害社会公共利益；〔5〕违反法律、行政法规的强制性规定。【例题】根据我国?合同法?的规定，恶意串通，损害第三人利益的合同属于〔〕。A、无效合同 B、可撤销合同 C、有效合同D、效力待定合同【答案】A 〔2002年〕【解析】恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同属于无效合同。〔2〕 无效合同的财产处理〔3〕 免责条款无效的情形〔注意多项选择题〕2、可撤销合同〔1〕可撤销合同的变更或撤销要由有撤销权的当事人通过行使撤销权来实现。 对于“重大误解〞和“显失公平〞的合同，当事人任何一方均有权请求变更或者撤销；而对于“以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同〞 ，只有受损害方才可以行使撤销请求权。〔2〕 可撤销合同的变更或撤销须由人民法院或仲裁机构作出。〔3〕 可撤销合同在未被撤销前是有效的合同，但被撤销后，自“合同成立之日起〞无效。〔4〕 撤销权的时效〔重点〕【例题】根据我国?合同法?的规定，被撤销的合同没有法律约束力的起始时间是〔 〕。A、当事人订立合同时B、当事人向人民法院提出申请时C、人民法院受理当事人的申请时D、合同被撤销时【答案】A 〔2000年〕【解析】被撤销的合同，同无效合同一样，自始没有法律约束力。例如，甲乙企业于2001年4月1日签订一对甲企业显失公平的买卖合同，4月20日甲企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。〔1〕该合同在4月30日被撤销前为有效合同；〔2〕该合同在4月30日被撤销后，自4月1日起无效。3、无权代理的法律后果〔重点掌握〕〔1〕行为人在无权代理的情况下〔没有代理权、超越代理权或者代理权终止后〕以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承当责任。相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人表示同意的，由被代理人承当合同责任；被代理人未作表示的，视为拒绝追认，合同对被代理人不发生效力。〔2〕表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，“善意〞相对人“有理由〞相信行为人有代理权的，该代理行为有效。善意相对人可以向被代理人主张合同的效力，要求其承当合同责任。4、表见代表〔重点掌握〕法人的法定代表人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。5、无处分权的人处分他人财产〔重点〕经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。五、约定不明的处理原那么合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用以下规定：〔1〕 价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。〔2〕履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。〔3〕履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。〔4〕当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承当违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承当修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。【例题】根据?中华人民共和国合同法?的规定，当事人对合同价款约定不明确，又没有政府定价或指导价可供参照时，合同价款确实定规那么为〔〕。A、按照订立合同时履行地的市场价格履行B、按照履行合同时履行地的市场价格履行C、按照纠纷发生时履行地的市场价格履行D、按照订立合同时订立地的市场价格履行【答案】A 〔2001年〕【例题】甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约定不明确。在这种情况下，可供甲乙双方选择的履行规那么有〔〕。A、双方协议补充 B、按交易习惯确定C、由履行义务一方负担D、按合同有关条款确定【答案】ABCD六、抗辩权〔重点〕?合同法?规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安履行抗辩权三种情况，考生应在理解同时履行抗辩权、后履行抗辩权的根底上，重点掌握不安抗辩权〔先履行抗辩权〕。1、不安抗辩权的适用。根据?合同法?的规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：〔1〕经营状况严重恶化；〔2〕 转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕 丧失商业信誉；〔4〕 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。2、不安抗辩权的效力〔1〕中止履行〔2〕解除合同考生应注意的是，同时履行抗辩权、后履行抗辩权只是暂时阻止对方当事人请求权的行使，而不是永久性的终止合同。而不安抗辩权的当事人在中止履行合同后，如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。【例题】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购置西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款 6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是〔〕。A、同时履行抗辩权B、后履行抗辩权

C不安抗辩权C不安抗辩权D、撤销权【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。【例题】甲、乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后10日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据?中华人民共和国合同法?的规定，甲可采取的措施是〔〕。、行使后履行抗辩权、行使撤销权A、行使同时履行抗辩权 、行使后履行抗辩权、行使撤销权C、行使不安抗辩权 D【答案】C【解析】根据?合同法?的规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： 〔1〕经营状况严重恶化；〔2〕转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕丧失商业信誉；〔4〕有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。【例题】甲乙双方订立买卖合同，约定收货后一周内付款。甲方在交货前发现乙方经营状况严重恶化，根据?中华人民共和国合同法?的规定，甲方〔〕。A、可行使同时履行抗辩权 B、可行使后履行抗辩权C、可行使不安抗辩权 D、可解除合同【答案】C【解析】根据?合同法?的有关规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： 〔1〕经营状况严重恶化；〔2〕转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕丧失商业信誉；〔4〕有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。七、保全措施〔注意案例分析题〕1、代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代为行使债务人的债权。债权人行使代位权的条件：〔1〕 债务人与债权人的合同关系已到期，债务人已陷于延期履行。〔2〕 债务人对第三人享有到期债权；〔3〕 债务人怠于行使其债权；〔4〕因债务人怠于行使自己的债权，损害到对债权人履行债务。2、撤销权因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产〔受让人知道该情形的〕，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。〔1〕可撤销的行为债务人的无偿行为〔放弃到期债权、无偿转让财产〕，不管第三人善意、恶意取得，均可撤销。债务人的有偿行为〔以明显不合理的低价转让财产〕，以第三人的恶意取得为要件，如果第三人主观上无恶意，那么不能撤销其恶意取得的行为。债务人、第三人的行为被撤销的，其行为自始无效〔注意判断题〕。〔2〕撤销权的时效〔注意综合题中的小简答题〕撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。八、保证〔注意案例分析题〕1、保证人的资格〔1〕学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，绝对不得作为保证人。〔2〕国家机关在特定情况下〔经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷〕，可以作为保证人。〔3〕企业法人的职能部门，绝对不得作为保证人。〔4〕企业法人的分支机构有法人书面授权的，在授权范围内可以作为保证人。2、保证方式当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承当保证责任。〔1〕一般保证保证人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承当保证责任。〔2〕连带保证债务人在主合同的履行期限届满没有履行债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承当保证责任。3、保证范围保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。4、保证期间保证人与债权人在保证合同中可以约定保证期间，对保证人而言，保证期间越短风险越小。如果当事人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。〔1〕一般保证在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间〔6个月〕，如债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。【解释】因为一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债务人不能履行到期债务时，债权人应当首先对债务人提起诉讼或者申请仲裁，主合同纠纷经审判或者仲裁后，依法强制执行债务人的全部财产，只有强制执行缺乏的局部，保证人才承当保证责任。因此，一般保证的保证人是否承当保证责任取决于债权人在保证期间内是否对债务人提起诉讼或者申请仲裁。〔2〕连带保证在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间，债权人未要求保证人承当保证责任的，保证人免除保证责任。【解释】在连带保证中，债务人不能履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务〔考生注意诉讼时效期间〕，也可以要求保证人承当保证责任。因此，连带保证的保证人是否承当保证责任取决于债权人在保证期间内是否对其提出要求，与债权人是否对债务人提起诉讼无关。5、保证责任〔重点掌握〕〔1〕债权人转让债权保证期间内债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。〔2〕债务人转让债务保证期间内债务人转让债务的，首先应取得债权人的同意，并取得保证人的书面同意，否那么保证人不再承当保证责任。〔3〕变更主合同债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承当保证责任。

〔4〕人保与物保并存同一债权既有保证又有物的担保的，保证人仅对物的担保以外的债权承当保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。【例题】赵某向钱某借款30万元，用价值15万元的汽车作抵押，同时又请孙某和李某对未抵押局部债务共同承当连带担保责任。偿债期满后，赵某无力归还。钱某获汽车拍卖价款10万元后，找孙某追偿其余债务。孙某承当责任并行使权利的方式有〔〕。A、A、先代偿20万兀，然后请求赵某偿付B先代偿20万元，然后请求李某承当C先代偿15万元，然后请求赵某偿付D先代偿15万元，然后请求李某承当【答案】CD20万元10万元，再请求赵某归还10万元15万元7.5万元，再请求赵某归还7.5万元【解析】根据?担保法?的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承当保证责任。在此题中，物的担保债权为15万元，因此孙某和李某的保证担保的债权为 15万元。因此，选项AB是错误的。〔5〕多个保证人同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额承当保证责任。没有约定保证份额的，保证人承当连带保证责任。九、抵押〔注意案例分析题〕1、抵押物〔1〕哪些财产可以抵押，哪些财产不能抵押〔注意多项选择题〕 。〔2〕房与地同时抵押〔注意判断题〕【例题】根据?担保法?的规定，以下财产中，不得用于抵押的是〔 〕。A、抵押人所有的房屋和其他地上定着物B抵押人所有的交通工具C土地所有权D抵押人依法有权处分的国有土地使用权【答案】C【解析】根据?担保法?的规定，以下财产不得抵押： 〔1〕土地所有权；〔2〕耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权；〔3〕学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施；〔4〕使用权、所有权不明或者有争议的财产；〔5〕依法被查封、扣压、监管的财产。2、抵押担保的范围〔注意多项选择题〕3、抵押合同的生效时间〔重点〕〔1〕当事人以土地使用权、城市房地产、运输工具、机器设备抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。〔2〕当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，但不管是否登记，抵押合同均自签订之日起生效。4、抵押物的转让在抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。5、清偿顺序〔重点〕〔1〕以土地使用权、城市房地产、运输工具、机器设备等进行抵押的〔抵押物必须进行登记，抵押合同自登记之日起生效〕：按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。〔2〕以其他财产进行抵押的〔可以进行登记，也可以不进行登记，但无论是否登记，抵押合同自签订之日起生效〕：①抵押物未登记的，按照抵押合同生效的先后顺序清偿；②顺序相同的，按照债权比例清偿；抵押物已登记的优先于未登记的受偿。十、质押、留置、定金1、质押〔1〕质押担保的范围〔注意多项选择题〕〔2〕质押合同的生效时间〔重点〕①以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。②以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。【例题】根据我国?担保法?的规定，以企业债券进行质押的，质押合同生效的时间是〔〕。A、主合同签订之日B、质押合同签订之日C、将债券交付债权人之日D、办理出质登记之日【答案】C〔2001年〕【解析】以汇票、本票、支票、债券等进行质押的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。【例题】甲公司以其所持有的乙上市公司依法可转让股票出质向银行贷款，并与银行订立了书面质押合同。根据?中华人民共和国担保法?的规定，该质押合同生效的时间为〔〕。A、贷款合同签订之日 B 、质押合同签订之日C权利凭证交付之日 D 、向登记机构办理出质登记之日【答案】D【解析】〔1〕以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效；〔2〕以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。【例题】根据?中华人民共和国担保法?的规定，在质押合同中，以〔 〕出质的，质押合同自登记之日起生效。A、商标专用权A、依法可以转让的股份B汇票C公司债券【答案】AB【解析】根据?担保法?对质押合同生效时间的规定：〔1〕以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。 〔2〕以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。〔3〕以有限责任公司的股份出质的，质押合同自股份出质记载于股东名册之日起生效。〔3〕质权因质物灭失而消灭，因灭失所得的赔偿金，应当作为出质财产。质权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，质权也消灭。【例题】抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。〔 〕【答案】" 〔2001年〕2〕质押解析】〔1〕2〕质押2、留置〔1〕因保管合同、运输合同、承揽合同〔注意多项选择题〕发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。〔2〕留置担保的范围〔注意多项选择题〕【例题】根据我国?担保法?的规定，以下各项中，属于留置担保范围的有〔〕。A、主债权的利息B违约金C留置物保管费用D实现留置权的费用【答案】A、B、C、D【解析】留置担保的范围包括：〔1〕主债权及利息；〔2〕违约金；〔3〕损害赔偿金；〔4〕留置物保管费用；〔5〕实现留置权的费用。〔3〕债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于 2个月〔注意单项选择题〕的期限内履行债务。3、定金〔1〕定金应当以书面形式约定〔2〕定金合同从实际交付定金之日起生效〔3〕定金数额不得超过主合同标的额的 20％【例题】甲、乙双方签订一份价值50万元的合同。为保证合同履行，双方约定定金担保，根据?担保法?的规定，该合同定金数额最高不得超过〔 〕万元。A、10B、15C、20D、25【答案】A〔2000年〕【解析】根据?担保法?的规定，定金数额不得超过主合同标的额的 20％。【例题】甲、乙两公司于9月10日签订一份加工合同，合同约定乙公司于 12月10日前完成为甲公司加工一批专有机器配件的任务。为保证合同的履行，当事人同时签订了一份定金担保合同。9月12日甲公司将机器配件的毛坯交给乙公司， 9月15日甲公司将定金汇给乙公司。根据我国?担保法?的规定，定金合同的生效日期是〔 〕。A、 9月10日B、 9月12日C、 9月15日D、 12月10日【答案】C【解析】定金合同从实际交付定金之日起生效。十一、合同的变更和转让1、合同的变更〔1〕合同的变更是在合同的主体不改变的前提下对合同内容或者标的的变更，但合同性质和标的性质并不改变。〔3〕当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。〔4〕合同变更的效力仅对未履行的局部有效，对已经履行的局部没有溯及力。2、合同的转让〔重点〕〔1〕合同权利转让债权人转让权利，不需要经债务人同意，但应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。〔2〕合同义务转移债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人，应当经债权人同意。 否那么：〔1〕债务人转移合同义务的行为对债权人不发生效力； 〔2〕债权人有权拒绝第三人向其履行；〔3〕债权人有权要求债务人履行义务并承当不履行或者延迟履行合同的法律责任。〔3〕合并、分立〔注意案例分析题〕当事人订立合同后合并的，由合并后的法人行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，由分立的法人对合同的权利和义务享有“连带〞债权，承当“连带〞债务。【例题】债务人将合同的义务转移给第三人，不需要经债权人同意，但应当通知债权人。〔〕【答案】X〔2000年〕【解析】〔1〕债务人将合同义务全部或者局部转移给第三人的， 必须经债权人同意。〔2〕债权人将合同权利转移给第三人，不需要经债务人同意，但应当通知债务人，债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。十二、合同的法定解除1、合同的法定解除条件〔1〕因不可抗力致使不能实现合同目的；〔2〕在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务；〔3〕当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；〔4〕当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。2、合同解除的效力当事人一方主张解除合同时，应当通知对方，合同自通知到达对方时生效。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。〔1〕合同解除后，尚未履行的，终止履行。〔2〕合同已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。〔3〕合同的解除，不影响合同中结算、清理条款和仲裁条款的效力。十三、违约责任〔重点〕1、预期违约在合同生效后，履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承当违约责任〔注意判断题〕。【例题】根据?中华人民共和国合同法?的规定，当事人履行合同义务，质量不符合约定而对违约责任又没有明确约定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承当的补救措施有〔〕。A、修理B、减少价款C、退货D、更换【答案】ABCD【解析】根据?合同法?的规定，当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承当违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承当修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。2、同时约定定金、违约金的处理原那么〔重点〕当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。例题】根据我国?合同法?的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以采取的追究违约责任的方式是〔〕。A、只能适用定金条款B、只能适用违约金条款C、合并适用违约金和定金条款D、选择适用违约金或者定金条款【答案】D 〔2000年〕【解析】当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。【例题】甲、乙签订的买卖合同约定了定金和违约金条款。甲违约，给乙造成经济损失。根据?中华人民共和国合同法?的规定，以下各项中，乙追究甲违约责任的方式有〔〕。A、要求单独适用定金条款B要求单独适用违约金条款C要求同时适用定金和违约金条款D要求同时适用定金、违约金条款，并要求另行赔偿损失【答案】AB【解析】当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。【例题】甲、乙两公司签订一份价值100万元的买卖合同，双方在合同中约定违约金为合同标的的15％。因甲公司违约，乙公司虽及时采取措施，但仍发生20万元的实际损失。甲公司除应支付乙公司违约金外，还应支付给乙公司赔偿金〔 〕万元。A、 5B、15C、20D、35【答案】A【解析】根据?合同法?的规定，约定的违约金低于造成的损失的，合同当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。在此题中，由于当事人甲违约，给乙造成的实际损失为 20万元，高于双方约定的违约金，因此乙可以请求人民法院或者仲裁机构要求甲再支付 5万元。3、 如果当事人没有履行合同，不管是自己的原因，还是第三人的原因，都应当向对方承当违约责任。4、 当事人延迟履行后发生不可抗力的，不能免除违约责任。案例分析题【案例1】2001年3月10日，万宁公司与兴隆啤酒厂签订了买卖啤酒的合同。合同约定：万宁公司在4月30日前支付2万元预付款；兴隆啤酒厂在7月10日交货。4月5日，兴隆啤酒厂突发火灾，设备、原料大局部被烧毁，严重影响了履行债务的能力。万宁公司闻讯后，认为兴隆啤酒厂极有可能丧失履行合同的能力，于是通知兴隆啤酒厂中止履行合同，不再支付预付款。后经兴隆啤酒厂交涉，万宁公司同意由振明公司为兴隆啤酒厂作一般保证，万宁公司按期向兴隆啤酒厂支付预付款，合同仍继续履行。7月10日，兴隆啤酒厂未交货。万宁公司要求兴隆啤酒厂返还预付款，赔偿万宁公司的经济损失，兴隆啤酒厂拒绝了万宁公司的要求。随后，万宁公司要求振明公司承当保证责任，但振明公司也拒绝了万宁公司的要求。8月5日，在屡次协商未果的情况下，万宁公司向法院起诉，要求兴隆啤酒厂和振明公司承当违约责任，赔偿损失。经法院查明，由于兴隆啤酒厂违约，万宁公司除2万元预付款没有收回外，还发生经济损失3万元；法院同时查明，万宁公司尚欠兴隆啤酒厂设备款5万元。在法院调解下，双方同意将债务相互抵销。要求：根据?合同法?、?公司法?的有关规定，答复以下问题：〔1〕万宁公司单方面通知兴隆啤酒厂中止履行合同是否违反法律规定？并说明理由。〔2〕振明公司拒绝万宁公司要求其为光隆啤酒厂承当保证责任的要求是否符合法律规定？并说明理由〔3〕万宁公司与兴隆啤酒厂的债务能否相互抵销？并说明理由。〔2002年〕【答案】〔1〕万宁公司中止履行合同不违反法律规定。根据?合同法?的规定，双务合同成立后，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止履行合同。〔2〕振明公司拒绝承当保证责任符合法律规定。根据?担保法?的规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对

债权人可以拒绝承当保证责任。〔3〕万宁公司与兴隆啤酒厂的债务可以相互抵销。根据?合同法?的规定，当事人互负到期债务，标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。 标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。【案例3】甲企业〔此题下称“甲〞〕向乙企业〔此题下称“乙〞〕发出订货，该列明了货物的种类、数量、质量、供货时间、交货方式等，并要求乙在 10日内报价。乙接受甲发出列明的条件并按期报价，亦要求甲在 10日内回复；甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货， 甲收货后未提出异议，亦未付货款。后因市场发生变化，该货物价格下降。甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权， 并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼°要求：根据上述情况，分析答复以下问题：〔1厂成述屮代上3丁乩乙报亍、屮厂比报怜帶为苗法律件氐〔2、买蚩①;〔兄否成立？；i沈明口乩〔3〕对甲放弃到期债权、无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？【案例3答案】〔1〕 甲订货行为的性质属于要约邀请。因该欠缺价格条款，邀请乙报价，故不具有要约性质。乙报价行为的性质属于要约。根据?合同法?的规定，要约要具备两个条件，第一，内容具体确定；第二，说明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。乙的报价因同意甲方中的其他条件， 并通过报价使合同条款内容具体确定， 约定回复日期那么说明其将受报价的约束，已具备要约的全部要件。甲回复报价行为的性质属于承诺。 因其内容与要约一致，且于承诺期内作出。〔2〕 买卖合同依法成立。根据?合同法?的规定，当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的，该合同成立。本例中， 虽双当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的，该合同成立。本例中， 虽双方未按约定签订书面合同，但乙已实际履行合同义务，甲亦接受， 未及时提出异议，故合同〔3〕乙可向人民法院提出行使撤销权的请求，撤销甲的放弃到期债权、无偿转让财产的行为，以维护其权益。对撤销权的时效， ?合同法?规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。历年考题评析分值2000年2001年2002年单项选择题4题1分3题3分3题3分多项选择题3题6分2题4分判断题2题2分2题2分简答题1题5分综合题1题8分合计7题11分8题11分6题15分一、单项选择题1、根据我国?合同法?的规定，要约生效的时间是〔 〕。A、要约人发出要约的时间B、要约寄出的时间C、要约到达受要约人的时间D、承诺返回的时间【答案】C 〔2000年〕【解析】根据?合同法?的规定： 〔1〕要约到达受要约人时生效；〔2〕承诺通知到达要约人时生效。2、根据我国?合同法?的规定，被撤销的合同没有法律约束力的起始时间是〔A、当事人订立合同时、当事人向人民法院提出申请时、人民法院受理当事人的申请时、合同被撤销时答案】A2000年答案】A【解析】被撤销的合同，同无效合同一样，自始没有法律约束力。例如，甲乙企业于2001年4月1日签订一对甲企业显失公平的买卖合同， 4月20日甲企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。〔1〕该合同在4月30日被撤销前为有效合同；〔2〕该合同在4月30日被撤销后，自4月1日起无效。3、甲、乙双方签订一份价值50万元的合同。为保证合同履行，双方约定定金担保，根据?担保法?的规定，该合同定金数额最高不得超过〔〕万元。A、10B、15C、20D、25【答案】A 〔2000年〕【解析】根据?担保法?的规定，定金数额不得超过主合同标的额的 20％。4、根据我国?合同法?的规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以采取的追究违约责任的方式是〔〕。A、只能适用定金条款B、只能适用违约金条款C、合并适用违约金和定金条款D、选择适用违约金或者定金条款【答案】D 〔2000年〕【解析】当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不能并用。5、根据我国?担保法?的规定，以企业债券进行质押的，质押合同生效的时间是〔〕。A、主合同签订之日B、质押合同签订之日C、将债券交付债权人之日D、办理出质登记之日【答案】C 〔2001年〕解析】以汇票、本票、支票、债券等进行质押的，质押合同自权利凭证交付之日起生效。6、甲公司与乙公司签订了购置10辆汽车的合同，就在乙公司将汽车交付甲公司时，被根据我国?根据我国?合同法?关于合同效力的规定，该买卖汽车合同属于〔〕。A、有效合同B、无效合同C、可撤销合同C、可撤销合同D、效力待定合同【答案】B 〔2001年〕【解析】根据?合同法?的规定，有以下情形之一的合同无效： 〔1〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩盖非法目的；〔4〕损害社会公共利益；〔5〕违反法律、行政法规的强制性规定。7、根据?中华人民共和国合同法?的规定，当事人对合同价款约定不明确，又没有政府定价或指导价可供参照时，合同价款确实定规那么为〔〕。A、按照订立合同时履行地的市场价格履行B、按照履行合同时履行地的市场价格履行C、按照纠纷发生时履行地的市场价格履行D、按照订立合同时订立地的市场价格履行【答案】A 〔2001年〕【解析】根据?合同法?规定，合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。8、甲公司于3月5日向乙企业发出签定合同的要约信函。3月8日乙企业收到甲公司声名该要约作废的。3月10日乙公司收到该要约的信函。根据?合同法?的规定，甲公司发出声名要约作废的行为属于〔〕。A、要约撤回 B、要约撤销 C、要约生效D、要约失效【答案】A 〔2002年〕【解析】要约人在发出要约后、要约生效前，可以撤回要约，使要约不发生法律效力。因此，撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达。9、合同当事人互负债务，没有先后履行顺序的，一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。合同当事人的这种权利称为〔 〕。C后履行抗辩权 D、不安抗辩权【答案】B 〔2002年〕【解析】同时履行抗辩权是指当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行；一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。10、根据我国?合同法?的规定，恶意串通，损害第三人利益的合同属于〔〕。A、无效合同 B、可撤销合同 C、有效合同 D、效力待定合同【答案】A 〔2002年〕【解析】恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同属于无效合同。二、多项选择题1、根据我国?合同法?的规定，因债务人的以下行为给债权人造成损害，债权人可以请求人民法院撤销债务人行为的有〔 〕。A、债务人放弃其到期债权B、债务人无偿转让其财产C、债务人以明显不合理的低价转让其财产，受让人知道该情形D、债务人以明显不合理的低价转让其财产，受让人不知道该情形【答案】A、B、C 〔2001年〕【解析】因债务人放弃其到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。〔1〕债务人的无偿行为〔包括放弃到期债权、无偿转让财产〕，不管第三人善意、恶意取得，均可撤销；〔2〕债务人的有偿行为〔即以明显不合理的低价转让财产〕，以第三人的恶意取得为要件，如果第三人主观上无恶意，那么不能撤销其善意取得的行为。、育红学校欲组建电脑教室，分别向几个电脑商发函，称“我学校急需电脑50台，如你公司有货，请速告知。〞华夏公司第二日即派人将电脑50台送到学校，而育红学校此时已决定购置另一电脑商的电脑，故拒绝接受华夏公司的电脑，由此发生纠纷。关于本案的以下表述中，正确的有〔〕。A、育红学校的发函属于要约邀请B、育红学校的发函属于要约C、育红学校拒绝接受华夏公司电脑属于违约行为D、育红学校拒绝接受华夏公司电脑不属于违约行为【答案】A、D 〔2001年〕【解析】育红学校的发函不具备合同的主要条款，属于要约邀请，因此没有法律约束力,育红学校可以不受要约邀请的约束，不构成违约。2、根据我国?合同法?的规定，以下各项中，属于无效合同的有〔 〕。A、订立时显失公平的合同B、损害社会公共利益的合同C、因重大误解订立的合同D、恶意串通损害第三人利益的合同【答案】B、D 〔2001年〕【解析】选项AC属于可撤销合同。4、根据我国?合同法?的规定，以下各项中，可为成为合同标的的有 〔〕。A、建设工程B、专利使用权C、保管行为D、有价证券【答案】ABCD 〔2002年〕【解析】合同标的包括有形财产〔货币、有价证券〕、无形财产〔著作权、专利使用权〕、劳务〔运输、保管〕、工作成果〔建设工程、研究成果〕四大类。5、 以下合同中，适用于?合同法?调整的有〔〕 。A、融资租赁合同 B、收养合同C、财产赠与合同 D、借款合同【答案】ACD 〔2002年〕【解析】有关婚姻、收养、监护等身份关系的协议，不适用?合同法?的规定。三、判断题、债务人将合同的义务转移给第三人，不需要经债权人同意，但应当通知债权人。〔 〕【答案】X 〔2000年〕【解析】〔1〕债务人将合同义务全部或者局部转移给第三人的， 必须经债权人同意。〔2〕债权人将合同权利转移给第三人，不需要经债务人同意，但应当通知债务人，债务人接到债权转让通知后，债权让与行为生效。、合同局部无效，不影响其他局部效力的，其他局部仍然有效。 〔 〕【答案】" 〔2000年〕【解析】无效合同根据其无效程度和范围，分为局部无效合同和全部无效合同。合同部分无效，不影响其他局部效力的，其他局部仍然有效。TOC\o"1-5"\h\z、抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。 ()【答案】" (2001年)【解析】(1)抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭； (2)质押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，质押权也消灭。4、受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。 ()【答案】" (2001年)【解析】(1)受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约。(2)受要约人对要约的内容作出非实质性变更的(除要约人及时表示反对或者要约说明承诺不得对要约的内容作出任何变更外)，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。四、简答题甲企业委托乙企业为其生产一批通用机械配件，双方约定4月1日交货，验货合格后10日内甲企业支付货款。2月1日，乙企业有确切证据得知甲企业经营状况严重恶化，已丧失履行债务能力，遂停止为其生产配件，并与甲企业交涉，要求其在一个月内提供担保，否那么无法继续履行合同。3月25日，乙企业在甲企业仍未恢复履行债务能力且未提供合同担保的情况下，通知与其解除合同。要求：根据以上事实，答复以下问题：(1)乙企业单方中止履行合同并要求甲企业提供担保的行为是否合法？为什么？(2)乙企业单方解除合同的行为是否合法？为什么？(2000年)【答案】(1)合法。根据我国?合同法?对不安抗辩权的规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：① 经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；③ 丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。在本案中，乙企业有确切证据得知甲企业经营状况严重恶化，已丧失履行债务能力。因此，乙企业有权单方中止履行合同并要求甲企业提供担保。(2)合法。根据我国?合同法?的规定，中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。五、案例分析题2001年3月10日，万宁公司与兴隆啤酒厂签订了买卖啤酒的合同。合同约定：万宁公司在4月30日前支付2万元预付款；兴隆啤酒厂在7月10日交货。月5日，兴隆啤酒厂突发火灾，设备、原料大局部被烧毁，严重影响了履行债务的能力。万宁公司闻讯后，认为兴隆啤酒厂极有可能丧失履行合同的能力，于是通知兴隆啤酒厂中止履行合同，不再支付预付款。后经兴隆啤酒厂交涉，万宁公司同意由振明公司为兴隆啤酒厂作一般保证，万宁公司按期向兴隆啤酒厂支付预付款，合同仍继续履行。7月10日，兴隆啤酒厂未交货。万宁公司要求兴隆啤酒厂返还预付款，赔偿万宁公司的经济损失，兴隆啤酒厂拒绝了万宁公司的要求。随后，万宁公司要求振明公司承当保证责任，但振明公司也拒绝了万宁公司的要求。8月5日，在屡次协商未果的情况下，万宁公司向法院起诉，要求兴隆啤酒厂和振明公司承当违约责任，赔偿损失。经法院查明，由于兴隆啤酒厂违约，万宁公司除2万元预付款没有收回外，还发生经济损失3万元；法院同时查明，万宁公司尚欠兴隆啤酒厂设备款5万元。在法院调解下，双方同意将债务相互抵销。要求：根据?合同法?、?公司法?的有关规定，答复以下问题：〔1〕万宁公司单方面通知兴隆啤酒厂中止履行合同是否违反法律规定？并说明理由。〔2〕振明公司拒绝万宁公司要求其为光隆啤酒厂承当保证责任的要求是否符合法律规定？并说明理由〔3〕万宁公司与兴隆啤酒厂的债务能否相互抵销？并说明理由。〔2002年〕【答案】〔1〕万宁公司中止履行合同不违反法律规定。根据?合同法?的规定，双务合同成立后，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方不能履行债务或者有不能履行债务的可能时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止履行合同。〔2〕振明公司拒绝承当保证责任符合法律规定。根据?担保法?的规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承当保证责任。〔3〕万宁公司与兴隆啤酒厂的债务可以相互抵销。根据?合同法?的规定，当事人互负到期债务，标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销。标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。典型例题精析一、单项选择题1、甲公司与乙公司签订了一份购销合同， 总货款50万元。合同约定甲公司如不能交货，应向乙公司偿付不能交货局部货款总值 5％的违约金。合同签订后，甲公司收到乙公司 8万元定金和10万元预付款。在合同约定的期限内，甲公司没有交货。经查明，甲公司根本无货可交。因甲公司违约，乙公司损失 20万元。乙公司可以最多请求偿付〔 〕万元。A、38 B 、40.5 C、46 D 、48.5【答案】C【解析】根据?合同法?的规定，当事人在合同中既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，二者不可同时并用，但定金和赔偿金可以并用，违约金和赔偿金可以并用。如果乙公司选择适用违约金条款，可以请求甲公司偿付32.5万元〔50X5%+10+20=32.5〕;如果乙公司选择适用定金条款，甲公司接受 8万元定金而不履行合同，应当向乙公司双倍返还定金，同时应返还 10万元的预付款，赔偿乙公司20万元的损失，因此乙公司最多可以请求偿付 46万元〔8X2+10+20=46〕。2、美达家具厂得知Z机关所建办公楼要购置一批办公桌椅， 便于1997年2月1日致函Z机关以每套1000元的优惠价格出售办公桌椅。Z机关考虑到美达家具厂生产的家具质量可靠，便于2月2日回函订购300套桌椅，提出每套价格800元，同时要求3个月内将桌椅送至Z机关，验货后七日内电汇付款。 美达家具厂收到函件后， 于2月4日又发函Z机关，同意Z机关提出的订货数量、交货时间及方式、付款时间及方式，但同时提出其每套桌椅售价1000元已属优惠价格，考虑Z机关所订桌椅数量较多， 可以按每套桌椅900元出售。Z机关2月6日发函表示同意。2月7日，美达家具厂告知Z机关收到2月6日函件。该合同的要约为〔〕。A、2月1日美达家具厂发出的函件B2月2日Z机关发出的函件

C2月4日美达家具厂发出的函件D2月6日Z机关发出的函件【答案】C【解析】〔1〕2月1日美达家具厂发出的函件属于要约邀请； 〔2〕2月2日Z机关发出的函件属于要约；〔3〕2月4日美达家具厂发出的函件属于新要约，即该合同的要约； 〔4〕2月6日Z机关发出的函件属于承诺。3、甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购置西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款 6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是〔〕。A、同时履行抗辩权B、后履行抗辩权C不安抗辩权 D 、撤销权【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。、多项选择题1、赵某向钱某借款30万元，用价值15万元的汽车作抵押，同时又请孙某和李某对未抵押局部债务共同承当连带担保责任。偿债期满后，赵某无力归还。钱某获汽车拍卖价款10万元后，找孙某追偿其余债务。孙某承当责任并行使权利的方式有〔 〕。A、A、先代偿20万兀，然后请求赵某偿付B先代偿20万元，然后请求李某承当C先代偿15万元，然后请求赵某偿付D先代偿15万元，然后请求李某承当【答案】CD20万元10万元，再请求赵某归还10万元15万元7.5万元，再请求赵某归还7.5万元【解析】根据?担保法?的规定，同一债权既有保证又有物的担保时，应优先执行物的担保，保证人仅对物的担保以外的债权承当保证责任。在此题中，物的担保债权为 15万元，因此孙某和李某的保证担保的债权为 15万元。因此，选项AB是错误的。2、甲乙双方签订了买卖合同，在合同履行过程中，发现该合同履行费用的负担问题约〕。定不明确。在这种情况下，可供甲乙双方选择的履行规那么有〕。A、双方协议补充B、按交易习惯确定C、由履行义务一方负担D、按合同有关条款确定【答案】ABCD【解析】合同生效后，当事人就质量、价款、履行地点、履行费用等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定；仍不能确定的，适用以下规定：〔1〕价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。〔2〕履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 〔3〕履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。同步强化练习题一、单项选择题1、根据?担保法?的规定，以下财产中，不得用于抵押的是〔 〕。E、 抵押人所有的房屋和其他地上定着物F、 抵押人所有的交通工具G土地所有权H抵押人依法有权处分的国有土地使用权【答案】C【解析】根据?担保法?的规定，以下财产不得抵押： 〔1〕土地所有权；〔2〕耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权；〔3〕学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施；〔4〕使用权、所有权不明或者有争议的财产；〔5〕依法被查封、扣压、监管的财产。2、甲、乙两公司签订一份价值 100万元的买卖合同，双方在合同中约定违约金为合同标的的15％。因甲公司违约，乙公司虽及时采取措施，但仍发生20万元的实际损失。甲公司除应支付乙公司违约金外，还应支付给乙公司赔偿金〔 〕万元。A、5 B 、15 C 、20 D、35答案】A【解析】根据?合同法?的规定，约定的违约金低于造成的损失的，合同当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。当事人就延迟履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。在此题中，由于当事人甲违约，给乙造成的实际损失为20万元，高于双方约定的违约金，因此乙可以请求人民法院或者仲裁机构要求甲再支付5万元。3、甲、乙两公司于9月10日签订一份加工合同，合同约定乙公司于12月10日前完成为甲公司加工一批专有机器配件的任务。为保证合同的履行，当事人同时签订了一份定金担保合同。9月12日甲公司将机器配件的毛坯交给乙公司，9月15日甲公司将定金汇给乙公司。根据我国?担保法?的规定，定金合同的生效日期是〔〕。E、9月10日F、9月12日G、9月15日H、12月10日答案】C【解析】定金合同从实际交付定金之日起生效。4、1999年3月10日甲以其不动产为抵押，与乙签订为期 1年的借款合同。2000年2月10日，乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同，甲得知后对此表示反对。按照法律规定，乙丙双方所签订的合同在效力上属于〔〕。A、有效合同 B、无效合同C、可撤销合同 D、效力待定合同【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。在本案中，乙将甲抵押的不动产作为标的与丙签订买卖合同，乙对该不动产无处分权，因此该合同处于效力待定状态。由于甲得知后对此表示反对，因此乙丙双方所签订的合同属于无效合同。如乙丙订立的买卖合同经不动产的权利人甲追认，或者无处分权的乙在2000年2月10日订立合同后取得处分权的，该合同属于有效合同。5、甲、乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后 10日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据?中华人民共和国合同法?的规定，甲可采取的措施是〔〕。

A、行使同时履行抗辩权A、行使同时履行抗辩权、行使后履行抗辩权C、行使不安抗辩权D、行使撤销权【答案】C【解析】根据?合同法?的规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： 〔1〕经营状况严重恶化；〔2〕转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕丧失商业信誉；〔4〕有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。6、甲公司以其所持有的乙上市公司依法可转让股票出质向银行贷款，并与银行订立了书面质押合同。根据?中华人民共和国担保法?的规定，该质押合同生效的时间为〔〕。A、贷款合同签订之日 B 、质押合同签订之日C权利凭证交付之日 D 、向登记机构办理出质登记之日【答案】D【解析】〔1〕以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的，质押合同自权利凭证交付之日起生效；〔2〕以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权等出质的，应当办理出质登记，质押合同自登记之日起生效。7、 甲乙双方订立买卖合同，约定收货后一周内付款。甲方在交货前发现乙方经营状况严重恶化，根据?中华人民共和国合同法?的规定，甲方〔〕。A、可行使同时履行抗辩权 B、可行使后履行抗辩权C、可行使不安抗辩权 D、可解除合同【答案】C【解析】根据?合同法?的有关规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行： 〔1〕经营状况严重恶化；〔2〕转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕丧失商业信誉；〔4〕有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。8、 北京的A公司与上海的B公司于2002年4月1日在深圳签订的一份不动产转让合同，根据合同约定，A公司以2000万元的价格将位于广州的不动产转让给 B公司，双方未约定合同的履行地点。根据?中华人民共和国合同法?的规定，该合同应当在〔〕履行。A、北京市 B 、上海市 C、深圳市D 、广州市【答案】D【解析】履行地点不明确，交付不动产的，在不动产所在地履行。9、根据?中华人民共和国合同法?的规定，债权人领取提存物的权利，自提存之日起〔〕年内不行使那么消灭。A、1B、2C 、3D、5【答案】D10、甲乙公司于2001年11月1日签订了一份买卖合同，合同约定一旦乙收回前欠应收帐款，立即给甲的银行帐户汇款购置其产品，并约定如果 1个月内不能履行，那么合同失效。2001年11月14日，乙的银行帐户上收到了10万元前欠应收帐款，乙于当日即向甲汇款，履行了合同。根据我国?合同法?的规定，甲乙公司的买卖合同的生效日期为〔〕。A11月1日B、11月14日C、12月1日D、12月14日【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，附条件生效的合同，自条件成就时合同生效。附生效期限的合同，自期限届至时生效。11、甲、乙企业于2001年4月1日签订一对甲企业显失公平的买卖合同，4月20日甲企业向人民法院请求撤销该合同，4月30日人民法院依法撤销该合同。根据我国?合同法?的规定，该买卖合同自〔〕之日起无效。A、4月1日 B、4月20日C、4月30日D、4月31日【答案】A【解析】被撤销的合同，同无效合同一样，自始没有法律约束力。12、根据我国?合同法?的规定，对于可撤销合同，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一定期间内不行使，撤销权消灭。该期间为〔〕。A、6个月B、1年C、2年D、5年【答案】B【解析】根据?合同法?的规定，有以下情形之一的，撤销权消灭：〔1〕具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权；〔2〕具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。13、根据我国?合同法?的规定，合同保全措施中的撤销权应自债务人知道撤销事由之日起1年内行使。但债权人自债务人的行为发生之日起〔〕内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。A、6个月B、1年C、2年D、5年【答案】D【解析】根据?合同法?的规定，撤销权应自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使，自债务人的行为发生之日起5年内未行使撤销权的，该权利消灭。14、根据?中华人民共和国担保法?的规定，保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为〔〕。A、主债务履行期届满之日起3个月B、主债务履行期届满之日起6个月C、主债务履行期届满之日起1年D、主债务履行期届满之日起2年【答案】B【解析】保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。15、根据?中华人民共和国担保法?的规定，债权人应当与债务人在合同中约定，债权〕的期限内履行债务。人留置财产后，债务人应当在〕的期限内履行债务。A、不超过1个月B、 不超过2个月C、 不少于1个月D、 不少于2个月【答案】D【解析】债权人应当与债务人在合同中约定，债权人留置财产后，债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务。二、多项选择题1、根据?中华人民共和国合同法?的规定，以下合同中，属于无效合同的有〔 〕。A、一方以欺诈手段使对方在违背真实意思情况下订立的合同B、损害社会公共利益的合同C、以合法形式掩盖非法目的的合同D、显失公平的合同【答案】BC【解析】选项A、D属于可撤销合同，因一方欺诈、胁迫而订立的合同，如损害到国家利益，那么属于无效合同。2、根据我国?担保法?的规定，以下各项中，属于留置担保范围的有〔 〕。E、 主债权的利息F、 违约金G留置物保管费用H实现留置权的费用【答案】A、B、C、D【解析】留置担保的范围包括：〔1〕主债权及利息；〔2〕违约金；〔3〕损害赔偿金；〔4〕留置物保管费用；〔5〕实现留置权的费用。3、 根据?中华人民共和国合同法?的规定，以下各项中，属于不得撤销要约的情形有〔〕。A、要约已经到达受要约人B要约人确定了承诺期限C要约人明示要约不可撤销D受要约人已对要约作出承诺【答案】BCD【解