第一节破产法的基本问题

第一节破产法的根本问题一、破产法的适用〔一〕适用对象：原则上只适用于法人企业，补充适用于由债权人提起的合伙企业。〔二〕效力：1、对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。2、对外国法院作出的涉及我国境内债务人财产的破产案件的判决、裁定，人民法院依照缔结或者参与的国际条约，或者依据互惠原则进展审查，认为不违反我国法律的根本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害我国领域内债权人的合法权益的，裁定成认和执行。二、破产申请和受理〔一〕破产界限1、企业不能清偿到期债务，并且资产缺乏以清偿全部债务或明显缺乏清偿力量〔可提和解、重整或破产清算〔1〕2、企业法人有明显丧失清偿力量可能〔可提重整〕3、企业法人已解散但未清算或未清算完毕，资产缺乏清偿债务的〔清算组提破产清算〕〔二〕破产申请人1、债务人：可申请重整、和解或者破产清算。21/10以上的出资人：可申请重整〔在债务人被申请破产后〕3、清算人：可申请破产清算。、债权人〔未过诉讼时效，金钱债权、公平债权：可提重整或者破产清算。56、治理人或利害关系人：在重整期间，可申请破产清算。考点总结：具体提起程序1、破产案件申请时：债权人或债务人都可申请破产清算或重整。2、债务人提和解时：在法定状况下债权人可提破产清算。3、债务人提破产清算时：债务人可提和解，债权人可提重整。4、债务人提重整时：治理人或利害关系人可提破产清算。5、债权人提破产清算时：债务人可提和解或重整，出资人可提重整。6、债权人提重整时：治理人或利害关系人可提破产清算。7、债权人要求：未过诉讼时效1006，未过执行期的债权06〔11〕〔11、10〕10-79．关于破产清算、重整与和解的表述，以下哪些选项是正确的？A．债务人一旦被宣告破产，则不行能再进入重整或者和解程序B．破产案件受理后，只有债务人才能提出和解申请C．即使债务人未消灭现实的资不抵债情形，也可申请重整程序D．重整是破产案件的必经程序09-30.关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换，以下哪一表述是正确的？〔〕A.如为债务人申请破产清算的案件，债权人可以申请和解B.如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整C.如为债权人申请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算D.如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请和解•70据《企业破产法》的规定，该企业法人可以选择以下哪些程序处理其与债权人之间的债权债务关系？(07)A．申请破产清算B．直接向法院申请和解C．决议解散并进展清算D．直接向法院申请重整06-31．南翔物流有限责任公司因严峻亏损，已无法清偿到期债务。2023年6月，各债权人上门讨债无果，欲申请南翔公司破产还债。以下各债权人中谁有权申请南翔公司破产？A．甲公司：南翔公司租用其仓库期间，因疏于治理于202312月失火烧毁仓库B．乙公司：南翔公司拖欠其燃料款4020231月归还，但该公司始终未追索C2023101020万元，该公司始终未申请执行D．丁公司：南翔公司就拖欠该公司货款30202310月付款〔三〕管辖1、管辖法院〔1〕破产案件由“债务人住宅地”〔3条〕〔2〕在市及以上工商注册登记的、纳入国家打算调整破产案件由中级人民法院管辖，其他在〔司法解释〕2、不予受理和驳回申请的裁定：可上诉。〔四〕破产受理1、破产申请受理的期限〔1〕债权人提出破产申请的法院收到申请-5日内--通知债务人---7日内—债务人提出异议--10日内--裁定是否受理。〔2〕除上述情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。2、法院受理后工作〔1〕指定治理人。〔2〕自裁定受理破产申请之日起25日内通知债权人，并予以公告。〔五〕破产申请受理的效力1、债务人的有关人员〔主要指法定代表人，经人民法院打算，可以包括企业的财务治理人员和其他经营治理人员〕担当相应义务：妥当保管资料、照实答复询问、未经许可不得离开住宅、不得任其他企业高管。2、债务人对个别债权人的债务清偿无效。3、债务人的债务人或者财产持有人应当向“治理人”清偿债务或者交付财产。向其他人交付的不免除其义务。4、“治理人”“解除或者连续履行”，并通知对方当事人。〔1〕治理人自破产申请受理之日起“2个月”内未通知对方的，视为解除合同。〔2〕自对方催告之日起“30日”内未答复的，视为解除合同。〔3〕治理人打算连续履行合同的，对方应当履行；但是，对方有权要求治理人供给担保。治理人不供给担保的，视为解除合同。04-23．甲企业与乙企业签订买卖合同，商定乙企业应于830日前交货，货到7日内甲企业付款。同年810日，甲企业被法院依法宣告破产。对该合同的处理，以下选项哪一个是正确的？A．由清算组打算解除还是连续履行B．由甲企业自主打算解除还是连续履行C．由债权人会议打算解除还是连续履行D．不得连续履行5、有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。6、已经开头而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当“中止”；在治理人接收债务人的财产后，该诉讼或者仲裁连续进展。7、法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。8、债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，治理人应当要求其缴纳所认缴的出资，不受该〔35〕、他人财产权利人可通过治理人取回3，但是该权利人在重整期间要求取回的，应当依据事先商定的条件取回〔76〕•06-A10001000万元出资共同设立丁。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。202365日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间，陈某以汇票200万元退股款为由向清算组申报债权，B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。5．乙公司的恳求是否应当支持？为什么？6、各债权人假设在破产程序中得不到完全清偿，还可以向谁追索？他们各自应担当什么责任？破产受理后考点总结1、债务人已履行，债权人未履行的：构成债务人对外债权，债权人应当向治理人清偿债务。2、债务人未履行，债权人已履行的：构成债务人的对外债务，债权人应申报债权。3、债务人与债权人都未履行的：治理人有权打算解决合同。〔1〕如解除的构成对外债务，对方可申报债权〔2〕如未解除的，对方债务构成共益债务。、取回权〔依物权法确定〔06年综合〕5、出资人的出资义务履行。三、破产治理人〔一〕治理人的产生和组成1、产生、更换：治理人由人民法院指定，债权人会议可以申请法院予以更换，治理人辞去职务应当经法院许可。经法院许可可聘用必要工作人员。2、组成：由有关部门〔国有企业、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构或个人担当〔应参与执业责任保险。3、不得担当情形：因有意犯罪受过刑事惩罚；曾被撤消相关专业执业证书；与本案有利害关4、治理人酬劳：由法院确定。债权人有异议的，可向法院提出。〔二〕治理人的职责：治理人应当勤勉尽责，忠实执行职务。1、全面接收债务人〔包括对内事务和对外事务的接收〕2、保管和清理及处分债务人财产。3、提议召开债权人会议4、人民法院认为治理人应当履行的其他职责〔三〕治理人职责的限制1、在第一次债权人会议召开之前，治理人打算连续或者停顿债务人的营业的，应当经人民法院许可，以后经债权人会议打算〔进入清算后就不能连续营业〕2、治理人向债委会报告的事项〔1〕涉及土地、房屋等不动产权益的转让；探矿权、采矿权、学问产权等财产权的转让；全部库存或者营业的转让；借款；设定财产担保；债权和有价证券的转让；履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；放弃权利；担保物的取回；对债权人利益有重大影响的其他财产处分行09-76.某破产案件中，债权人向法院提出更换治理人的申请。申请书中指出了如下事实，其中哪些属于主见更换治理人的正值事由？〔〕A.问B.治理人将债务人的一处房产转让给第三人，未报告债权人委员会C.债权人对债务人在破产申请前曾以还债为名向关联企业划转大笔资金的状况屡次要求调查，但治理人一再拖延D.治理人将对外追收债款的诉讼业务交给其所在律师事务所办理，并单独计收代理费•28理人。以下哪一选项是错误的？(07)A．甲律师事务所租赁百草公司酒店用作治理人办公室的行为不违反破产法的规定B．甲律师事务全部权处分千叶公司的财产C．甲律师事务全部权因担当治理人而获得酬劳D．如甲律师事务所不能胜任职务，债权人会议有权罢免其治理人资格破产治理人考点总结：1、破产治理人的产生与更换由法院打算，债权人有申请权〔07〕、破产治理人有处分财产权但应向债委会报告〔不是同意〔0、0〕3、财产安排方案需经债权人会议通过。4、有权打算合同是否连续履行〔04〕四、债务人财产〔一〕债务人财产范围：破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产，为债务人财产〔含担保财产〕〔二〕撤销权〔11〕1予以撤销：1、无偿转让财产的；2、以明显不合理的价格进展交易的；3、对没有财产担保的债务供给财产担保的；4、对未到期的债务提前清偿的；5、放弃债权的。〔三〕个别清偿的撤销人民法院受理破产申请前6但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。〔四〕债务人的无效行为1、为躲躲债务而隐匿、转移财产的2、虚构债务或者成认不真实的债务的〔五〕抵销权有以下情形之一的，不得抵销：1、债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。2债权人由于法律规定或者有破产申请1年前所发生的缘由而负担债务的除外。05-33．甲煤矿拥有乙钢厂一般债权40万元，现乙钢厂被宣告破产，清算组查明甲煤矿尚欠乙2050%为甲煤矿的债权发生争吵。以下哪一观点是正确的？A20万元债务，并于抵销后拥有10万元破产债权B20万元债务，并于抵销后拥有20万元破产债权C2040万元破产债权D．甲煤矿在抵销后无须归还债务，也不拥有破产债权3、债务人的债务人债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人由于法律规定或者有破产申请1年前所发生的缘由而取得债权的除外。〔六〕其他由治理人依法处理的债务人财产1、债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，治理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，不受出资期限限制。2、债务人的高级治理人员从企业猎取的非正常收入和侵占的企业财产，治理人应当追回。3〔以市值为限。4“治理人”〔重整按商定取回〕5、法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收恳求出卖人交付标的物。09-29.甲公司严峻资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。以下哪一财产属于债务人财产？〔〕A.甲公司购置的一批在途货物，但尚未支付货款B.甲公司从乙公司租用的一台设备C.属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房D.甲公司依据代管协议合法占有的托付人丙公司的两处房产•29在法院已经受理破产申请、尚未宣告绿杨公司破产之时，以下哪一项财产不构成债务人财产？(07)A．绿杨公司享有的未到期债权B6个月前以明显不合理价格进展交易涉及的财产C．绿杨公司全部但已设定抵押的财产D．绿杨公司购置的正在运输途中的但尚未付清货款的货物05-67．甲公司被法院宣告破产，清算组在清理该公司财产时，觉察的以下哪些财产应列入该公司的破产财产？A．该公司依合同将于三个月后获得的一笔投资收益B．该公司提交某银行质押的一辆轿车C20年的收费权D．该公司一栋在建的办公楼债务人财产考点总结：1、债务人财产范围〔05〕2、债务人财产包括已设定担保的财产〔09、07〕3、撤销权的条件〔07〕4、抵销权的条件〔05〕5、在途标的物归属权〔12、09、07〕五、破产费用和共益债务〔一〕破产费用1、破产案件的诉讼费用2、治理、变价和安排债务人财产的费用3、治理人执行职务的费用、酬劳和聘用工作人员〔需经法院认可〕的费用〔二〕共益债务1、因治理人或者债务人恳求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务〔如解除合同产生的赔偿损失为一般债权〔合同之债〕2、债务人财产受无因治理所产生的债务〔无因治理之债〕3、因债务人不当得利所产生的债务〔不当得利之债〕4、为债务人连续营业而应支付的劳动酬劳和社会保险费用以及由此产生的其他债务〔工资、社保〕5、治理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务〔人身侵权之债〕6、债务人财产致人损害所产生的债务〔人身侵权之债〕〔三〕破产费用和共益债务的清偿〔12〕1、破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2、先行清偿破产费用。3、同一挨次缺乏清偿的，依据比例清偿。4、债务人财产缺乏以清偿破产费用的，治理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应15日内裁定终结破产程序，并予以公告。六债权申报〔一〕债权申报的期限1、法定申报期限为受理破产申请公告之日起计算303个月。2、延展申报期限为在破产财产最终安排前补充申报；但是，此前已进展的安排，不再对其补充安排。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人担当。〔二〕债权申报的要求(11)1、未到期的债权视为到期；附利息的债权自“破产申请受理时”起停顿计息。2、附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报3、债务人所欠职工的费用不必申报，由治理人调查后列出清单并予以公示。4、连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。5、债务人的保证人或者其他连带债务人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向治理人申报全部债权的除外。6、连带债务人数人破产的，其债权人有权就全部债权分别在各破产案件中申报债权。7、解除合同的，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿恳求权申报债权。10-32．辽沈公司因不能清偿到期债务而申请破产清算。法院受理后，治理人开头受理债权人的债权申报。对此，以下哪一债权人申报的债权属于应当受偿的破产债权？A．债权人甲的保证人，以其对辽沈公司的将来求偿权进展的债权申报B．债权人乙，以其已超过诉讼时效的债权进展的债权申报C．债权人丙，要求辽沈公司作为承揽人连续履行承揽合同进展的债权申报D．某海关，以其对辽沈公司进展惩罚尚未收取的罚款进展的债权申报73100AB公司作为共同保证人，并以甲公司的厂房作抵押担保。其后，甲公司因严峻资不抵债而向法院申请破产。法院裁定受理破产申请，并指定了破产治理人。以下哪些选项是正确的？(08)A．治理人可以优先清偿乙银行的债务B．如A公司已代甲公司归还了乙银行贷款，则其可向治理人申报100万元债权C．如乙银行不申报债权，则A公司或B100万元债权D4060万债权因破产程序终结而消灭七、债权人会议〔一〕表决权1表决权。2、担保权的债权人未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议和破产财产的安排方案”的事项不享有表决权。〔二〕债权人会议的组成1、债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参与，对有关事项发表意见。2、债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中“指定”。〔三〕债权人会议的召集1、第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。2“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。〔四〕债权人会议的职权1、核查债权2、申请更换、监视治理人及选任和更换债权人委员会成员3、打算连续或者停顿债务人的营业4、通过重整打算、通过和解协议5、通过债务人财产的治理、变价、安排方案〔五〕债权人会议的决议1、债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的1/2以上。但法律另有规定的除外。通过和解协议和重整方案须有2/3以上无财产担保债总额通过〔12〕2、“债务人财产的治理方案和变价方案”时未通过的，由人民法院裁定。3、破产财产的安排方案”时，经二次表决仍未通过的，由人民法院裁定。〔六〕债权人委员会11名债务人的职工代表或者工会代表组成，债权人委员9人。2、债权人委员会的职权①监视债务人财产的治理和处分②监视破产财产安排③提议召开债权人会议④债权人会议托付的其他职权其次节破产法的三大程序一、重整〔一〕重整申请和重整期间1〔1〕债务人、债权人可以直接向人民法院申请对债务人进展重整。〔2〕债权人申请对破产清算的，法院受案后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本格外之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。〔3〕金融机构有本法其次条规定情形的，国务院金融监视治理机构可以向法院提出重整或者破产清算的申请。2、重整期间〔1〕自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。〔2〕经债务人申请，“人民法院”批准，债务人“可以”在治理人的监视下自行治理财产和营业事务。〔3〕担保权限制：对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。债务人或者治理人为连续营业而借款的，可以为该借款设定担保。〔4〕取回权限制：债务人合法占有他人财产，该财产的权利人应当符合事先商定的条件方可取回财产。〔5〕债务人的出资人不得恳求投资收益安排。〔6〕债务人的董事、监事、高级治理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。〔7〕重整程序终止情形：经治理人或者利害关系人恳求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：①债务人的经营状况和财产状况连续恶化，缺乏挽救的可能性；②债务人有欺诈、恶意削减债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；③由于债务人的行为致使治理人无法执行职务。〔二〕重整打算的制定和批准1、重整打算的制定〔1〕债务人自行治理的，由债务人制作重整打算草案；治理人负责治理财产和营业事务的，由治理人制作重整打算草案。〔2〕6个月内〔有正值理由的，法院可裁定延期3个月，提交重整打算草案。2、重整打算的分组表决〔1〕对债务人的特定财产享有担保权的债权〔2〕债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的根本养老保险、根本医疗保险费用〔3〕债务人所欠税款〔4〕一般债权3、重整打算的通过方式〔1〕出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整打算草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整打算草案。各表决组均通过重整打算草案时，重整打算即为通过。〔2〕局部表决组未通过重整打算草案的，该表决组可以在协商后再表决一次。草案符合法律规定条件的，债务人或者治理人可以申请人民法院批准重整打算草案。人民法院经审查认为符合规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，并予以公告。〔3〕重整打算草案未获得通过且未依照法律的规定获得批准，或者已通过的重整打算未获得批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。〔三〕重整打算的执行1、重整打算由债务人负责执行。2、由治理人监视重整打算的执行。3、经人民法院裁定批准的重整打算，对债务人和全体债权人均有约束力。债权人未依照规定申报债权的，在重整打算执行期间不得行使权利；在重整打算执行完毕后，可以依据重整打算规定的同类债权的清偿条件行使权利。4、债务人不能执行或者不执行重整打算的，人民法院经治理人或者利害关系人恳求，应当裁定终止重整打算的执行，并宣告债务人破产。债权人在重整打算中作出的债权调整的承诺失去效力，债权人在重整期内获得的清偿仍有效，未受清偿的局部作为破产债权。5、依据重整打算减免的债务，自重整打算执行完毕时起，债务人不再担当清偿责任。二、和解〔一〕和解的提出产前，向人民法院申请和解。〔二〕和解协议的通过2/3以上。〔三〕和解协议的效力1、和解协议对债务人和全体和解债权人均有约束力。2、和解债权人未依照规定申报债权的，在和解协议执行期间不得行使权利；在和解协议执行完毕后，可以依据和解协议规定的清偿条件行使权利。3、和解债权人对债务人的保证人和其他连带债务人所享有的权利，不受和解协议的影响。4、和解协议无强制执行力。•〔四〕和解协议的终止1、因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议。2、债务人不能执行或者不执行和解协议的。3、债务人与全体债权人就债权债务的处理自行达成协议的，可以恳求人民法院裁定认可，并终结破产程序。三、破产清算〔一〕破产宣告1、人民法院依法宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和治理人，自10日内通知债权人，并予以公告。2、破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。债权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为一般债权；放弃优先受偿权利的，其债权作为一般债权。3、破产人拖欠施工单位的工程款优先于抵押权，可在破产程序开头前受偿〔06〕•〔二〕破产财产的变价1、治理人应当准时拟订破产财产变价方案，提交债权人会议争论。2、变价出售破产财产应当通过拍卖进展。破产企业可以全部或者局部变价出售。企业变价出售时，可以将其中的无形资产和其他财产单独变价出售。〔三〕破产财产的安排1、破产财产的清偿挨次破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照以下挨次清偿：〔1〕破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的根本养