02民法物权(答案)

物权法一、 简答题1、简述物权变动的原因。答：物权变动的原因，是指引起物权变动的法律事实。物权变动的原因很多，从性质上可以分为三类：民事法律行为。引起物权变动的法律行为包括单方法律行为和双方法律行为。单方法律行为例如有物权的抛弃、遗赠等；双方法律行为例如契约行为，这是物权变动的最常见、最主要的原因。事实行为与事件。事实行为，如商品的生产和制造、遗失物的拾得等；事件，如法定期间的届满、物权人的死亡和继承的发生等。公法上的行为。如行政行为或者法院的判决等。公法上的行政行为或者司法行为以及仲裁机构的裁决也可以引起物权的变动。例如因公用征收或者没收、法院及仲裁机构的裁判文书等而致物权变动。2、返还原物和返还不当得利在性质、要件、效果上的区别。答：概念：返还原物是指物权人要求无权占有人返还其占有的物的请求权。不当得利请求权是指不当得利的受益人与受到损害人之间形成不当得利之债，受损人享有向受益人请求返还不得当利的权利。（1）性质上：返还原物请求属于物权请求权的一种。不当得利请求权是属于债权请求权一种。2）要件上区别：返还原物请求权要件构成是享有返还原物请求权的权利人是所有权人或者他物权人；他人无权占有动产或者不动产的事实；附有返还义务的相对人是现在的无权占有人。不当得利请求权构成要件是一方受损，一方获利；获利人获得利益缺少法律上的原因，获利与受损之间存在因果关系。（3）效果上的区别：第一是返还财物的范围方面。返还原物请求权的返还财物对象限于原物以及原物所产生的孳息，返还的目的是物的所有人恢复对其物的占有。不当得利请求权要求返还的可以是原物、原物所产生的孳息、原物的价金、使用原物所取得的利益，也可以是其他利益；返还的目的是将受益人所获得的的一切不当的利益，全部返还给受到损害的一方，剥夺受益人所获得的一切不当利益。第二是否考虑过错方面。原物返还请求权人无需证明对方是否有过错，只要原物还存在，对方就负有返还的义务。如果原物不存在就应当具有赔偿的法律责任。不当得利的返还，在财产返还财产的范围上，根据获利人取得不当利益时，主观上是恶意还是善意来确定。如果取得不当利益时，主观上是善意的，返还的范围仅限于现存的财产，如果主观上是恶意的，除了返还现存的财产之外，对财产的灭失负有赔偿责任。第三返还的结果上不同。返还原物请求权以原物的存在为前提，如果原物不存在的话，只能要求赔偿损失。不当得利是以受益人获得的利益为标准，不论原物是否存在，只要受益人获得利益，就应负担返还的义务。3、物上代位性的意义和基本规则。答：物上代位性是指担保物权的效力及于担保财产因损毁、灭失所得赔偿金等代位物上，其是担保物权的重要特征。我国《物权法》第一百七十四条规定，担保期间，担保财产损毁、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。当担保物因他人之侵害而灭失、毁损时，债务人所得之赔偿金应作为代位物继续为债权之担保，债权人得对该代位物优先取偿。对于债务人转让担保物所得价款以及担保物因有损坏、贬值之虞而提前处分所得之价款或担保人另行提供的担保物，债权人亦同样有物上代位权。4、所有权弹力性及其在物权法上的表现。答：所有权具有弹力性，是对所有权性质的一种描述。所有人在其所有物上为他人设定地役权、抵押权等权利，虽然占有、适用、收益甚至处分权都能与所有人发生全部或者部分的分离，但只要没有发生使所有权消灭的法律事实（如转让、所有物灭失），所有人仍然保持着对于其财产的支配权，所有权并不消灭。所有权权能的分离只是暂时的，分离出去的权能最终都要回复到所有权中来，使所有权恢复其原来的圆满状态。表现：担保物权。当所有人为他人设定地上权或抵押权等他物权时，所有权几乎成为一个没有实质内容的空虚的权利，但所有权在所有人保持其处分力的限度内并不失去统一的支配力，一旦他物权消灭，则所有权自动回复其完全支配力。按照这种理解，物权是一种抽象的支配而不是利用物的权利，在所有权之上形成的他物权也只是所有权全面支配权作用的结果，一物之上只有一个所有权，即所谓“一物一权”主义。5、简述物权优先于债权的效力内容。答：同一物上同时并存物权与债权时，除非法律另有规定，物权优先干债权得以实现。表现为四种情形：（1）所有权优先于债权。典型形态是：不动产一物数卖场合，取得不动产所有权的买受人，其所有权优先于未取得所有权的买受人之债权；（2）担保物权优先于债权。有物的担保的债权，就担保物得优先于一般债权人而受清偿。同样的道理，物的担保人破产肘，担保物不列入破产财产，担保物权人对担保物享有“别除权”（3）用益物权优先于债权。（4）具有物权效力的债权优先于不具有物权效力的债权。典型例子是《物权法》第 20条规定的预告登记的效力。6、简述善意取得的构成要件，并举一例说明。答：（1）标的物须为动产或者不动产。（2）让与人对处分的动产或不动产为无权处分。（3）受让人受让财产时须为善意，即受让人对让与人无权处分行为不知情，且无重大过失。（4）受让人支付合理的价格。（5）已完成公示。转让动产或者不动产已经交付或者登记。例子：甲乙婚后购买一套住房，但仅以甲的名义进行了登记，不久二人感情不和分居，甲擅自将该房屋以自己的名义以市价出卖给不知情的丙并办理了过户登记手续。7、简述相邻权和地役权的区别。答：相邻权指不动产的所有人或使用人在处理相邻关系时所享有的权利。地役权是指不动产的权利人,如所有权人或使用权人,为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利。相邻权与地役权十分相似，都是存在于不动产上的权利，其目的都是发挥相邻不动产的利用效益。但二者毕竟是性质不同的权利，主要区别在于如下：第一，二者产生的原因不同。相邻权为不动产所有权或使用权内容的当然扩张成或限制，因法律的直接规定发生。地役权则为相邻近的不动产所有人或使用人基于合同关系约定发生的所有权扩张或者限制。第二，是否为独立的权利类型不同。相邻权不是一项独立的民事权利或物权类型，而是不动产所有权或使用权本身的限制或扩张，与所有权或使用权共存亡，不能单独取得或丧失。地役权则是一项独立的民事权利，属于用益物权的一种。第三，二者对不动产利用关系的调节程度不同。相邻权是法律对邻近不动产的利用所进行的最低限度的调节，其对不动产所有权或使用权的限制与扩张程度较小 ;而地役权作为当事人约定的权利义务关系，对不动产所有权或使用权的限制与扩张的程度较大，是对土地利用所进行的较高程度的调节。第四，二者在取得的有偿性上不同。相邻权中的当事人行使法律规定的权利时，只要不给邻人造成损失，通常是无偿的;而地役权的取得既可有偿，也可无偿，并且通常是有偿的。第五，是否需要登记不同。相邻权的成立，无须登记；而地役权作为用益物权的一种，其成立或产生对抗第三人的效力，必须经过登记。8、试述典当的性质。答：典当，是指当户将其动产、财产权利作为当物质押或者抵押给典当行，交付一定比例费用，取得当金，并在约定期限内支付当金利息、偿还当金、赎回当物的行为。典当本质上是一种借贷关系与担保关系的复合,借贷是目的,担保是手段。典当非担保物权,担保物权是以主债权合同在先,担保合同在后，质权为从属性法律关系；典当制度中,借贷以出当行为为前提即出当在前,借贷在后，借贷与出当不可分的形成一个整体法律关系，无主从关系而言。典当实质上是一种信用授受行为,是借贷与质押（抵押）之联立。典当又称质当、押当或者营业质权，适用的是当铺管理规则的特殊质权。依据《物权法》第5条物权法定的原则，物权法没有将典当权规定为物权，因此，财产所有权人或者使用权人将财产抵押给典当企业获取借款所签订的典当合同，具有抵押借款合同的性质，属于债权的范畴，应适用合同法的相关规定处理。9、简述占有的概念及其构成要件。答：占有是指占有人对物有控制与支配的管领力的事实状态。构成要件：包括体素（客观要件）和心素（主观要件）（1）占有的主体：任何民事主体（自然人、法人均可，不限于完全民事行为能力人）（2）占有的客体：有体物（3）占有的客观方面：对物具有事实上的管理。包括：人鱼物在空间、时间以及某种法律关系上的结合关系。、简述用益物权与担保物权的区别。答：用益物权指权利人对他人所有的不动产或者动产在一定范围内加以使用、收益的定限物权。担保物权是指为了确保特定债权的实现，债务人或第三人以动产、不动产或者某些权利为客体而设定的，当债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现担保物权的情形时，权利人有权就该财产变价并优先受偿的一种限制物权。用益物权与担保物权的区别：（1）内容不同。担保物权人是为了通过法律上或事实上对他人之物的交换价值加以控制，从而担保债权的实现，因此担保物权不以对他人之物的占有、使用、收益为内容。用益物权是以对标的物的实际占有以及使用、收益为内容。（2）客体不同。用益物权通常以不动产为客体；而担保物权客体可为动产、不动产和权利。（3）独立性不同。除地役权外，用益物权不具有从属性，且主要是独立物权，不以债权相伴而生。担保物权必须与债权相结合，具有从属性的特征。（4）权利实现时间不同。用益物权取得后，其占有、使用、收益的权利即告实现。担保物权从属于债权，只有债务人届期不履行债务，而权利人实现其担保物权即使该权利消灭时，权利人才获得了实际的价值。因此，在清偿期前的担保物权是具有附条件变价权的未成熟或未完全的物权。（5）目的和社会功能不同。权利人设立用益物权的目的在于对物的使用、收益，进而获取物的实用价值，则必然要以对权利客体的实体支配为条件；而担保物权中，其设立的目的并非是行使对物的使用收益权，所以不以对标的物直接支配为要件。、物权请求权的意义、类型和效果。答：（1）物权请求权的意义：物权是民法中十分重要的民事权利，当物权法在规范民事主体享有广泛的物权时，更需要为物权的行使和实现提供保障机制；物权是支配权，完全依自身意志，无须他人介入便可实现物权，享受利益，但这也使物权易遭受侵害，若赋予被侵权人物请求权，当可证明相对人已实施了侵害或妨害其物权的行为时，便可以要求相对人排除妨害、返还原物、恢复原状，这一权利更有利于保护物权。（2）物权请求权包括以下类型：返还原物请求权；排除妨害请求权；停止侵害和消除危险请求权；恢复原状请求权。（3）物权请求权的效果：首先，物权请求权是一种救济权，其是以物权的存在为前提和基础的，并且是为保护物权而设立；其次，物权请求权可以随着物权的变化而变化，即随着物权的流转而流转。随着物权的消灭而消灭和转化。应当强调的是物权请求权不是物权，不具有物权的基础特征，同时其又与债权和债权请求权存在差异；故而只能将其看作是物权的一种保护方式。、试举例说明什么是预告登记。答：所谓预告登记，就是为保全关于不动产物权的请求权而将此权利进行的登记。他将债权请求权予以登记，使其具有对抗第三人的效力，使妨害其不动产物权登记请求权所为的处分无效，以保障将来本登记的实现。物权法第20条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”例如出卖人先与买受人甲订立不动产买卖合同，出卖人收受价金后，再卖予乙，并向乙办理移转登记。在此情形，买受人甲除拥有债法上的请求权外，并无排斥第三人的权利，原则上仅能依债务不履行的规定向出卖人请求损害赔偿。此种状况，对买受人甲不利，为解决这一问题就产生了预告登记制度。实际操作中例如：在商品房预售中，购房者可以就尚未建成的住房进行预告登记，以制约开发商把已出售的住房再次出售或者进行抵押。、简述《物权法》关于物权保护的规定。答：（一）《物权法》主要规定了以下保护物权的方法（1）确认产权：因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。（2）返还原物：无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。3）恢复原状：造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。（4）排除妨碍：妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。（5）赔偿损失：侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。（二）物权保护方式：可以单独适用，也可以根据权利被侵害的情形合并适用。、简述《物权法》所规定的用益物权类型。答：《物权法》第一百一十七条规定：用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。比如土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权、自然资源使用权（海域使用权、探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利）。依法取得的海域使用权受法律保护。依法取得的探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利受法律保护。、简述留置权的构成要件。答：留置权其构成要件为：答案一：（1）债权人根据特定的合同合法占有债务人的动产。因侵权行为占有他人的动产，不发生留置权。债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以行使留置权。（2）债权人对该动产的占有与其债权的发生具有牵连关系，即出自同一法律关系。（3）债务已届清偿期而债务人仍未履行到期债务，债权人的债权未届清偿期，其交付占有标的物的义务已届履行期的，不能行使留置权。但是，债权人能够证明债务人无支付能力的除外。（4）符合法律规定并且当事人的约定不违反公序良俗，不与债权人的义务相抵触。合同约定不得留置的物不得留置，如果留置权人将留置物返还给债务人，则不得以其留置权对抗第三人。留置权人在债权未受全部清偿前，留置物为不可分物的，留置权人可以就其留置物的全部行使留置权。答案二：留置权的构成要件分为积极要件和消极要件，其中：（1）留置权取得的积极要件，是留置权的取得所应具有的事实。这主要有以下几项：1、须债权人占有债务人的动产。留置权的目的，在于担保债的履行，因此享有留置权的应当是债权人。至于债权的发生原因，依担保法第84条的规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。留置权的取得，债权人须合法占有债务人的财产，其占有方式是直接占有还是间接占有均可。但单纯的持有，例如，雇佣人操持家务，则其在工作中使用家中的器具，是持有而不是占有，故不能成立留置权。债务人代债权人占有留置物的， 留置权不成立。债权人合法占有债务人交付的动产时，不知道债务人无处分该动产的权利 ;债权人仍可以依法享有留置权。2、须债权已届清偿期。债权人虽占有债务人的动产，但在债权尚未届清偿期时，因此时尚不发生债务人不履行债务的问题，不发生留置权。只有在债权已届清偿期，债务人仍不履行债务时，债权人才可以留置债务人的动产。债权人的债权未届清偿期，其交付占有标的物的义务已届清偿期的，不能行使留置权。但是，债权人能够证明债务人无支付能力的除外。3、须债权的发生与该动产有牵连关系。债权人所占有的债务人的动产必须与其债权的发生有牵连关系，才有留置权可言。就我国的司法、立法实践看，留置权中的牵连关系则为债权与留置物占有取得之间的关联， 即债权与标的物的占有的取得是基于同一合同关系。在债权的发生与标的物的占有取得是因同一合同关系而发生，并且债务人不履行债务时，债权人有留置权。（2）留置权取得的消极要件是指阻止留置权发生的情形或因素，也称留置权成立的限制。其要件有以下几项：须留置财产与对方交付财产前或交付财产时所为指示不相抵触。留置权系法定担保物权，当事人不得随意设立，但可依当事人合意排除留置权的适用，我国《担保法》第84条第3款明确规定“当事人可以在合同中约定不得留置的物"。须留置债务人财产不违反公共秩序或善良风俗。此条系民事活动应遵循的一般原则，我国民法通则和担保法虽未明文规定但亦应遵守之。须留置财产与债权人所承担义务不相抵触。如果债权人在合同中的义务即是交付标的物，则债权人不得以债务人不履行义务为由行使留置权，否则与其所承担义务的本旨相违背。16、试比较按份共有与共同共有。、简述动产质押与动产抵押的区别、简述所有权的概念和法律特征。答：所有权是指所有人依法对自己财产所享有的占有，使用，收益和处分的权利。所有权具有以下的法律特征：1）所有权是绝对权。所有权关系的义务主体是所有权人以外的一切人，其所负的义务是不得非法干预所有权人行使其权力，是一种特定的不作为义务。（2）所有权具有排他性。所有权属于物权，具有排他的性质。所有权人有排除他人对于其行使权力的干涉，并且同一物上只能存在一个所有权，而不能并存两个以上的所有权。（3）所有权是最完全的物权。所有权是所有人对于其所有物进行一般的，全面的支配，内容最全面、最充分的物权。它不仅包括对于物的占有、使用、收益还包括对于物的最终处分权。（4）所有权具有弹力性。所有人在其所有物上为他人设定地役权、抵押权等权利，只要没有发生使所有权消灭的法律事实（如转让、所有物灭失），所有人仍然保持对其财产的支配权，所有权并不消灭。当所有物上设定的其他权利消灭，所有权的负担除去的时候，所有权任然恢复其圆满的状态，即分离出去的权利仍然复归于所有权人，这称为所有权的弹力性。（5）所有权具有永久性。这是指所有权的存在不能预定其存续期间。、简述出典人的权利与义务。答：（一）出典人的权利第一、出卖典物的权利。但典权人在同等条件下享有先买权。第二、在典物上设立其他担保物权的权利。但此种担保不得与典权相抵触。第三、典权届满时的回赎权。回赎权是指出典人在典期届满时享有的要求偿付原典价并支付其他合理的费用和利息，赎回原典物的权利。回赎权有一定的期限限制。根据我国有关法规和司法解释的规定，出典人在典期届满10年不回赎，或无典期经过30年不回赎的，视为绝卖，典物的所有权即归典权人所有。（二）出典人的义务第一，出典人有将典物转让给承典人的义务。房屋等出典之后，出典人应将其交给承典人占

有，承典人可以加以使用或转让给他人使用，并且可就自己或他人使用获得收益。第二，出典人有将房屋等出典物的特性或相关资料告知或附随转移承典人的义务。第三，出典人在回赎期内回赎出典房屋等的义务。出典人在回赎期限内不赎回其出典房屋等，视为绝卖，丧失出典房屋等的所有权。、简述担保物权的法律特征。而且及于担保物的变异物、赔答：担保物权指的是以确保债权的实现为目的，以直接取得或支配特定财产的交换价值为内容的权利。其法律特征包括：而且及于担保物的变异物、赔、物上代位性，是指担保物权的效力不仅及于担保物本身，偿金、补偿金以及保险金等代位物。换言之，若担保物灭失，设于其上的担保物权也随之灭失，但因抵押物灭失所获得的赔偿金等，应当作为担保财产，担保物权人仍对之享有优先受偿金、补偿金以及保险金等代位物。换言之，若担保物灭失，设于其上的担保物权也随之灭失，但因抵押物灭失所获得的赔偿金等，应当作为担保财产，担保物权人仍对之享有优先受偿权。、物上请求权物上请求权是指抵押权等担保权设定后，若担保人或等三人的行为致抵押物价值贬损的，物上请求权是指抵押权等担保权设定后，若担保人或等三人的行为致抵押物价值贬损的，保权人可对担保人、第三人行使物上请求权，请求其停止侵害、恢复原状、消除危险或排除妨害等。其中，对担保人行使的权利，又称保全权。三、价值性担保物权人享有物上请求权；担保物权具有物上代位性；其法理依据在于担保物权乃价值权，即担保物权以标的物的价值确保债权的清偿为目的，以就标物取得一定价值为内容，此与用益物权以标物的使用价值为内容形成鲜明对比。 是故，若有人故意减损担保物的价值，即危害了担保权人的权益，后者当然有权制止（物上请求权）；若担保物的价值形态发生转变，担保权人的权利仍及于转变后价值形态（物上代位性）。四、不可分性指担保物权所担保的债权之债权人可就担保物的全部行使其权利。如抵押权的不可分性主要包含五个方面的含义：1、抵押物一部分灭失，残存的部分仍担保债权的全部；2、抵押物被分割的，每个分得人分得的部分抵押物仍担保债权的全部；3、债权一部分消灭的，未消灭部分仍对抵押物全部行使权利；4、债权被分割的，每个分得人分得的部分债权仍对抵押物全部行使权利；5、抵押权设定后，抵押物价值上扬，债务人无权减少担保物；抵押物价值下跌，债务人无义务补充担保。五、优先受偿权（一）优先受偿权的实现条件1、须抵押权有效存在；2、须有债务已届清偿期、债务人不履行的事实。二、 论述题1、试论物权法定原则。答：首先，物权法定原则亦称物权法定主义，指的物权的种类与内容只能由法律规定，不允许当事人自由创设。其物权法定原则包括四个方面的内容:（1）物权种类法定化。物权的具体类型必须有法律上的依据，当事人不得随意创设。根据物权法定主义，当事人设定的物权必须符合现行法律的明确规定，即“只允许当事人按照法律规定的物权秩序确定他们之间的关系”。如果法律无明文规定物权种类时，则不能解释为法律允许当事人自由设定，只可解释为法律禁止当事人创设此种物权，例如，设定不移转占有的动产质权；约定物权法定原则租赁权为用益性质的他物权等，都因缺乏法律依据，违反了物权种类法定的强制性规定而无效。（2）物权内容法定化。禁止当事人创设与物权法定内容相悖的物权，除法律另有规定外也不得基于其合意自由决定物权的内容。（3）物权的效力法定，当事人不得协议变更。物权的效力是指法律赋予物权的强制性作用力，是合法行为发生物权法上效果的保障力。物权为绝对权、对世权，具有对抗一般人的效力，关涉国家、社会和第三人的利益，影响物权的流转和交易安全。因此物权具有的排他、优先及追及效力，都应当由法律明确规定，不容当事人通过协议随意改变。（4）物权的公示方式法定，当事人不得随意确定。法律对物权变动时的公示方式均有明确规定，非以法定方式予以公示，物权的变动或者无效，或者不得对抗第三人，当事人不得协商不经公示的所有权转移。其次，由法律规定明确排除了行政法规、规章等对物权种类及内容的规定。这主要是因为物权是一项重要的民事权利，物权制度属于民事基本制度。最后，物权不同于债券，物权是“绝对权”“对世权”，物权的权利人行使权力是排他性的，对所有其他人都有约束力，这也是物权法定的重要原因。2、空！3、试述物权变动的模式及其意义以及我国物权立法中的选择。答：物权变动，从物权的角度来说，是指物权的设立、移转、变更和消灭。从物权的主体来说，是指物权的得丧变更。物权的设立，是指某一权利主体创设一个本不存在的物权，如设定抵押权；物权的移转，是指已经存在的物权在民事主体之间转让，如房屋的买卖；物权的变更，通说是指在权利主体不变的情况下改变物权的客体和内容； 物权的消灭，即物权的终止。物权变动模式有：1、基于法律行为的物权变动。基于民法上的法律行为，以意思表示为要素，是主体医院的表现。权利主体出于个人之医院，使人与物之关系发生变动，这是基于法律行为之物权变动本质所在。2、非基于法律行为的物权变动。物权变动座位一种法律关系的变动必然体现到法律事实这个原因上，引起法律关系变动的法律事实，包括时间和行为两大类，行为与当事人意思有关，时间则是当事人意思无关的事实。我国采取的是一种折衷主义。一方面，认为债权的意思表示即为物权变动的意思表示，否认在债权合意的同时存在物权的意思表示，不承认物权行为的独立存在；另一方面，认为只有债权法上的合意还不够，还须加上物权的公示即不动产的登记和动产的交付，物权即发生变动。而且我国采取的不是统一的公示要件主义：不动产和动产采用的是公示要件主义，而准不动产采用的是公示对抗主义。4、试述用益物权的概念和法律特征。答：用益物权，是物权的一种，是指非所有人对他人之物所享有的占有、使用、收益的排他性的权利。1、目的的用益性。用益物权是他物权，是对所有物的利用。设立用益物权的目的就是对他人所有的财产进行使用、收益，即为了追求物的使用价值而对他人的物在一定范围内进行支配。与此相应，用益物权的内容也主要是行使使用、收益的权能。2、地位的独立性。用益物权为独立物权，是对所有权的限制。用益物权是非所有人对所有人的物在法律规定的限度内独立支配的排他性权利，是一种独立的权利。用益物权人在法律规定或合同约定的某种权利的具体支配范围内，可以对抗一切人，包括所有权人，从而形成对所有权的限制。3、客体的限制性。用益物权客体的限制性有三个方面：一是用益物权的客体必须具有使用价值，客体的存在形态或使用形态发生变化，会对用益物权人的利益产生直接影响，甚至丧失。二是用益物权的客体以不动产作为主导，中国物权法草案也把用益物权的客体限制在不动产。而担保物权则既可以在动产上设立，也可以在不动产上设立；三是用益物权的享有和行使必须以对客体的实际占有为前提，否则使用和收益无从谈起。而担保物权则不必要求权利人一定要直接占有标的物，如在抵押权中，抵押权人就不直接占有抵押物。5、试论物权与债权的区别。答：物权和债权反映的是不同的财产关系，有不同的特点和法律属性。区别主要在：（一）权利性质上的区别物权为支配权，债权为请求权，这是二者最基本的区别。物权人无须借助他人的行为而仅依自己的意志与行为即可对标的物进行管领与支配，并享受和实现其利益。而债权人欲实现其利益，必须借助义务人的行为，通过义务人履行义务的行为间接地实现自己的利益。（二）物权与债权的客体不同物权的客体是特定的、独立的、既存的、有形的动产或不动产。债的客体通常认为是“给付”，给付行为的对象可以是物、劳务、智力成果等。作为债权给付对象的物，可以是不特定的种类物，也可以是债权成立时尚不存在的物，法律禁止流通的物除外。（三）权利效力上的区别1、物权具有的基本效力为支配力，债权所具有的基本效力为请求力。物权支配力具有排他性和排他效力，当物权与债权并存于一物时，物权优先于债权。债权请求力具有相容性和平等性，即同一标的物上可以并存两个或两个以上内容相同的债权，且数个债权之间的效力一律平等，不因其成立的先后或发生原因的不同而有效力上的优劣之分。2、物权的效力在范围上及于任何人，而债权的效力原则上只及于特定的债务人。3、物权的圆满状态受到妨害时，物权人可以凭借物权请求权以保障其对物的圆满支配状态的回复，赔偿损失只是不得已情况下的补充救济方法。而当债权不能正常实现时，主要的救济则是赔偿损失。（四）权利设定上的区别物权的设定，法律上通常采用的是法定主义，而债权的设定则实行任意主义。物权的设定，不仅涉及当事人的利益，也常常涉及国家、社会及不特定他人的利益，故物权的种类及内容均由法律明定而不允许当事人自由创设。债权通常涉及的仅是当事人双方的利益，依据契约自由原则，当事人只要不违反法律的强行性规定和公序良俗，得通过合意任意设定债权或创设新债权。设立债权无所谓公示问题，物权则有。（五）权利期限上的区别债权均为有期限的权利，期限届满，债权即归于消灭或失去法律的保护。物权中的所有权为无限期的权利，只要所有物存在，所有权就存在。6、试述抵押权人的权利。答：抵押权人，是指对债务人享有债权，并在债务人不履行债务时得就抵押物优先受偿的人。抵押权人就是受抵押担保的债权的债权人。抵押权是由债务人或第三人就其提供抵押的特定的财产所设定的物权。抵押权人有以下权利：1、保全抵押物的权利：（1）抵押物价值减少防止权。如果抵押人实施的某种行为足以损害抵押物的价值，抵押权人有权要求抵押人停止其行为。（2）恢复抵押物的价值请求权或增担保请求权。当抵押人的行为已经使抵押财产的价值减少的，抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值，或者提供与减少的价值相应的担保。2、对抵押权的处分权（1）抵押权的让与。抵押权是一种财产权，因此具有让与的可能性，但是抵押权必须随同其所担保的主债权一并转让。（2）将抵押权作为其他债权的担保。抵押权移转上的从属性决定了抵押权人应将抵押权连同其所担保的债权一并设定担保（3）抵押权的抛弃。抵押权的抛弃又分为相对抛弃和绝对抛弃，相对抛弃是指抵押权人为了同一抵押人的特定的无担保债权人的利益面抛弃其抵押权。绝对抛弃是指抵押权人以消来抵押权的意思面放弃其抵押权的行为。3、物权请求权优先受偿权，在债务人不履行债务时，抵押权人可与抵押人协议以抵押物折价或以拍卖、变卖后的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以提起诉讼。抵押物折价或拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。4、侵权损害赔偿请求权抵押权作为一种民事权利，当然受到侵权行为法的保护。7、试论物权的效力。答：物权的效力，是指法律赋予物权的强制性作用力。它反映着法律保障物权人能够对标的物进行支配并排除他人干涉的程度和范围。1、排他效力。是指在同一标的物上不能同时存在两个以上内容不相容的物权，亦即在同一物上已存在的物权具有排除在该物上再成立与其内容互不相容的物权的效力。2、优先效力。指内容或性质上相容之物权间，成立在先的物权优先于成立在后的物权，或物权优先于债权而言。内容或性质上互不相容的物权间，不容有同一内容的数个物权同时成立于同一标的物上。3、追及效力。物权的追及效力，指物权成立后，其标的物不论辗转流通至何人手中，物权人均得追及标的物之所在而直接支配其物，并实现物权内容的效力。4、妨害排除效力。又称物上请求权或物权的请求权，是指物权人于其物被侵害或有被侵害之虞时，物权人得请求排除侵害或防止侵害，以回复其物权的圆满状态的权利。物上请求权包括：返还请求权，排除妨碍请求权，预防妨碍请求权。8、论物权法的公示原则。答：物权法的公示原则为：（一）概念物权公示原则，是指物权的设立或者变动必须依据法定的公示方法公诸于世。 公诸于世，是指将物权设立和变动的事实通过法定的方式公开，如不动产进行登记，动产进行交付。就不动产登记而言，只要当事人完成登记，至于世人是否去了解，在所不问。就动产交付而言，只要当事人完成交付行为，其他人是否知悉，也不影响动产物权设立和变动的效力。（二）物权法公示原则的内涵《物权法》规定"不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。"（三）物权的公示制度《物权法》规定公示原则的主要原因是使第三人能够知悉物权设立和变动的情况，维护交易安全，鼓励交易。因为物权具有对世性，对物权人之外的一切人都发生效力，因此法律上必须建立一套制度，使其他可能受到影响的人能够知悉物权设立和变动的情况，以免自身的利益受到损害。（四）物权法公示的具体内容1、物权的公示方法必须由法律规定目前各国的立法普遍采取不动产登记、动产交付的公示方法。为防止不同人对同一物的争夺，保护善意第三人的利益，法律必须明确规定物权公示的方法，只有合法所有人均以法定的公示方法对外进行物权公示，才能使所有的第三人明确物的所有权归属情况。2、物权公示的效力必须由法律规定公示到底具有何种法律效力，各国法律规定有所不同。依照我国法律的规定，普通的动产一经交付，便发生所有权转移的后果 ;不动产的转让一经办理登记手续，便发生该不动产的所有权转移的法律后果。9、试述保证期间。答：1、保证期间概念：保证期间是债权人依法保证合同主张保证请求权的有效期间。债权人只能在保证期间内，向保证人行使请求权，请求保证人履行保证债务，保证人也只有在此期间内有义务履行保证债务。在此期间内债权人未向保证人请求的，过了该期间，保证人的保证债务消灭。因此，保证期间，也是当债务履行期届满以后，保证人能够允许债权人主张权利的最长期间。2、保证的类型：保证分一般保证和连带责任保证。（一） 一般保证，是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。（二） 连带责任保证，是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证。（三）这两种保证之间最大的区别在于保证人是否享有先诉抗辩权。在一般保证情况下，保证人享有先诉抗辩权，即“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。而在连带责任保证的情况下，保证人不享有先诉抗辩权，即“连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。3、一般保证与连带保证的期限的规定 ：（一）《担保法》第二十五条一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。（二） 在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间， 债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任;债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。（三） 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的， 债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。（四） 保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。五）保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。10、试析立法中吸收无体财产的概念的意义。答：随着现代科学技术的发展，传统的物的概念受到挑战，，人们对物的观念亦发生扩张，主要表现在以下几个方面：1、无形的自然力。日本学者将有体物解释为物质上占有一定空间而有形存在者。据此观念，固体、气体、液体为物，而电、热、声、光等能量与自然力则非物。但由于社会经济和科学技术的发展，对电、热、声、光、磁波等“能”的广泛利用，迫使法律上扩张物的概念。在包括我国在内的许多国家的刑法中，窃电也成立盗窃罪。我国《合同法》中也明确规定了供电、水、气、热力合同。在物权法理论上，电、热、声、光、磁波等可人力所支配的无形的自然力乃至网络虚拟财产，亦可视为物（虚拟物）而成为物权的课题。2、特定的空间。依现今通说，物的概念已不限于有体、有形，凡具有法律上排他的支配可能性或管理可能性者，皆可以为物，地上或地下之特定空间亦然。3、人力尚不能支配的物。传统民法理论上，法律上的物仅限于人力所能支配者，凡不能为人力支配者，则仅为物理上的物而非法律上的物。但随着科学技术的发展，人类征服自然、改造自然的能力日益增强，人类活动范围亦日益扩张，大洋海底、宇宙空间正逐渐成为人类探索、开发的范围。因此，即使人力尚不能支配但有支配可能性者，亦不妨承认其为法律上的物。我们说无形财产主要不应由物权法调整，并非说物权法完全不能调整这些财产关系，财产的发展趋势来看，无形财产将会逐渐发展，并且在社会生活中的价值也会越来越重要，而许多新的无形财产未必都会受到各个单行法律的规范。为了使这些无形财产也可以受到法律的调整，便需要扩大物权法适用范围。据此我们认为，除法律法规另有规定以外，新的无形财产可以准用物权法关于物权的规定。三、 案例分析题案例一：张立本向王军借款2000元，并书面约定张立本将自己的电视机作为标的物质押给王军。后来张立本提出一个建议说：王军，你们家已经有了电视机，况且作为质押物的电视机放在你家你也不用，还占地方。我们家把电视质押给你后就没的可看，不如这样，你先把电视机放在我们家，等到需要实行质押时，我再交给你。王军同意，但要求将其建议写入质押合同。后来，张立本没有能够偿还借款2000元。请问：（一）张立本与王军签订的质押合同效力如何？理由是什么？（二）王军能否根据合同约定要求张立本交付质物？理由是什么？案例解答：（一）张立本与王军签订的质押合同效力如何？理由是什么？答：（1）质押合同不生效。（2）定义：质押是债务人或第三人向债权人移转某项财产的占有权，并由后者掌握该项财产，以作为前者履行某种支付金钱或履约责任的担保。质押是以交付标的物为成立要件，不交付标的物的质权不成立，但是出质人应当承担过错责任。债务人或者第三人未按质押合同约定的时间移交质物的，因此给质权人造成损失的，出质人应当根据其过错承担赔偿责任。（二）王军能否根据合同约定要求张立本交付质物？理由是什么？答：（1）可以。（2）理由是因为质押合同以交付标的物为合同生效要件，王军可以按照合同的约定要求张立本交付质物，以实现其质押权。案例二：甲为养鸡专业户，为改建鸡舍和引进良种需资金10万元。甲向乙借款5万，以自己的一套价值5万元的音响设备作抵押，双方立有抵押字据，但未办理登记。甲又向丙借款5万元，又以该音响设备作质押，双方立有质押字据，并将该设备交付丙占有。后来，甲的计划落空，并因借款一事与乙、丙发生纠纷。乙将甲为被告并以丙为第三人诉至法院。法院审理查明：在丙占有该设备期间，不慎致音响设备损坏，而送丁处修理。现因尚欠修理费1万元而被丁留置。问：（一）甲与乙之间的抵押合同是否有效？为什么？（二）甲与丙之间的质押合同是否有效？为什么？（三）在乙、丙和丁都主张担保权利时，谁有优先权？为什么？案例解答：（一）甲与乙之间的抵押合同是否有效？为什么？答：（1）有效。（2）不论是不动产还是动产抵押合同，均为为要式合同，双方在合同书上签字或者盖章，即成立生效，除非法律另有规定或合同另有约定如附有条件或期限。（二）甲与丙之间的质押合同是否有效？为什么？答：（1）有效。（2）理由：动产质押权为要式合同，双方在合同书上签字或者盖章，即成立生效，除非法律另有规定或合同另有约定如附有条件或期限。（三）在乙、丙和丁都主张担保权利时，谁有优先权？为什么？答：（1）丙有优先权。理由：因为抵押权没有登记，所以落后于质押权。案例三：王某和马某签订一份借款合同，王某为借款人，马某为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。周某和赵某为该借款合同进行了担保，担保条款约定，如果不能如期还款，周某和赵某承担保证责任。叶某对王某、马某的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批设备（价值300万），未约定担保范围，请回答以下问题：1、王某和马某决定放弃叶某的抵押担保，且签订了协议，但没有取得周某和赵某的同意。周某和赵某应否承担保证责任？如果承担，承担的保证责任范围是多少？2、如果叶某的设备因不可抗力灭失，周某被宣告失踪，其财产已经由李某代管。现王某不能偿还到期债务，赵某偿还了马某的全部债权。那么赵某可以向哪些人追偿？为什么？案例解答：第一问：答：依据《担保法》第28条规定，同一债权既有保证，又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任，故周某与赵某仍应对设备抵押价值以外的债务负保证责任。按案件中可知承担的保证责任范围是200万元。第二问：答：依据《担保法》第58条规定，抵押权因抵押物灭失而消灭。同时依该法第12条规定，同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的保证份额 ,承担保证责任。没有约定保证份额的,保证人承担连带责任,债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任,保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人,有权向债务人追偿,或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。同时依据《民通意见》第21条第二款规定，失踪人所欠税款、债务和应付的其他费用，由代管人从失踪人的财产中支付。因此，可以向借款人王某和李某追偿。案例四：某县水泥厂和服装厂达成一份联营协议，约定由服装厂向水泥厂注入资金200万元，水泥厂每年支付给服装厂利润20万元，两年后归还服装厂的出资，并且服装厂的利润分配不受水泥厂盈亏的影响。协议达成后，为保证水泥厂能正常履行协议，水泥厂请当地化肥厂以其自有厂房向服装厂提供抵押担保，并就抵押事宜到有关登记机构办理了抵押登记。根据上述情况，回答下列问题：（一）抵押权是否已成立？为什么？（二）如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任？案例解答：（一）抵押权是否已成立？为什么？答：（1）抵押权并未成立。（2）理由：根据《担保法》第5条规定：“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。”本案中，由于水泥厂与服装厂之间的协议明为联营，实际上是借贷合同。根据我国法律规定，企业之间借贷是非法的，属无效行为，因此主合同实际上是无效合同，抵押合同作为从合同自然也无效，抵押权不成立。（二）如果化肥厂明知联营协议有问题仍提供抵押担保，应承担什么责任？答：（1）化肥厂应承担过错赔偿责任。（2）理由：根据《担保法》第5条规定：“担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。如果化肥厂明知主合同是有理疵的仍提供担保，应认定其主观上有过错，并应根据其过错程度承担过错赔偿责任。案例五：小陈为向建设银行申请个人消费贷款，用其一辆夏利轿车作抵押，该车价值15万元。借款合同签订当日，双方就该车办理了抵押登记手续。后小陈在驾车外出途中，被一辆货车由后面追尾，造成夏利车严重损坏，价值减至9万元。经查，造成该起交通事故的全部责任在货车司机。此外，货车司机已准备赔偿小陈经济损失5万元。根据上述情况，回答下列问题：（一）如果建设银行要求小陈另外提供担保，以确保其到期还本付息，这种要求是否合理？（二）对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保？为什么？案例解答：（一）如果建设银行要求小陈另外提供担保，以确保其到期还本付息，这种要求是否合理？答：（1）不合理。（2）理由：这种要求不合理。《担保法》第五十一条：抵押人对抵押物价值减少无过错的，抵押权人只能在抵押人因损害而得到的赔偿范围内要求提供担保。抵押物价值未减少的部分，仍作为债权的担保。案中，造成抵押物损失的由大货车承担全责，小陈并无责任过错，（二）对于赔偿费5万元，建设银行能否用其作为担保？为什么？答：（1）对于赔偿费5万元，建设银行可以优先受偿，用其作为担保。 （2）理由：本案涉及的抵押权的物上代位权，属于价值权。因此，抵押物的形态或性质上发生变化时，只要仍能维持其交换价值，抵押权的效力也就及于抵押物的代位物。银行可就汽车价值减少的部分的赔偿金行使担保权。案例六：赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管，钱某因结婚用钱，情急之下谎称该古董未自己所有，卖给了古董商孙某，得款10000元，孙某因资金周转需要，向李某借款20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某所有。在赵某外出打工期间，其住房又倒塌危险，有危及钱某房屋之虞。钱某遂请施工队修缮赵某的房屋，并约定，施工费用待赵某回来后由赵某付款。房屋修缮后，因遇百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和房屋修缮款与钱某发生纠纷。请回答下列问题：1、孙某能否取得该古董的所有权？为什么？2、孙某将古董当给李某，形成何种法律关系？3、孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何？为什么？4、钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系？若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款？案例解答：1、孙某能否取得该古董的所有权？为什么？答：能取得所有权。因为孙某是善意取得。2、孙某将古董当给李某，形成何种法律关系？答：形成质押的法律关系。3、孙某与李某之间约定孙某到期不回赎，古董归李某所有，该约定效力如何？为什么？答：无效。流质条款无效。4、钱某请施工队加固赵某的房屋，这一事实在钱某和赵某之间形成何种法律关系？若赵某拒绝向施工队付款，施工队应向谁请求付款？答：无因管理之债的关系。施工队应向赵某请求付款。因为钱某与施工队是承揽合同的双方当事人,合同权利义务的承受者。案例七：甲女士周末与家人一起到公园游玩，不慎遗失其手袋，内有其名贵玉镯一只。乙拾得后，按照手袋内的名片所示积极寻找失主，终于与甲女士取得了联系。请回答以下问题：1、在乙向甲女士交还玉镯之前，乙不慎将玉摔碎，甲女士遂要求赔偿，可否？为什么？2、若乙顺利找到甲，遂要求甲承担为寻找所花费的电话费、车费120元；且甲在丢失玉后，曾在遗失场所张贴数份传单，称若有人能够找到，便以现金5000元重谢。乙便要求费用及谢金共5120元，可否？为什么？3、甲对乙深表谢意，并愿意承担乙的车费及电话费用。但称，由于此玉是祖传，丢失之际一时心急，所以才帖出传单，事实上此玉本身的价值也不会比 5000元多许多，故请乙善意谅解，提出不支付此酬金。乙坚决不许，遂将玉卖掉6000元，退880元给甲，有无理由？为什么？4、若乙已经将此玉卖给善意第三人丙，甲三年后得知此事，可否请求丙返还？为什么？5、若乙系对第三人丙说，“此玉是我捡的，送给你作个纪念。”甲在得知此事后，过了三年要求丙返还，可否？为什么？6、若乙是一玉器商，拾得后如获至宝，以 10000元卖给了丙，则甲能否要求丙返还？为什么？案例解答：第一问：答：不可以。理由：玉镯为遗失物，乙为拾得人。在遗失物被返还或者交存之前，拾得人对遗失物的管理构成无因管理，拾得人应妥善保管遗失物，对因故意或重大过失以外的情形导致遗失物毁损、灭失的，拾得人不承担责任。乙是一般过失，故不承担法律责任。第二问：答：可以。理由：第一，权利人领取遗失物时，应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。第二，悬赏寻找遗失物的，领取遗失物时应当按照承诺履行义务。甲在悬赏广告中约定愿支付5000元