浅析我国公司司法解散制度的现实困境及司法对

浅析我们国家公司司法解散制度的现实困境及司法对论文内容摘要自2005年修正后的〔公司法〕正式确立我们国家公司司法解散制度后，沿海经济发达地区法院受理的此类案件逐年上升，但由于立法在语言上的模糊性及概括性，给司法理论带来了众多不便。重点有两方面的具体表现出：一是公司司法解散事由认定困难；二是缺乏有效的替代性救济手段。本文结合司法理论及域外立法的先进经历体验，针对上述两方面的窘境提出切实可行的对策。论文本文关键词语司法解散公司僵局替代性救济一、我们国家公司司法解散制度的立法解读〔一〕〔公司法〕第183条的规定〔公司法〕第183条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益遭到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，能够恳求人民法院解散公司。〞上述规定填补了我们国家公司立法中对于司法解散规定的空白，在保卫公司、股东的合法权益上发挥了主要作用。但从立法语言上看，显然是采用了模糊性的、概括性的立法形式，语言过于简单、模糊，也给司法理论带来了众多不便。〔二〕〔公司法解释〔二〕〕的规定最高人民法院2008年的〔公司法解释〔二〕〕从解散事由、产业保全、替代性救济等方面对公司司法解散进行较为具体的规定。首先，公司司法解散事由方面重要包含：〔1〕公司连续2年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的；〔2〕股东表决时无法到达法定或者公司章程规定的比例，连续2年以上不能作出有效的股东会或者股东大会决议的，公司经营管理发生严重困难的；〔3〕公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的。二、我们国家公司司法解散制度的现实窘境〔一〕解散事由认定困难首先，不同法院间对于“严重困难〞和“重大损失〞判定标准的把握很不一致，重点表如今对“公司经营状态〞这一事实的表述和判决说理的充足水平上，执法标准宽严不一。其次，“其他途径不能解决〞的认定标准不明确，法院对于“其他途径不能解决〞的认定标准可谓是五花八门，有的法院在判决理由中根本没有牵涉这一点，有的又简单地一笔带过。再次，“其他严重困难〞详细情形不明确，从这几年宁波法院就公司解散案件的判决来看，均未发现根据这一条款裁判公司解散的案例。〔二〕代替性救济机制不明确司法解散之所以被普遍以为是最严厉的救济办法，重要是由于公司一旦解散，股东设立成本血本无归，接踵而来的员工失业、公司商业信誉丧失等连锁反应都将影响到社会稳定。因而，发达国家关于公司司法解散的立法中都倾向于采用一些替代性的救济办法，以防止解散公司后的一系列消极后果。我们国家的司法理论中，采用的替代性手段重要有回购股权和法院责成召开股东大会两种，且第二种方式鲜有成功的例子。由此可见，我们国家在公司解散的定纷止争上的替代性办法太有限，特别有需要借鉴西方发达国家在这方面的经历体验做法，寻求公司解散纠纷的多元化化解形式。三、完善公司司法解散制度的司法对策〔一〕明确解散事由的认定1.明确“严重困难〞和“重大损失〞的判定标准以“北大法宝〞和“北大法意〞发布的裁判时间在2006年至2009年间的以“公司解散纠纷〞为案由的案例作为样本，样本中公司现在状况豍正常的公司法院支持解散公司诉请的比例不到10%，而这一数据在公司现在状况不正常情况下接近95%豎。由此可见，法院在判定公司司法解散事由方面，对“经营管理发生严重困难〞及“重大损失〞的标准在很大水平上是以公司能否能正常营业来考量的，这显然是非常不全面的。笔者以为，结合上文中对我们国家公司司法解散制度立法的解读，法条中明确的解散事由即“公司僵局〞，其重要指公司机关陷入僵局。那么在个案审理中，至少应该从下面几个方面着手来综合考量公司经营管理状态：〔1〕公司公章、印鉴、账册能否齐备并处于公司实际控制中。〔2〕公司组织机构能否完善，能否处在正常运转中；〔3〕公司管理层人员能否依法履行职责；〔4〕公司能否连续较长一段时间未向股东分配利润；〔5〕公司能否存在连续亏损；〔6〕公司能否已经屡次遭到行政机关的处理惩罚；〔7〕公司能否已经陷入债务。豏除此之外，公司“人合性〞的丧失是判定公司僵局的一个主要因素。2.明确“其他途径不能解决〞的判定标准公司解散的替代性救济途径能够分为内部救济和外部救济两种。内部救济重要包含股东向公司董事会、股东会提出纠正公司董事会决议或者股东会决议，要求让渡其股权或者其他弥补办法，使用这些救济手段在人、财、物上投入的成本都较小，操作上也比较简便，为防止公司解散之诉的欠妥适用，有需要将此类内部救济作为法院受理公司解散案件前置程序。当然，法院在对此类内部救济审查时只进行形式审查。公司司法解散的外部救济方式也许多，重要有仲裁、任命临时董事、任命监管人等，这部分救济办法消耗损费的精神较多，故不该该笼统地作为法院受理公司解散之诉的前置程序。当然，为了防止公司，十分是盈利公司的解散，能够将其作为判决解散公司的前置条件，以尽量维持公司的存续。3.明确“其他严重困难〞的详细形态笔者以为，能够通过细化“其他严重困难〞的详细情形进而扩大公司司法解散的法定事由，最为关键的是要将各国公司法学界所普遍公认的引起公司解散纠纷的另一事由——“公司压迫〞予以吸纳，以实现保卫中小股东权益的目的。“其他严重困难〞的详细形态至少应该包含：〔1〕董事、公司法定代表人或者公司实际控制人的行为存在压制或欺诈，导致公司经营管理发生严重困难。〔2〕公司资产正在被浪费或者滥用，致使公司经营管理发生严重困难。〔3〕公司业务连续处于显著的停顿状况而产生无法恢复的损害或有产生损害的可能性，致使公司经营管理发生严重困难的。〔4〕公司在运营经过中，对外交易活动陷入不能回转的窘境，公司继续经营将会严重损害股东的利益。〔二〕确立公司解散的替代性救济机制1.建立强迫股权置换制度所谓强迫股权置换，就是法院通过判决强令公司或者其他股东以合理的价格来收买另一方的股份，使一方退出公司，以到达定纷止争，延续公司生命的目的。英、美两国在对替代性救济手段的使用中以股份强迫回购制度最为常用。我们国家并没有规定强迫回购，只是规定了自愿协商回购。当公司僵局或者公司压迫发生时，自愿协商回购只能是空言无补，设立强迫股权置换制度，使仍有商业价值的公司得以存续，同时异议股东能够以合理的价格出售其股份以退出公司是特别需要之举。详细到实际操作中，有两个方面存在的问题值得讨论。其一，股权的出让方和受让方怎样确定？笔者以为，对此应该秉持股东过错与责任相一致的原则来区别对待：假如双方股东均无过错，但基于经营上的分歧导致公司僵局的发生，双方又均不肯意退出公司，应当允许双方分别提出购买对方股份的要约，法院裁定出价高的一方获得受让权；假如一方股东存在滥用权利、违背义务等过错，那么另一方股东则享有强迫股权置换的恳求权，通常情况下蒙受压迫的中小股东能够要求公司或者控制股东收买其全部股份。其二，怎样确定合理的购买价格？笔者以为，能够参照英美等国立法，赋予公司解散案件中起诉股东确定股份价格的恳求权，即双方经法院调解仍未就股份收买价格达成一致的，任一方均有权在调解结束后一定期限内提出确认股价的申请，即恳求司法估价。能够由法院指定专业的评估机构根据每股净资产为基准，结合公司的无形资产、人力资产、盈利情况和将来发展前景进行确定。2.创设除名权所谓除名权，是指基于特定事由，赋予公司其他股东将公司某股东开除出公司的权利。股东的除名权源自德国判例法，相对于公司司法解散来说是一种较为缓和的替代性救济办法，这一制度已经被日、韩、我们国家台湾地区的公司法所吸纳。至于行使除名权股东的比例而言，笔者以为，立法没有需要规定太高的下限，过半数股东同意即可，详细比例能够通过公司章程来约定。在公司司法解散诉讼中股东行使除名权的事由重要是对公司或者其他股东从事不正当行为并对公司或者其他股东的利益造成损害。详细行为表现为：股东作为公司的成员，十分是作为公司董事会成员或者公司经理层成员，违背竞业禁止义务而掠夺公司时机；恶意制作公司僵局；压迫其他股东等。3.进行公司分立公司分立作为公司僵局的解决办法，相比判决公司解散其优越性毋庸置疑。公司分立能够在保全公司的前提下，兼顾各方股东的利益，同时也不需要对公司债务进行清偿，为公司的