常用法律文书写作教程

——常用法律文书写作教程目录前言第一编法律文书写作基础理论第一章法律文书的概念和特点第一节法律文书的概念第二节法律文书的特点第二章法律文书的作用和分类第一节法律文书的作用第二节法律文书的分类第三章制作法律文书的基本要求第一节法律文书主旨的正确性和鲜明性第二节法律文书材料的客观性和准确性第三节法律文书结构的统一性和灵活性第四节法律文书表达方式上的明确性和严谨性第五节法律文书的语言第二编律师实务文书第一章概念和分类第一节概念第二节律师实务文书的分类第二章法庭发言第一节辩护词第二节代理词第三章诉讼类文书第一节起诉状第二节上诉状第三节答辩状第四节反诉状第五节刑事、行政申诉书和民事再审申请书第六节申请书第四章非诉讼类法律文书第一节公司业务常用法律文书第二节公司知识产权业务常用法律文书第三节公司涉外业务常用法律文书第四节企业及公民常用合同书第三编公检法三机关的主要法律文书第一章公安机关的主要法律文书第一节提请批准逮捕书第二节起诉意见书第二章人民检察院的主要法律文书第一节批准逮捕决定书、逮捕决定书、不批准逮捕决定书和不予批准逮捕决定书第二节起诉书第三节不起诉决定书第四节刑事抗诉书第五节民事、行政抗诉书第三章人民法院的主要法律文书第一节第一审刑事有罪判决书第二节第二审刑事判决书第三节第一审民事判决书第四节第二审民事判决书第五节第一审行政判决书第六节第二审行政判决书主要参考书目第一编法律文书写作基础理论第一章法律文书的概念和特点第一节法律文书的概念法律文书与司法文书、诉讼文书的概念既有联系又有区别。在这三个概念中，法律文书的概念最大。法律文书是指由具体的机关或组织（包括公安机关、检察机关、人民法院、司法行政机关、公证机构、仲裁组织等）制作及案件当事人、律师自书或代书的有针对性的具有法律效力或法律意义的公文。法律效力是指在法律上生效；法律意义则是指虽不直接发生法律效力，但对法律的执行起着很重要的作用。如：各种笔录，在诉讼活动中起到证据的作用；起诉状，是起诉程序上的要求。而司法文书是专指国家司法机关（包括公安、检察、法院等）及司法行政机关依法制作或发布的具有法律效力或仅具有法律意义的文书。它的范围涉及刑事、民事及行政案件等。诉讼文书，是专指所有涉及诉讼即打官司的文书，是由有关诉讼机关及个人在处理诉讼事务中制作的各类文书。如：法院诉讼文书、当事人递交的各类诉状等；而不包括非诉讼文书，像公证文书、仲裁文书。第二节法律文书的特点一、法律性法律文书是具体实施法律的重要工具，是在法律的指导下，综合了法学各门学科知识，并具体运用写作学、语言学、逻辑学等学科的基本原理、技巧的结果。所以，应该说法律性是法律文书的第一大特征。主要表现在以下几个方面：1.具有法律的约束性法律文书应具有法律效力，本身具有强制性的约束力。如：法院的裁判文书一旦生效后，任何人都必须遵照执行，非经特定程序不得修改、废除。2.法律文书的制作程序要合法，即要有法律依据从诉讼程序上看，我国三大诉讼法，即：刑事诉讼法、民事诉讼法、行政诉讼法具体规定了在什么情况下制作什么样的文书。近几年，法律文书格式在不断变化、增加、补充、删除，原因就在于程序法的修改、变化，需要相应的文书把它表现出来。3.内容要合法法律文书的内容必须符合法律要求。我们制作法律文书强调以事实为根据，以法律为准绳，就是强调他的合法性。首先要事实合法，凡是写入文书中的每一个情节，都必须与我国的法律精神和法律规定相一致，不可背离。如果你按照唐朝法律的规定内容细节，按照封建的伦理道德、“三纲五常”去编排就不符合现代法律的内容。事实是司法机关判断是非曲直的依据，是公正判断的基础，是法律文书的主要组成部分。所以，无论制作什么法律文书，都必须力求事实的合法。证据也要合法，证据是认定事实真伪的依据，司法机关断案要有证据，不但要有，而且必须经过分析论证，环环相扣。如果办案人员违反法律对证据的要求，那么他所采纳的证据毫无价值，不可称其为证据。最后阐述法律理由也要合法，进行论证的时候，必须以我国颁布的有关实体法作为依据，要符合实体法的要求。二、规范性法律文书是一种实用性很强的文书，对其规范性要求是很严格的。只有规范，才有助于制作者更快捷地制作，也便于接受者更快地理解，使文书更好地实施。这种规范性主要表现在结构的固定性和文字用语的固定性。法律文书结构一般划分为首部、正文和尾部三大部分。首部一般包括制作机关、文种标题、编号、公诉机关、当事人、案由和案件来源。在制作时，各种文书都有自己特定的要求，必须严格按照每种文书统一规定的格式要求去写。任何机关和个人都不可随意改变。比如：标题，公检法文书由制作机关和文书种类两部分组成，而且分两行写，制作机关要用全称。文种名称的字号要大于制作机关，以突出文书的性质。各类文书有自己统一的编号顺序。正文部分一般包括事实、理由和处理意见。叙述事实，阐述理由，提出处理意见时的转接用语也是固定的。三、强制性法律是由国家强制力保证实施的。法律文书作为执行法律的工具，它的强制性是十分明显的。公检法机关作出的法律文书，一旦生效，当事人就必须执行。如：检察机关制作的起诉书，一经确定，就具有将被告人交付人民法院进行审判的强制性，法院的判决书一经生效，所作判决就必须执行。第二章法律文书的作用和分类第一节法律文书的作用一、具体实施法律的重要工具法律文书通过具体地处理案件，通过处理触犯刑律的人、违法侵权的人等，来保证法律的实施。二、法制宣传的有力武器法律文书的宣传作用的发挥，不是正面宣传，而是一种侧面宣传，即如果违法要受到制裁。这种宣传是通过具体、生动的实例进行的，因而更有说服力。如：起诉书、公诉词、判决书、公告等，效果十分突出。一方面对当事人有惩戒教育的作用；另一方面，广大群众可以从中引以为戒。三、诉讼活动的忠实记录法律文书常常既是前一阶段诉讼活动的结束和小结，又是下一步活动的起点和文字凭证。如刑事案件，公安机关立案后，经过侦查预审，要写出《预审终结报告》，这是对前一阶段预审工作的小结，同时又给下一步制作《起诉意见书》提供了文字依据。四、考查司法人员的重要尺度很难想象，一个各方面水平很差的办案人员能制作出高水平的法律文书。法律文书质量的好坏，一定程度上反映出司法人员思想水平、文化水平、政治、业务素质及文字表达能力的高低。第二节法律文书的分类法律文书可以从不同的机关、不同的文种、不同的用途进行分类，一般有以下几种分法。一、按文书的制作机关分类按文书的制作机关分类，可分为公安机关、检察机关、人民法院法律文书以及公证、仲裁机关的文书等。但这种分类存在不能概括法律文书全部内容的缺陷，如诉状类等文书就包括不进去。同时公检法三机关相类同的文书，如三机关均应使用的笔录、搜查证等，又会出现重复现象。二、按文书的性质分类这种分类比第一种分类法全面，概括了司法机关制作和非司法机关制作的文书内容。如侦查预审文书，检察文书，刑事裁判文书，民事、行政裁判文书，狱政文书，律师实务文书，公证、仲裁文书及诉状等法律文书。三、按文书的形式分类主要有三种格式，即书写式、填写式和笔录式。书写式以叙议为内容，根据案情事实和适用的有关法律规定进行叙述、判断，提出处理意见，或作出裁判。填写式是在印就的法律文书上，在空白处按要求填写而成。在法律文书中，这种文书很多，如受理案件登记表、取保候审决定书、批准逮捕决定书、搜查令、通缉令等。笔录式文书只印笔录头，其余都在使用时记录问答内容，如讯问笔录，调查笔录、法庭审理笔录等。第三章制作法律文书的基本要求第一节法律文书主旨的正确性和鲜明性法律文书的主旨是指法律文书的中心意思和制作目的。无论是机关还是个人，制作法律文书都有他的目的和基本意见。如：检察院制作起诉书，就是为了向法院提起诉讼，追究被告人的刑事责任；法院制作刑事判决书，是为了具体地实施法律，给被告人以刑罚处罚。公民制作起诉状，目的是为了向法院提起诉讼以满足他的诉讼请求，为了达到这一目的，他必须提出自己的解决问题的意见。主旨不是凭空产生的，它是在分析案情事实、正确地适用法律的基础上形成的。没有具体的案情是，没有一定的法律作为尺度，主旨就不可能产生，就是产生了，也是不正确的。所以，制作一份法律文书，首先要确定主旨。另一方面，主旨确立以后，它还要起一个统领的作用。任何材料的取舍，结构的采用及用什么样的表达方式，都要围绕主旨的需要进行。对主旨的基本要求是正确性和鲜明性。为了做到正确性，必须在主旨形成过程中，严格遵循“以事实为依据，以法律为准绳”的原则，在解决诉讼过程中的某一环节时，提出正确意见。如：一起杀人案，法院根据法律规定和具体的事实，认定被告人有罪，应受刑事处罚，然后，围绕这一中心主旨，去选材制作出判决书。鲜明性是要求制作文书时突出主旨，不要给人以模棱两可、似是而非的感觉，那将冲淡主旨，使法律文书的作用不能充分发挥。如刑事自诉状，目的就是要追究被告人的刑事责任，因而从事实到理由都要围绕这一中心去写。事实是犯罪事实，理由必须分析犯罪性质和危害，至于与案件无关的其他方面，如被告人思想、品德等则应略去不写。第二节法律文书材料的客观性和准确性法律文书的材料包括案件的事实材料、证据材料及法律条文。其中事实材料、证据材料是办案的基础。在诉讼活动和办理案件过程中，他们是各种各样的，其表现形式上有口头材料、书面材料、视听材料、实物材料。从其性质上看，有刑事诉讼材料、民事诉讼材料以及行政诉讼材料。从来源上划分，有来自当事人的，有来自社会和群众的，也有司法机关自己收集的。在纷繁复杂的材料中如何选取？必须围绕主旨选材，主旨一旦确定后，哪些该写，哪些不该写，一切以主旨为准。材料的客观性是指所引用的实施材料要客观、真实，既不能捏造，也不能随意夸大或缩小，必须有可靠地证据。然而目前，司法部门在注意用证据说明事实材料的确凿性和真实性方面还很不够。材料的准确性是指必须准确地引用法律条款，只有这样，对案件性质的论证才能有力，对是非正误的判断才有说服力。第三节法律文书结构的统一性和灵活性法律文书在结构上的突出特点是其格式是统一规定的。这对于准确无误地实现文书的法律效能是十分必要的。在表格式文书中，如逮捕证、搜查证等，简单明了，只需填上具体事项即可，制作迅速，一目了然。在叙述类文书中，格式一般统一规定为首部、正文和尾部，每部分大致有相同的内容。如首部要有标题、文书编号、当事人的基本情况；正文部分是事实、理由和处理意见；尾部是制作机关、年月日、附注说明、签名盖章等内容。不仅总体结构如此，而且部分用于也是统一制作好的，如：案件来源部分、结尾部分等都印有规范用于。如刑事判决书中的案件来源部分。“XXX人民检察院以X检X诉[]XX号起诉书指控被告人XXX犯XX罪，于XXXX年XX月XX日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开（或不公开）审理了本案。XXX人民检察院指派检察员XXX出庭支持公诉，被告人XXX及其法定代理人XXX、诉讼代理人XXX、辩护人XXX、证人XXX、鉴定人XXX、翻译人员XXX等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。”这段文字包含了案由、案件来源、法庭组成和审判方式。尽管法律文书有程式上的统一性，但并不意味着法律文书在制作上可以千篇一律，因为案情是复杂的，每个案件都有自己的特点，因此，为了体现出个性，反映不同案件的特点，需要在谋篇布局上下工夫。如：在叙述案情时，如遇有多次犯罪，此时应突出主要的，兼顾一般的。又如：刑事判决书为了在叙述法院认定事实时具有针对性，先提出控辩双方的意见；民事判决书中则先把原被告的纠纷原委写清，然后再有针对性地写明查证的事实，阐述处理的理由。第四节法律文书表达方式上的明确性的严谨性法律文书的表达方式，是指运用一定文字表达形式，把内容表述清楚。表达方式根据不同需求有好多种，常用的有叙述、议论、说明、抒情、描写等。法律文书常用的是叙述、议论和说明三种。在一篇法律文书中，这几种表达方式常常是综合使用的。其中，当事人的基本情况及后边的附项内容等都属说明性的文字，应采用说明性的表达方式。对案件事实的叙述，应该属于记叙的表达方式；而提起诉讼的理由则属于议论的表达方式。一、明确性1.法律文书记叙表达方式（1）要素齐备，线索清楚。如叙述案情时要把来龙去脉讲清，包括时间、地点、人物、原因、经过、结果等。（2）关键的情节必须交代清楚。凡是涉及当事人的法律责任，影响案件性质、影响定罪量刑的情节都是关键情节。如，在民事案件中，被继承人与继承人之间的关系就属于关键情节。（3）因果关系必须写清楚。叙述事实时，要把因果关系写清楚。行为与结果之间是否存在因果关系往往是决定案件性质的关键。如刑事案件中，行为人实施了杀人行为，但没有结果，则不能认定杀人既遂。（4）争执的焦点要写清。在叙述法院认定的事实之前，先要把原告与被告争执的关键地方叙写清楚，用原告称、被告辩称开始。这样便于法院根据事实和法律有针对性地作出判断，分清是非曲直、责任大小。（5）根据不同的案情选择恰当的记叙方法。常见的有：自然顺序法、突出主罪法、突出主犯法、综合归纳法等。2.说明方式（1）具体化。如对当事人的说明必须具体，只有具体，才不致把人弄错。现场勘查笔录也要具体，如：对杀人现场位置的定位要详详细细，不可笼统地说在何处。（2）客观真实。必须真实地反映情况，如当事人情况的真实、反映景物的真实，否则，很容易把案件弄复杂，给破案造成一定难度。（3）根据要求进行。如说明当事人的情况，有先有后，原告在前，被告在后。二、严谨性严谨性主要体现在说理之中。说理，即讲道理。它是作者通过事实材料和逻辑推理的方式，表明自己的观点。一般的议论性文章，要有论点，即观点和主张；有论据，用来证明论点的材料；有论证，运用论据去说明论点的方法。说理必须言之成理，要有逻辑性，要使人信服。在法律文书中，说理部分一般被称为理由，是对叙述的案由事实所进行的法律判断。就法律文书结构而言，理由是文书的一个重要组成部分，其作用承上启下。上承事实，下启结论，是文书的灵魂部分。法律文书中的理由包括认定事实的理由和适用法律的理由。认定事实的理由即证据，证明所叙述的事实确凿无疑；适用法律的理由，是引证有关法律条文，论证案件性质，得出处理结论。1.论证方法根据不同需要，论证方法可以有各种各样。（1）说明论证法：就是论证所写证据是可以说明事实的，证据之间要有关联，要环环相连，丝丝入扣。（2）法理论证法：运用法律规定和法学理论作为论据，证实论点的正确。如是否是犯罪，法律如何规定的。（3）因果论证法：即论证某一法律行为与其造成的后果之间的关系，某一结果与行为人的行为之间是否存在因果关系。（4）反驳论证法：先摆错误的地方，然后驳证。2.对论证的要求（1）证据要切实可靠，对证据有客观真实的分析和说明。（2）论证案件性质和处理理由应加强分析，主要指适用法律的理由部分必须加强分析。如刑事案件，必须加强对被告人行为性质、危害后果的分析。为确定罪名、正确量刑奠定理论基础。民事案件中，适用法律的中心是明确是非，分清责任。（3）正确引证法律条文。立论要有法律根据，处理案件的理由必须以法律为根据，才能加强论证。引用实体法和程序法时必须准确、具体。第五节法律文书的语言法律文书是一种实效性很强的文书，而且常常与当事人的切身利益直接相联。因此，对语言的要求也很高。根本的特点是：1.准确性无论是反映案件事实、阐明理由或是得出处理结论，都必须明确、肯定，不可含含糊糊、模棱两可。2.精练性法律文书的语言必须简明扼要，言简意赅。一切以表达明确为准，切忌啰嗦、重复，空话、套话一大篇。也不要走向另一个极端，该具体时笼统，该详细时一带而过。3.质朴性法律文书的语言要详实、质朴，不追求华丽，不过分渲染，不同于文艺性的描绘和比喻，而要实在明确。4.庄严性法律文书的这一语言特征是由法律的权威性和庄严性决定的，只有用庄重的语言，才能起到威慑和宣传的作用。正如清朝王又槐在《叙供》一文中讲的：“供不可野，如骂人污辱俗语，及奸案秽浊情事，切勿直叙，只以‘混骂’、‘成奸’等字括之，犯者必干申饬。”这对维护法律的尊严有重大意义。5.规范性这有几个方面的含义：首先，做到语法的规范。法律文书的句子结构，力求成分备全，结构完整，一般不可以随便省略，特别是涉及当事人的称谓时，这不是重复，亦不是啰嗦。其次，要用法律术语。法律行为，法律事实，只有用法律的专业术语才能较准确地概括。如：防卫过当，不可写成防卫过了头。第三，忌用方言土语。必须使用普通话，禁止生僻或容易引起歧义的词语。最后，书写要规范，使用经国家批准公布的汉字。第二编律师实务文书第一章概念和分类第一节概念律师实务文书是律师从事的各项法律业务活动中需要制作或代书的各类文书的总称。它是律师从事各项法律业务活动的重要文字工具，是更好地发挥和实行法律职能的必不可少的手段。根据《中华人民共和国律师法》规定，律师的主要业务有七项：（1）接受自然人、法人或者其他组织的委托，担任法律顾问；（2）接受民事案件、行政案件当事人的委托，担任代理人，参加诉讼；（3）接受刑事案件犯罪嫌疑人的委托，为其提供法律咨询，代理申诉、控告，为被逮捕的犯罪嫌疑人申请取保候审，接受犯罪嫌疑人、被告人的委托或者人民法院的指定，担任辩护人，接受自诉案件自诉人、公诉案件被害人或者其近亲属的委托，担任代理人，参加诉讼；（4）接受委托，代理各类诉讼案件的申诉；（5）接受委托，参加调解、仲裁活动；（6）接受委托，提供非诉讼法律服务；（7）解答有关法律的讯问、代写诉讼文书和有关法律事务的其他文书。在参与这些活动中，需要制作相应的文书，这些都属于律师实务文书的范畴（包括各类诉讼和非诉讼文书）。这些文书如果制作得好，可以发挥很好的作用。如：在民事案件中为当事人代书民事诉讼状，如果符合要求，就能使法院尽快受理该案，并进一步在诉讼中有力地发挥指控被告的作用。在非诉讼活动中，代理当事人拟写各类合同，符合法律的要求，就能使合同在执行中不致因合同规定的条款不明确而产生不必要的纠纷等。第二节律师实务文书的分类律师实务文书的分类，可以从各种不同的角度予以划分，通常有以下两种划分的角度。一、从性质上分类从律师参与的法律业务活动的不同性质上划分，可以分为诉讼文书与非诉讼文书。诉讼就是通常说的打官司，诉讼文书是指涉及“打官司”的文书。主要是各种诉状及辩护词、代理词等。非诉讼文书是指那些不涉及“打官司”，但又具有一定法律意义的文书。这就是在各种非法律事务中需要制作的文书，如有关仲裁、商标、专利、公证等方面的申请书，反映当事人某些法律行为的文书，如遗嘱、分单、赠与书等，另外还包括律师代拟的各种合同、协议。二、从主体上分类从文书的制作主体上划分，可以分为代书类文书和自用类文书。1.代书类文书代书类文书是指文书的制作主体本应是当事人自身，但由于种种原因，当事人不能为自己拟写文书，需要委托律师代为书写。这也是法律所允许的律师给予当事人以法律上帮助的重要内容，如前面所谈到的各类代书的书状。这些文书虽然是律师代书的，但文书的制作主体还应视为有关的当事人。其中既包括诉讼文书，也包括非诉讼文书。2.自用类文书自用类文书是律师在自己所参与的各种法律活动中，基于工作的需要而自行制作的文书。文书的制作主体是律师，而不是为当事人代书。这类文书是指律师业务活动中所自用的各种函件、各种笔录、律师出具的法律咨询意见书、见证书等。再者，律师在参加诉讼活动中所发表的辩护词、代理词，虽不属正式文书，但第一轮的系统发言，一般事先也要写成书稿，也可划入此类。第二章法庭发言第一节辩护词辩护词，是被告人及其辩护人在诉讼过程中根据事实和法律提出有利于被告人的材料和意见，部分或全部地对控诉的内容进行申述和辩解，反驳控诉，证明被告人无罪、罪轻，或者应当减轻甚至免除刑事责任的法庭演说词。在刑事案件的审判阶段，被告人除自己行使辩护权以外，还可以委托律师、犯罪嫌疑人、被告人的亲友、监护人、人民团体或被告人所在单位推荐的人，以及经人民法院许可的公民出庭辩护。辩护人的职责是根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益。在审判的辩论阶段，辩护人的辩护词和公诉人的公诉词的发表，从不同的角度剖析案件事实，论证案件性质，提出适用法律的意见。通过辩论，使人民法院客观地、全面地了解案情，查明案情真相，分清罪与非罪，正确定罪量刑，使案件得到正确、合理的处理。这对维护法律的尊严，保护被告人的合法权益是有积极意义的。一、辩护词的基本内容和写法辩护词没有统一规定的内容和格式。但多数辩护人所写的辩护词大体上都有相同的结构和一致的内容。从辩护词的结构上看，分为首部、正文、尾部三部分。现分述如下：1.首部：包括标题、呼语、序言三方面内容（1）标题。写明案件性质和文书名称，如“关于XXX（姓名）XX案辩护词”。（2）呼语。因辩护人的发言面对法庭的集体领导，所以一般顶格写明“审判长、审判员”或“审判长、人民陪审员”。（3）序言。这部分一般写明三个内容：一是说明辩护人行使辩护权利的合法性。根据法律规定，或接受被告人的委托，或接受人民法院的指定，或经人民法院许可，为被告人XXX出庭进行辩护。二是说明辩护人在开庭前所进行的各种准备工作，如会见被告人、阅读卷宗材料、必要的调查等等。三是说明辩护人对本案的基本看法，即人民检察院的起诉或者自诉人的自诉状在认定事实上是否真实，证据上是否确凿，定性是否准确，适用法律是否得当，提出辩护人自己的意见。写这一内容观点要鲜明，措辞要简练、明确。在序言部分还可援引法律条文，说明辩护人行使辩护权的合法性。2.正文：包括辩护理由即辩护人的最后要求和意见，这是辩护词的主体部分一般来说，可以从以下几个方面进行辩护：（1）从对犯罪事实的认定方面辩护。事实是定罪量刑的基础，如果犯罪事实的确存在，那就只是适用法律的问题了。如果犯罪事实不存在或有出入，那就有可能从根本上否定犯罪。辩护人应根据阅卷、会见被告人、调查所掌握的确凿事实，找出起诉书中对事实认定的不当之处，将这些不当之处列为反驳的依据，进而反驳事实认定上的错误，运用所得的客观事实揭露反驳错误，证明自己所论证的理由是正确的。反驳事实认定的错误要坚持摆事实、讲道理，以理服人；论证要有充足的根据，不能作空洞的推理。（2）从适用法律方面辩护。辩护人根据所掌握的法律知识，对起诉书中援引法律的不当之处，进行论证和反驳。辩护人应当阐明怎样理解和援引法律才是正确的，并提出自己对援引法律的意见。针对起诉书中所援引法律的不当进行论证和反驳时，应注意以下几点：第一，运用犯罪构成的理论来衡量已经查清的事实，审查被告人的行为是有罪还是无罪，是一罪还是多罪。辩护人必须根据、起诉书所控告的罪名，抓住可决定犯罪性质的关键，说明本案所定罪名的确切或者不确切。第二，必须抓住案件中法定的可以从轻的情节，把所有能够从轻、减轻或者免除刑罚的一切理由都阐述清楚。如是故意还是过失，是既遂还是未遂，生理上有无缺陷，有无自首、立功表现等。第三，在诉讼程序上有无违法现象。如在侦查、起诉过程中有无逼供信的情况，收集证据是否合法，在审判过程中有无不让被告充分陈述等等。（3）从情理方面辩护。联系被告人的一贯表现、犯罪起因、犯罪后果、认罪态度、悔罪表现等，全面分析，充分说理。有的被告人一贯表现较好，但又在一定条件下走上了犯罪的道路；有的被告人的行为构成了犯罪，但在犯罪过程中受害人的行为也有很大的过错，是在受害人的诱发下走上了犯罪之路；有的被告人犯罪伤害的对象是一个流氓或一个抢劫者，其危害结果也是为民除害；有的被告犯罪后，主动坦白，有认罪、悔罪、将功补过的表现等。这些在辩护词中既要肯定绳之以法的正确性，又要一分为二，全面地、客观地加以分析，以有利于对被告人的从宽处理。以上所述辩护理由的三个方面，根据不同案情的需要，有所选择。写好辩护理由必须尊重事实和法律，必须善于有针对性地运用事实和法律；切忌模棱两可和提出无理要求，更不能颠倒事实，歪曲法律。最后写明辩护人的要求和意见。一般来说，先对全部辩护发言作一总结，说明本案在事实的认定上、适用法律上、定性上适当还是不适当。再谈辩护人对本案处理的意见和要求；或者要求法庭判决被告人无罪、免除刑事责任或予以从轻处罚；或者要求法庭对辩护人的辩护理由给予充分的考虑和足够的重视。3.尾部：写明辩护人姓名，注明时间写辩护词，首先要多方搜集材料，全面掌握案情。（1）研究起诉书。检查事实要素即时间、地点、动机、目的、情节、手段、后果是否真实齐全，确认犯罪事实是否查清，证据是否真实充分，定罪是否准确，应否追究刑事责任，诉讼活动是否合法等，力求发现问题并研究症结所在。（2）查阅案卷材料。注意各种材料的可靠程度及其真伪。摘抄被告人的基本情况、家庭成员、社会关系、拘留逮捕时间、犯罪因果关系等必要的材料，以利于为被告人辩护。查阅案卷材料时要做好阅卷笔录，抓住决定本案实质的问题。还要认真审查被告人的供词。被告人的供词可能由于各种不同的原因和动机而不真实，要用唯物辩证的观点加以分析。（3）会见被告人。案卷全部阅完以后，要拟好会见被告人的提纲。提纲将阅卷中发现的疑点、不清楚的事实、证据、情节列出，以便在会见被告人时有的放矢地发问，有目的地弄清案情，提出新的事实和证据。（4）调查访问。辩护人通过社会调查能核实被告人的陈述，发现和提取有利于被告人的新的证据。不具备律师身份的辩护人，经人民法院许可，也可了解案情，同在押的被告人会见和通信。其次要抓住案件关键，确定辩护思路。通过分析案件情节和各种证据鲜明地提出辩护的论点，就论点列出充分的辩护理由。最后在具体表述时，运用反驳和证明的方法。如果对方所提的论题是错误的、虚假的，辩护人即可进行反驳，揭露其错误所在，树立辩护人正确的观点。如王XX受贿案的起诉书中认定：“王XX的受贿行为，助长了李XX的贪污犯罪活动。”辩护人在辩护词中则说：“我认为王XX的受贿和李XX的贪污没有内在的必然联系，李XX的贪污是从2000年年初就开始的，李XX向王XX行贿是在2003年，这说明早在王XX受贿前李XX已进行了大量的贪污。”这里用了一个既简单又清楚的事实，反驳了起诉书中论述的错误。证明的方法是先指出起诉书中的某一不实之处，接着从正面提出辩护人的真实的、正确的论点。又如廖XX故意伤害、致死人命案的起诉书中认定：“段X证明：2001年6月5日中午12点左右，在廖XX办公室门口听到廖XX与陈XX发生过争执。”辩护人在辩护词中说：“廖XX与陈XX发生过争执是真实的，但不是在6月5日中午12点左右，而是在6月6日上午10点左右。发生争执时副厂长张XX始终在场。”在辩护词中，证明的方法与反驳的方法常交叉在一起使用，这样可使辩护更为有理有力。二、制作和发表辩护词应注意的问题1.制作辩护词应注意的问题（1）紧扣主题，观点鲜明，有理有据。紧扣辩护的中心思想，主张什么，反对什么，观点必须十分明确，说理有根有据，不推测估计，更不能演绎。（2）注意辩护的分寸，特别是对于恶性较大的案件。辩护词是很严肃的法庭说词，但也要注意文采。不要故意卖弄，有意讽刺挖苦对方，也不要在一些无关紧要的词语上纠缠不休。2.发表辩护词应注意的问题（1）辩护词的发表时在法庭的辩论阶段。在公诉人发表公诉词或刑事自诉案件的自讼人发言以后，辩护人发表辩护词。发言要依法定的顺序，可互相辩论。在辩论中不应节外生枝，互相谩骂攻击。（2）辩护词是在法庭辩论阶段第一轮的演说词。辩护人要注意随时补充修正，注意对方提出的问题和法庭上可能发现的有关新情况。（3）发表辩护词必须严格保守国家机密。涉及国家机密和个人隐私的案件，一般应由律师出庭担任辩护。其他人出庭担任辩护，需经人民法院允许。下面是一起学生谋杀教师案辩护词实例，供具体制作时参考。【实例】案情简介江西省九江市某中学初三班学生侯XX、汤X寒假补习缺课，为此，班主任老师不让报到，要求家长说明原因。两学生认为班主任老师这是存心跟自己过不去，想挤走自己，并且又怕家长责罚，于是他们邀约另两位同学进入教师办公室，用自行车链子锁、粗木棍对班主任老师进行了谋杀。案发后，在社会上引起了强烈反响，教师上街游行，市委、市政府、省委、省政府、国家教委都对此十分重视。以下系被告然汤X的辩护律师在一审法庭上发表的辩护词。辩护词审判长、审判员：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第32条之规定，本律师受被告人汤X之父汤XX的委托，并征得被告本人的同意，担任被告人汤X的一审辩护人，依法出庭参与诉讼活动。作为律师，我须依法履行自己的职责，在此本律师首先对受害人汪XX老师表示哀悼，对其亲属表示深切的同情和慰问。作为新中国第一例学生谋杀班主任老师的恶性事件，案发后，立即得到了全社会的关注，各级各部门领导纷纷过问，报纸、广播、电视也作了广泛报道，整个舆论对被告人表示出了极大的愤怒。在这种情况下，我认为，人民法院更应该严格地依法独立行使审判权，不受任何干扰，包括国家行政机关的干扰。诚然，我们一方面对被告人的犯罪行为表示谴责；另一方面，应当注意的是，无论公众情绪怎么激动，无论案件影响多大，都要坚持法律面前人人平等这个原则。这个原则有二层意思：一般而言，大家的理解是针对被告人的，也就是人们通常所说的“王子犯法与庶民同罪”；事实上，它还包括另一层意思，即从受害人角度看，无论受害人是高干、是受人尊敬的教师，还是普普通通的公民，甚至是一个行将就木的残废人等等，都不得因为受害人的身份、地位而影响对案件的处理。在此前提下，我从以下三方面发表具体辩护意见，请法庭参考。第一，关于被告行为的犯罪状态公诉人代表公诉机关指控被告的行为构成故意杀人，属既遂。辩护人不同意这种观点。诚然，受害人已经死亡这是客观事实。但这个事实与被告人的犯罪行为，是属于刑法上的必然因果关系还是偶然因果关系，被告人对此应负的罪责是哪一方面的，这两个问题有必要分析清楚。首先，辩护人认为受害人死亡的直接原因不是被告人的犯罪行为，也就是说，犯罪行为与“死亡”这个结果之间只存在刑法上的偶然因果关系。这有三个方面证据可以证实：（1）被告人的犯罪行为结束以后，受害人虽然身受重伤，但医院病历及专家会诊意见均说明受害人病情在逐步好转，这种好转不是暂时的，而是持续的；（2）受害人转院到北京治疗后，死亡鉴定及病历反映均证实，受害人死亡是由于受风寒、重感冒导致各种并发症引起的，原因有两条：一是受害人身体虚弱，免疫力差，这是因为被告犯罪行为造成的。二是在北京机场遇上风雪；（3）受害人死亡结果发生，受害人家属存在过错。被告人的犯罪行为导致受害人重伤致残，成为植物人，这种结果给受害人家属会带来无穷尽的心理压力和生活上的麻烦。因此，受害人家属在毫无理由的情况下不顾市委、市政府、市人民医院及北京、上海来的会诊专家们的劝阻，执意要求转北京治疗。他们明知北京气候寒冷，明知转院会给受害人的生命带来危险而坚持自己的做法。为此，他们甚至写下保证书，声明：如果在转院治疗过程中，汪XX的生命发生危险，由家属自己负责。由此可以看出，受害人家属对受害人死亡是有过错的。这么讲对受害人家属来说不无残酷，但我作为辩护人，为履行职责，只能尊重事实，尊重法律，受害人死亡的直接原因来自于受害人家属的过错，被告人的犯罪行为与受害人“重伤残废”有直接的必然的因果关系，但与“死亡”只存在间接的、偶然的因果关系。我国刑法理论普遍认为：偶然因果关系中的结果只能作为犯罪行为应受刑罚的一个情节，或者通过情节上的量变来分析是否构成犯罪。本案中，“死亡”这个结果不能直接作为被告人的行为后果，而只能定故意杀人（未遂）。“死亡”这个结果可以作为量刑时参考情节，但不能直接用来决定犯罪状态。第二，关于量刑情节问题辩护人认为：在四位被告中，除前两名被告是主犯，具备了《刑法》第26条第三款应当从重处罚的情节外，四被告均不再具有任何“应当”或者“可以”从重的情节，更无加重的情节。（1）本案属杀人未遂。《刑法》第23条第二款规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚，此处条文的用词是“可以”，而不是“应当”。“可以”二字包括两种可能性，即可以适用也可以不适用。但是，依照我国刑法理论和立法原意，应考虑按除外的办法来具体运用这条规定，也就是说，在具备了“情节特别恶劣”这一情况时，可以不适用，否则，以“应当”适用为妥当，即“可以”有条件地转化为“应当”。本案被告在实施杀人时，并没有肢解身体或毁尸灭迹等行为，预谋也不深刻，不构成刑法所指的情节特别恶劣。所以，就本案而言，四被告杀人未遂，以“应当”从轻、减轻处罚为合理合法。（2）本案被告人均为未成年人，而且均属于相对刑事责任年龄人。诚然，相对刑事责任年龄人犯杀人罪是应负刑事责任的，但是，在量刑时，不能不考虑到我国刑法惩罚与教育相结合的基本精神。《刑法》第17条第三款规定，已满14岁不满18岁的人无论犯什么罪，尚且应当从轻、减轻处罚，更何况对于未满16岁的人呢！（3）对主犯也存在责任大小，量刑轻重的问题。起诉书认定被告人汤X为本案主犯。对此辩护人无异议。但是，即使同是主犯，对共同犯罪所造成的后果也存在罪责大小问题。本辩护人认为，两名主犯中，汤X比侯XX在犯罪过程中所起的作用要小。根据被告人侯XX自己的交代：首先提出犯意，带被告人汤X到其堂弟侯X家取刀，作案后熄灯、关门，隐匿罪证，均为被告人侯XX所为，又据被告人沈X交代，邀其进行共同犯罪，安排他望风，犯罪前指使其进办公楼察看汪老师是否单独一人的，也是侯XX所为。由此，不难看出，在本案共同犯罪中，汤X的作用比侯XX要小。这是其一。其二，根据对受害人汪XX老师伤情的诊断和鉴定情况，说明造成“脑干重伤”这一后果并不是脑外伤引起的，基本上是因为脑组织长时间缺氧所致。据此，结合被告人侯XX在公安局的交代和汤X的陈述，就不难认定“脑干重伤”这一最严重的后果基本上是侯XX用链条锁紧勒被害人的行为造成的。整个作案过程中，被告人汤X虽然在后期也有过“两秒钟左右”牵拉链条锁的动作，但在此之前实际上脑窒息早已形成，因为脑组织因缺氧很短时间内就会造成脑干损伤，医学文献记载只需2至3分钟，这一点法医在法庭调查时也因本辩护人的要求作过说明。而且，从另外一个角度看，两被告中途换手，客观上松弛了锁链，受害人得到了一刻缓解。因此，应该说，汪XX“脑干重伤”这一伤情基本上是由被告人侯XX的行为造成的。我们再分析“第六颈椎粉碎性骨折”这一伤情，根据医学文献和法医说明，这一伤情的后果是高位截瘫，产生原因是颈部受一前一后“剪刀力”冲击。对“剪刀力”一前一后两个方向力的来源，刚才法庭调查时，本辩护人通过向侯XX、汤X的发问已经弄得很清楚，责任不在被告人汤X。综上所述，受害人的两个主要伤情均系被告人侯XX的行为所造成，被告人汤X虽然也实施了犯罪行为，但其用木棍砸击受害人脑袋的动作并未造成严重后果。因此，在对被告人侯XX依法处罚的基础上，对被告人汤X的量刑应当有所区别，否则，就无法体现罚当其罪、罪刑相适应这一基本刑罚原则。（4）我们不妨分析一下似乎已被舆论做了定论的案发原因问题。被告人侯XX和汤X2月28日上午到校报到，因为寒假补课缺习三节，班主任即受害人不允，要学生请家长来校。作为教师，出发点是好的，只是从2月28日上午到3月1日傍晚，如果班主任直接和家长电话联系一下，或者在被告人进入办公室向其请求原谅时，不说那种最后通牒似的话，那就有可能避免这一悲剧。当然，提出这一点，并不意味着要指责受害人汪XX老师，只是作为辩护人，想说明另外二层意思。首先，汪XX老师参加工作时间不长，作班主任就更显经验不足，客观上成了本案发生的契机之一。就此，我想问一下，二中学校领导为什么不能对青年教师尤其是青年班主任进行必要的摸底、培养和传帮带，或是制定出一个有效的工作方法、制度，以避免刺激师生之间不够轻松的关系？最起码，学校应该做到在出现了大的矛盾时能有所反应，适时地进行处理。这一点很值得今后引为教训。其次，是因为一种存在问题的校风。本案被告留级后自我感觉备受歧视，心情压抑，加之年龄小，认识能力、自控能力差，情绪上得不到排解，学校、家长均有责任，这也说明本案被告的主观恶性并非深重，在实施犯罪前感到害怕而再次求情于教师，受刺激后才真正地下决心行凶。这说明他们的预谋并不牢固，很容易消解，这一点和成年人有很大区别。指出这一点，也反映出本案被告从主观上讲并非特别恶劣。第三，关于量刑的标准亦即法定刑幅度问题本辩护人在第二点意见中分析了被告汤X的行为所具备的从轻、减轻的情节，根据《刑法》第62条、第63条第一款规定，具有从轻或减轻情节的，应当在法定限度以内或以下判处刑罚。诚然，刑法对故意杀人罪规定的法定刑幅度是死刑、无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。即是说，法定最高刑为死刑。但是《刑法》第49条规定，犯罪的时候不满18岁的，不适用死刑。据此，就本案被告而言，均不满16岁，无论其罪行大小，情节恶劣程度，最高刑只能是无期徒刑。应在此基础上，考虑辩护人在第二点中所提的四中从轻、减轻的量刑情节，才不致有违立法原意和我国刑罚体系。也就是说，刑罚应分为基本规定和具体规定，具体适用法律时就分两个步骤，首先确定具体个案的法定最高刑，然后再考虑具体量刑情节。这一点，请法院给予充分注意。审判长、审判员：本案社会舆论所传播的案情和实际案情是有很大偏差的，为此，辩护人恳切希望人民法院严格依法办案，这样即使判决结果比人们所预想的轻，我相信人们在认真反思之后，一定会为人民法院审判之公正、法制之健全而感到欣慰。XX市XX律师事务所律师XXX20XX年X月X日【评析】这是律师在出庭进行辩护之前拟好的一篇不错的辩护词。被告应当从轻、减轻处罚是本辩护词的主旨。作者首先从受害人死亡的原因写起，说明受害人死亡的直接原因不是被告人的犯罪行为，受害人家属也存在过错，该案属杀人未遂；其次，指出被告人为未成年人，而且受害人的伤情主要责任不在被告人汤X；再次，说明惨案的发生，学校与家长均有责任。制作者从这几个方面进行辩护，无疑具有较强的说服力，使人民法院评议案件时不能不认真考虑。第二节代理词代理词，是民事案件当事人委托的诉讼代理人，在法庭辩论阶段为维护被代理人的合法权益所发表的综合性发言。民事诉讼中的代理人，其职责和活动方式，都有其特点，和辩护人不同。代理人是根据委托人所授予的代理权限，并以委托人的名义进行诉讼活动，除有特殊委托外，无权处理被代理人的实体民事权益。因此，代理人在法庭辩论阶段的发言具有一定程度的依附性，要受到授权范围的约束。代理人的职责就是本着代理职能的要求，体现委托人的合法意志，以维护其合法权益。在审判的辩论阶段。诉讼代理人“以事实为依据，以法律为准绳”，阐述诉讼理由、分析案情，有助于人民法院对案件作出公正的处理；从而使诉讼当事人的合法权益得到保护。一、代理词的基本内容和写法代理词与辩护词都是法庭演说词。在内容和写法上，二者大致相同。代理词的结构分首部、正文、尾部三部分，下面将各部分的基本内容和写法分数如下：1.首部包括标题、呼语、序言三部分（1）标题。应标明审级和被代理人所处的诉讼地位。一审写：“XXX诉XXX一案代理词”或“民事被告诉讼代理词”。二审写：“民事上诉代理词”、“民事被上诉代理词”。（2）呼语。在标题下的第一行，顶格写明“审判长、人民陪审员”或“审判长、审判员”。（3）序言。应写明三个方面的内容：第一，说明代理人出庭进行诉讼代理的身份。如果是委托代理，说明受被代理人的委托出庭代理诉讼；如果是指定代理，就说明是受人民法院的指定或受XX单位的指定并经法院同意；如果是法定代理，则说明被代理人不具有或不完全具有诉讼行为能力的情况，及与被代理人的身份关系。第二，开庭前，代理人所做的各种准备工作。如查阅案卷、调查取证等等。第三，简要阐明对本案的基本看法。一般来说，前两点在代理词中必须写明。至于第三点，有的放在前边写，但多数代理词趋向于放在结尾部分写。放在前边写可引起法庭的注意，便于引出下文。放在后面写，则给人一种有根有据、水到渠成的感觉。2.正文这是代理词的主要部分。诉讼代理词和辩护词的写法，大体类似，但其内容有所区别。辩护词是针对刑事起诉书和公诉词，辩护人是要根据事实和法律，提出证明被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护被告人的合法权益。代理词是针对民事纠纷的争执焦点，根据事实和法律，论证被代理人的诉讼请求合法，所持理由正确，使被代理人的合法权益得到保护和确认。民事案件的诉讼代理人，既可以为原告代理，也可以为被告代理。从某种意义上讲，代表原告一方所发表的代理词，近似公诉人所发表的公诉词，代表被告一方所发表的代理词，近似于辩护词。下面针对几类主要民事案件，在具体写代理词时，应阐明的主要事实和理由分述如下：（1）离婚案件。在事实方面，首先应说明夫妻双方的婚姻基础，包括男女双方认识时间的长短、了解的程度，是否自由恋爱、经人介绍、家庭包办等；然后说明婚后的发展变化情况。感情是否真正破裂，破裂的原因以及是谁的责任；其次说明子女情况，子女多大年龄，由何方抚养；最后，说明婚前、婚后财产情况，分割财产的具体意见等等。如果被代理人不同意离婚，应提出具体理由。不论为何方代理诉讼，在阐述理由时都应注意援引《婚姻法》的有关规定，以加强说服力。（2）继承案件。首先，用事实说明被代理人与被继承人之间的关系，是不是合法的继承人；同时说明对方与被继承人之间的关系。其次，详细说明继承的标的物，是动产还是不动产，具体数额是多少，当前保管情况怎样。然后，讲清对继承标的争执情况，双方各自的主张和理由，提出被代理一方当事人的具体要求，反驳对方的理由和要求，以《继承法》为根据，对被代理一方的理由加以论证。（3）赡养案件。首先，说明被代理一方与对方之间的关系，或者双方之间政治的事实和各自的理由。依照有关民事法律规定，论证所都代理一方提出要求赡养的理由，或者答辩不能给付赡养费的理由。（4）赔偿案件。首先写明一方或者双方造成损失的事实，损失的财务数额、价值以及造成损失的责任。然后，根据民事法律、政策的规定，提出赔偿或者拒绝赔偿的要求、理由和根据。（5）合同纠纷案件。首先写明在何时何地与对方签订了以什么为标的物的合同，合同中对标的、价款、履行方式、违约处理的办法等项内容是怎么规定的，在合同履行过程中发生了什么争执，主要过错是什么，在哪一方。然后，根据我国合同法和其他民事法律的规定，阐明指控或答辩对方的理由，明确提出诉讼的具体要求。最后，要对上述发言作出总结，提出对民事纠纷的处理意见。总结要用结论性的语言进行表达。归纳对被代理人有利的理由，提出恰当的处理方法，使法庭对整个代理发言有深刻的印象。3.尾部代理人署名，注明时间（年、月、日）二、制作代理词应注意的问题（1）民事案件叙述事实注意将纠纷写清楚，阐述理由注意引证有关法律规定和政策。叙述事实要实事求是，诉讼代理人不要被当事人的意愿或无理要求所左右，应有自己的独立见解。（2）论点要明确，论据要可靠。引用证据确凿的事实或已为法庭查明认定的事实，对正、反两方面的证人证言，应分析比较。（3）不要超越权限。该讲的要讲全面、透彻，不该讲的不要讲，特别是涉及实体问题的处理不应越俎代庖。（4）对于在法庭调查中所发现的新问题、新情况，应及时作出补充和修正。要注意文采，不互相攻击。【实例】案情简介乌鲁木齐市XX装卸搬运公司从乌鲁木齐XX机电设备公司购买10辆JN162D黄河汽车，在接车和使用过程中均发现严重质量问题，货款也就未及时支付，双方协商不成诉至法院。一审判决后搬运公司不服提起上诉，争议焦点是汽车质量责任大小及由谁承担多少的问题，经二审法官主持调解达成协议，撤销一审判决，双方均比较满意。民事上诉代理词审判长、审判员：根据我国法律规定，我们作为本案上诉人乌鲁木齐市XX装卸搬运公司的代理人，现依据本案事实和有关法律规定，提出以下代理意见，供法庭合议时参考。一、关于本案标的物的质量问题本案标的物即10辆JN162D黄河车的质量问题，实际上是本案的关键问题。对此关键问题，被上诉人乌鲁木齐XX机电设备公司在二审答辩状中称：“该批汽车所装发动机系罗马尼亚进口，产品进口时经过国家商检，该批车出厂有产品合格证……这说明该（批）车是合格的……车辆在使用过程中出现这样那样的质量问题也是允许的。”这就是被上诉方对10辆汽车质量问题的结论性意见。但是，作为新疆汽车质量问题的权威鉴定机构的新疆汽车产品质量监督检验站在《关于10辆JN162D型黄河载货汽车存在的制造质量问题的证明材料》中称：“经我们多次前往该公司（即装卸搬运公司）进行检验，发现被投诉的10辆黄河JN162D型10吨载货汽车所装的发动机系罗马尼亚生产的D2356HMV-215HP型柴油机，由于存在严重的制造质量问题，发动机活塞烧顶，拉缸、缸套断裂现象严重、普遍，致使这批这两无法正常使用”。“无法正常使用”，这就是汽车质量权威机构的结论，这与被上诉人的结论显然有重大区别。现在的问题是，作为国家审判机关的人民法院和国家的法律工作者是认定被上诉人的“合格”结论呢？还是认定新疆汽车产品质量监督检验站的“无法正常使用”的结论呢？答案是不言而喻的。二、关于该批车“无法正常使用”的责任问题这批车存在“严重的制造质量问题”，这当然是厂家的责任问题，与作为经销单位的被上诉人无多大直接关系。但是，对于我方对这10辆汽车“无法正常使用”的问题来说，主要的、直接的责任者则是被上诉人。因为这10辆“无法正常使用”的汽车是被上诉人直接交给我们的；还因为是被上诉人擅自偷偷地改变了双方协议，即把JN162（发动机型号为X6130）换成了JN162D（发动机型号为D2356HMV），结果才导致了我方对这10辆车“无法正常使用”问题的出现。如果被上诉人不擅自改变双方签订的协议，即按协议规定把JN162黄河车交给我方，根本就不会出现使我方“无法正常使用”的问题，即不会出现本案的“严重质量问题”，正因如此，被上诉方的质量责任是无论如何推脱不开的。三、是我方“默认”，还是被上诉方“欺骗”本来双方协议是供给JN162车，然而被上诉方未经事先征求我方意见就将JN162D车发票交给我方（即购销手续已经办好，类似“生米已经做成熟饭”），并介绍说这种车型发动机是进口的（意思是质量好）、质量好、马力大……如何如何好；还说现在就是这个型号的车，如果不要，再没有JN162车……就是在这种情况下，我方的接车人员在没有任何确实证据的情况下就轻信了被上诉方的“好话”，也是在无可奈何的情况下接回了这10辆车。然而，经过时候的运行实践检验，这10辆车并不像被上诉方介绍的如何如何好，相反，却是“无法正常使用”，这难道还不足以证明被上诉人是在搞欺骗吗？难道我方受骗上当、无可奈何地把车接回，还能认定是“默认”吗？何况，我方前去济南接车的人时我公司的一般工作人员或驾驶员，他们被委托的任务是按合同规定接回JN162车，并没有授权他变更合同的代理权力。因此即使他当时表示同意接收JN162D，除了受骗上当因素之外，其代理我方“同意”的意见也是无效的，因而也不能认定为是“默认”；车接上后，跑到西安、兰州车就开始出问题，不能行驶，不得不将车放在兰州而返回济南厂家购置重要材料。车到新疆后，一直接二连三地出现严重质量问题。我方一直不断地向被上诉方和厂家提出“三包”问题，因此这也足以证明我方并没有“默认！”审判长、审判员，还需要提及一个重要情况：被上诉方在与我方签订本案合同之前，曾与济南黄河厂厂家签订一个合同，该合同规定由厂家供给被上诉方10辆JN162A或JN162D型车，并不是JN162型车。然而被上诉方与我方签订的合同则规定供给我方JN162型车。正因如此，被上诉方到厂家提货时，厂家自然按合同规定供给了被上诉方10辆JN162D型车。厂家做的是对的，过错出在被上诉方：双方合同规定提供JN162型车，被上诉方却向我方提供了JN162D型车，却还编造“理由”，这还不是欺骗吗？四、要求被上诉方承担责任是无理？还是有据？一审判决认定：“再要求机电公司（即被上诉方）承担（质量）责任无理。”本代理人认为，一审判决的这个结论性意见与我国民法、合同法立法基本原则相悖，因而是不正确的。一审判决认定我方为解决这10辆车的质量问题曾与厂方签订过赔偿协议，厂方赔偿了近十万元的汽车材料，因此再要求被上诉方承担质量责任无理。其实，一审判决只是看到了这个赔偿协议，就以此为前提下结论，而与此密切相关的两个重要问题却被忽视或置之不理：第一个重要问题，就是这10辆无法正常使用的黄河车给我方造成了46万元经济损失（以及今后造成的无法估量的经济损失）；第二个重要问题就是忽略了我国民法、合同法规定的基本原则。《民法通则》第4条规定：“民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。”本代理人认为，基于以上事实（即10辆车无法正常使用因此给我方已造成46万元的经济损失）和上述法律原则，10辆车的经济责任应该本着各方平等互利、公平、等价有偿的原则适当由各方分担，哪一方也没有全部承担的义务，哪一方也没有拒绝承担的权利，各方都应“平等互利”。正因如此，在一审的法庭调查和进行调解过程中，被上诉方一直和多次表示自己在这10辆汽车问题上有责任，对这10辆车的质量情况事先不了解，盲目听信了厂家的宣传介绍，因此愿意承担一定的质量责任。同时对这10辆车给我方造成的经济损失表示同情和歉意。本代理人认为，被上诉方的上述表示是应该的、正确的，因为它符合我国民法、合同法的立法原则。而一审判决则是不应该的，是不正确的，因为这不符合我国民法、合同法的立法原则。不仅如此，《民法通则》第111条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。”据此规定，被上诉方没有按照约定条件履行合同，合同规定提供JN162型车，实际上却提供了“无法正常使用”的JN162D型车，因此，我方有权要求被上诉方赔偿损失。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案事实表明，被上诉方变更了合同标的物的车型（这是合同的重大变更），没有按合同约定履行义务（这是明显的违约），只是在手续办好、发票开出后提货时（这是先斩后奏），才通知我方。合同标的物车型改变了，并没有采取书面形式予以确认，这是双方的责任；同时双方人员均不是法人代表，也没有受委托变更合同的权限（起码我方人员是无权变更合同），因此变更合同的法律有效性是不存在的。如上所述，我方一直没有认可合同的变更，相反，我方一直在为车型改变而带来的质量问题要求对方“三包”。当然，我方在履行合同的过程中确有不少过失：一是不懂法，二是心太好，总是为对方着想，体谅对方的困难，不肯下狠心将这10辆车全部退给对方，并及时要求赔偿损失。然而结果呢？一审法院却作出了制裁惩罚好心人、保护鼓励耍赖者的判决！确实与我们社会主义国家的“公平”、“互利”基本原则格格不入！!审判长、审判员，在我们的司法实践中，不少中、初级审判人员往往是只顾具体问题的法律规定而忘记我国总的法律原则的指导。以点带面，只见树木，不见森林，不能进行概括全面事实、进行高档次的综合分析。这样的办案水平当然只能算作是低档次的办案水平。在现实中，这样的办案当然也不应该认定为都是错案，但要是以高标准要求，以我国立法者的立法用意来衡量，这些低档次的办案水平起码应该予以提高。应该是应该，但现实毕竟是现实。要求所有中、初级办案人员必须搬出高档次的案件，不能不说是强人所难，对于多数人员来说是不可能的。现在，本案已经上诉到了你们高级人民法院，因此我们有理由要求高级人民法院审判人员将本案办成高档次的案件，即本案的裁判，既符合我国具体法律条文的规定，又能体现出我国立法者的立法用意和基本原则。五、对本案的几点具体意见本代理人认为，依据我国法律规定，我方欠被上诉方的汽车款，这是应该偿付的。在此之前之所以没有及时偿付，主要原因是被上诉方向我方提供了“无法正常使用”的10辆汽车，给我方造成了46万元的巨大经济损失，因而使我方无力偿付；此外，当然也与我们双方的责任不明、被上诉方根本不想承担一点责任等情况有关。不管怎样，欠款是应该偿付的，问题是偿付多少。本代理人认为，如上所述，被上诉方擅自变更合同，偷偷地将JN162型车变成了JN162D型车。这一过错责任，不能推给我方，因为不能推给厂家，完全是被上诉方一方之所为，与厂家无关，因此应该由被上诉方一方承担这一过错责任。此外，这10辆车本来是存在严重质量问题的，“无法正常使用”，被上诉方却向我们介绍说着10辆车“是进口的，质量好、马力大”，致使我们受骗上当。对此，被上诉方也必须承担一定责任。审判长、审判员，本案开始本来是被上诉方首先违约，来改变了合同标的物车型，而且车的质量确实存在严重问题，我方当时本应依法采取坚决措施，但因心太好和不懂法，结果错失了机会。但对方的违约行为和该批车的质量问题是客观存在的。现在，为了公平合理地依法处理本案，我们建议二审法院还应首先力争调解解决，其具体方案为：我方全部偿还所欠被上诉方的汽车款，双方的违约责任就算了，诉讼费等分担。如果实在调解不成，就请贵院依法公平合理地判决吧！其中，一审判决中将2年的利息计算为3年的利息的错误——即判令我方毫无道理地白白送给对方3万余元的错误一定要纠正过来。谢谢！上诉人代理人：乌鲁木齐市XX律师事务所律师：杨XX张XX19XX年X月X日【评析】合同一经签订，双方当事人都应恪尽职守，严格按照合同法的规定，尽职尽责。XX机电设备公司在履行合同中擅自改变标的物的型号，显然是错误的。但XX装卸搬运公司不懂法律，结果未及时支付货款，即视为违约。本代理词紧紧围绕纠纷的焦点——“质量责任”和“要求被上诉方承担责任”问题进行分析论证，说理公证，是非分明，责任清楚，体现了实事求是和依法办事的精神。因此，在法庭上发表这样的代理词，既有利于排解纠纷、息事宁人，又易于为法庭采纳。第三章诉状类文书第一节起诉状一、概念和作用根据我国刑事诉讼法、民事诉讼法和行政诉讼法的有关规定，起诉状可以分为刑事起诉状（只介绍刑事自诉状）、民事诉状、行政诉状。刑事自诉状是指自诉案件的被害人或者其法定代理人为追究被告人的刑事责任，直接向人民法院提起诉讼时使用的法律文书。民事案件的原告，为维护自己的民事权益，就有关迷失权利义务的争议向法院提起诉讼的诉状，称民事诉状。民事案件的原告既可以是公民，也可以是法人和具体其他组织。行政诉讼的原告人认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益，根据事实和法律，诉请法院裁决的书状，就是行政诉状。诉状的作用在于向法院提起诉讼。因此，必须通过诉状，把案件事实（犯罪事实，纠纷事实）记叙清楚，把诉讼理由、法律根据讲明白，让法院了解刑事自诉人、民事原告、行政原告对案件的看法、意见和要求。诉状是法院对案件进行审理或调解的依据和基础，写好诉状是十分必要的。二、诉状的制作要求起诉状由首部、请求事项、事实和理由、结尾和附项几部分组成。其书写顺序和内容如下：1.首部（1）标题。标题是诉讼文书的特定名称，要根据具体案件的类别确定标题。如：刑事自诉状（刑事附带民事自诉状）、民事起诉状，行政起诉状。（2）当事人的基本情况。刑事自诉状中，应当依次写明自诉人和被告人的姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等。对被告人的出生年月日确定不知的，可写其年龄。如果自诉人有法定代理人的，紧接着自诉人另起一行写明法定代理人的基本情况。叙述当事人的基本情况，应当注意以下两个问题：一是当事人应当按照规定的顺序书写，先写自诉人，后写被告人，不能颠倒，自诉人和被告人为二人以上的，自诉人按受伤害程度的轻重列出，被告人按罪行轻重列出，重的在前，轻的在后，然后分别写明各人的情况。二是当事人的基本情况应当按照规定的项目顺序书写，即写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、文化程度、职业或者工作单位和职务、住址等项。以上项目不能前后颠倒，更不能随意添加或减少项目。民事诉状中，当事人是公民的，应当依次写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等内容；当事人是法人或其他组织的，原告应当写明单位或组织名称、地址以及法定代表人或代表人的姓名、职务，接着还要依次写明企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行和账号等。被告应当写明单位或组织名称、地址、法定代表人或代表人的姓名和职务以及联系电话。如果有第三人的，应当写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。如果第三人是法人或者其他组织的，应当写明法人或者其他组织的名称、地址，以及法定代表人或代表人的姓名和职务。如果同案原告为二人以上的，应一一写明。如果同案被告为二人以上的，应按责任大小的顺序写明。原、被告为法人或者其他组织的，名称应当写全称，要与其公章上字样相一致，不可随便简写。所在地址要具体、清楚。企业性质等项内容也应准确无误，清楚明白。行政起诉状中，原告基本情况书写的项目与要求，与民事起诉状中相应的要求相同。由于行政诉讼的被告是特定的，即作出具体行政行为的行政机关或者法律、法规授权的组织，书写基本情况时，应当依次写明被告的名称、所在地址和电话，法定代表人或代表人的姓名和职务。2.案由和诉讼请求（1）刑事案件的案由和诉讼请求。刑事案件的案由是对案件性质的说明，即控告被告人的罪名，所以，案由要准确、简明，按我国法律规定的罪名写，如：伤害罪、侮辱罪等。诉讼请求是自诉人依照被告人对自身权益的侵害事实，请求法院追究被告人的刑事责任，要求赔偿损失的主张和要求。诉讼请求要简明清楚，如需赔偿，要写明请求赔偿的具体事项和赔偿的数额。（2）民事案件的案由和诉讼请求。案由即案件的性质，如：排除妨碍。诉讼请求是原告提起民事诉讼的具体要求。即要求人民法院判令被告履行什么义务。诉讼请求要明确、具体。（3）行政案件的诉讼请求。只对请求的内容作高度概括性表述，要言简意赅，切忌冗长，如：原告对被告就XX（事项）给予作出罚款（或其他）处分不服，特诉请法院依法审判。根据行政案件的特点，诉讼请求主要有撤销违法决定、请求作为、请求变更或损害赔偿等几种、原告可针对自己不服被告的具体行政行为的情况分别列出不同的诉讼请求。3.事实和理由（1）刑事案件。首先写明起诉人与被告人之间的关系，如：邻居、父子、夫妻，如果被告是二人或数人的，要分别写明；其次，写明侵权行为的事实，包括案发的时间、顺序、目的等。如果侵权人多，可以按顺序列写。再次，要写明证据；最后，写明理由，即：根据被告人行为触犯了刑法第X条，构成何种罪，有无从轻减轻情节。（2）民事案件。事实部分要围绕诉讼目的，全面反映案件的真实情况，包括：①当事人之间的法律关系；②纠纷发生的过程；③争执焦点的具体内容；④被告应承担的责任。要详叙事实，所叙述事实必须是客观真实的。然后列举证据，说明证据的来源，证人情况。理由部分要根据事实，对照有关法律条款作理由上的论证。只有理由充分，合情合理，才能具有说服力。（3）行政案件。叙述事实和阐述理由要围绕具体行政行为是否合法，向法院陈述被告作出具体行政行为违背了事实真相，不符合法律规定。叙事要具体、明确。理由必须充分。事实是起诉的根据，理由是对事实的评论。行政诉讼是被告人负举证责任，人民法院有权要求当事人提供或补充证据，因此，原告应向人民法院提供证据证实被告侵权事实存在，和支持自己的诉讼请求的有关证据材料。4.结尾事实和理由部分写完后，要写明“此致：XX人民法院”，分两行写，具体格式同写信一样。最后由具状人（原告、自诉人）在右下方签名盖章，并注明年月日。5.附项写明下列事项：（1）本诉状副本XX份；（2）证物XX件；（3）书证XX件。【实例】刑事自诉状自诉人章小娟，女，1973年2月1日生，汉族，湖南长沙人，重庆2501厂工人，住重庆市长安路2100号。被告人史本成，男，27岁，汉族，北京人，重庆市2501厂工人，住重庆市石小路100-15号。案由和诉讼请求被告人犯侮辱罪、诽谤罪，要求依法追其刑事责任。事实与理由自诉人同被告人都是2501厂三车间工人，平时在工作上有一些联系，关系一般。2000年2月，被告人仍不死心，又连续两次写信向自诉人求爱。为了摆脱被告人的纠缠，自诉人找被告人谈话，给予严肃批评，并告知被告人说：“请勿自作多情。”谁知被告人便怀恨在心，伺机报复。2000年10月2日，被告人从车间主任赵来福那里打听到自诉人与本市XX厂工会干部秦XX正在恋爱，便于10月6日上午，将一张侮辱自诉人人格的小字报贴在厂食堂门口醒目处，午饭时许多群众围观，轰动了全厂。被告人在小字报中捏造事实，无中生有地诽谤自诉人，胡说自诉人不讲道理，见异思迁，无情地割断了与被告人的恋爱关系，还造谣说自诉人与秦XX建立恋爱关系是为了骗取钱财，才认识秦XX几天就在XX公园乱搞两性关系，当场被警察抓住，受到罚款处理。这完全是胡编乱造，毫无事实根据。6月6日下午，厂保卫科人员经过调查，很快掌握了可靠证据，证实了小字报是被告人自写自贴。于是，保卫人员对被告人进行了严厉的批评，被告人表示愿意在车间大会上向自诉人赔礼道歉。当日下午5时下班后，车间主任召开大会让被告人检查，被告人态度忽然蛮横起来，当众胡说八道：“小字报说的是事实，绝对可靠！”并回过头对自诉人破口大骂：“破鞋！破鞋！”又一次公然侮辱、诽谤自诉你人，其气焰之嚣张，实令人难以容忍！以上事实说明，被告人为了报复，利用张贴小字报和