国际私法第十三讲第二十三章婚姻家庭

国际私法第十三讲主讲：许小莺闽南师范大学政法系

第二十三章婚姻家庭关系的法律适用

第一节结婚第二节离婚第三节夫妻关系第四节父母子女关系第五节扶养、监护和收养第一节结婚（一）乔治与王芳结婚案英国人乔治生于1977年，于1995年来到中国，就读于北京某大学，与本校中国籍女学生王芳认识相恋。1997年8月，王芳毕业后在一家外企找到工作，二人决定结婚，并到王芳住所地的区婚姻登记机关办理结婚登记。婚姻登记机关审查乔治提供的证明材料后认为，乔治现年20岁，不符合中国婚姻法关于结婚年龄的规定，而且没有按照民政部《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》提供有关证件，系证件不齐，决定不予登记。问题：外国人与中国人的中国境内结婚的法律适用应如何确定？中国民政部门要求外国人在中国登记结婚应提供哪些证件？第一节结婚（二）一、结婚和跨国结婚跨国结婚是指含有跨国因素或外国因素的婚姻成立行为。跨国结婚也包括跨国结婚的实质要件和形式要件。二、结婚实质要件的法律适用（一）适用婚姻举行地法（二）适用当事人属人法（三）适用混合原则三、结婚形式要件的法律适用（一）适用婚姻举行地法（二）适用当事人本国法（三）适用婚姻举行地法和当事人本国法第一节结婚（三）四、中国关于跨国结婚的法律适用1.有关规定1980年《婚姻法》（2001修正）1983年民政部《中国公民同外国人办理婚姻登记的几项规定》（2008年3月7日已失效）1983年外交部等《关于驻外使领馆处理华侨婚姻问题若干规定》1983年民政部《关于办理婚姻登记中几个涉外问题处理意见的批复》1986年《民法通则》1997年民政部外交部《出国人员婚姻登记管理办法》2003年国务院《婚姻登记条例》2011年《涉外民事关系法律适用法》第一节结婚（四）2.《涉外法律适用法》第21、22条规定第二十一条结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。——有条件选择适用的冲突规范：共同属人法、婚姻缔结地法第二十二条结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。

——无条件选择适用的冲突规范

第一节结婚（五）（1）对于中国公民同外国人（包括常驻中国和临时来华的外国人、外籍华人、定居中国的侨民）在中国境内自愿结婚的，双方当事人必须到内地居民常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。适用双方共同居所地法，如无，则适用中国法。（2）对于在中国境内中国人之间结婚的问题，可依双方在外国的共同居所地法结婚，即外国法。（3）对于在中国境内有共同居所地的外国人之间的结婚问题，可依中国法结婚。（4）在中国境外，中国公民与外国人之间缔结的婚姻，如有共同居所地，则适用共同居所地法。如无共同居所地法，在一方当事人经常居所地或国籍国缔结婚姻的，则适用婚姻缔结地法第一节结婚（六）（5）对于双方均为外国人在中国境外结婚而想在中国承认其效力，依共同属人法、婚姻缔结地法。（6）根据21条不能找到准据法的，适用最密切联系原则确定准据法（7）结婚实质要件准据法的适用范围：婚姻成立的实质要件的所有问题（8）形式要件：婚姻缔结地法、一方当事人经常居住地法、国籍国法（9）领事婚：《婚姻登记条例》第十九条

中华人民共和国驻外使（领）馆可以依照本条例的有关规定，为男女双方均居住于驻在国的中国公民办理婚姻登记。第二节离婚（一）付春花离婚案中国公民王华实与中国公民付春花于1987年在北京结婚，1989年生有一子。1990年，王华实自费到美国留学，1996年取得博士学位，在加拿大安大略省一家公司找到工作。1997年8月，王以夫妻长期分居为由在加拿大安大略省多伦多法院提起离婚诉讼。王在离婚申请书中隐瞒了他生育一子的事实。离婚申请书由王华实的律师邮寄给付春花后，付很气愤。付春花经过一番咨询，决定向北京市某区人民法院提起离婚诉讼。北京市某区人民法院公开审理此案，王华实未到庭，法院缺席判决双方离婚，王华实承担儿子抚养费每月人民币350元。加拿大多伦多法院也审理了王华实提起的离婚诉讼，付春花未到庭，法院判决双方离婚。问题：中国法院是否有管辖权？本案法律适用应如何确定？第二节离婚（二）一、离婚案件的管辖权因涉及内国公共秩序或直接关系到内国公民及其家庭的利益，行使管辖权的原则如下：以当事人的住所为依据；以当事人的国籍为依据；兼采两种标准第二节离婚（三）二、离婚实质要件的法律适用（一）适用夫妻共同的本国法如果夫妻双方的国籍不同，对此的解决方法有以下几种:1.适用丈夫的本国法。2.适用原告的本国法。3.同时适用夫妻各自的本国法。4.适用夫妻共同住所地法。5.适用法院地法。6.选择适用某个准据法。第二节离婚（四）（二）适用夫妻共同或一方的住所地法（三）适用法院地法（四）重叠适用当事人的属人法和法院地法（五）适用有利于实现离婚的法律三、离婚形式要件的法律适用一般主张适用法院地法。第二节离婚（五）四、中国关于跨国离婚的法律适用（一）管辖权问题《民诉法》司法解释：

13、在国内结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由婚姻缔结地或一方在国内的最后居住地人民法院管辖。14、在国外结婚并定居国外的华侨，如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理，当事人向人民法院提出离婚诉讼的，由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。

第二节离婚（六）15、中国公民一方居住在国外，一方居住在国内，不论哪一方向人民法院提起离婚诉讼，国内一方住所地的人民法院都有权管辖。如国外一方在居住国法院起诉，国内一方向人民法院起诉的，受诉人民法院有权管辖。16、中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地的人民法院管辖。第二节离婚（七）（二）法律适用《民法通则》第一百四十七条中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。

《涉外法律适用法》第二十六条协议离婚，当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍的，适用办理离婚手续机构所在地法律。

第二十七条诉讼离婚，适用法院地法律。第二节离婚（七）（三）准据法的适用范围

第三节夫妻关系和父母子女关系（一）

一、夫妻关系的法律适用（一）跨国夫妻人身关系的法律适用1.适用当事人的本国法（1）适用丈夫的本国法。（2）适用夫妻双方的共同本国法，在没有共同本国法时，则适用丈夫的本国法。（3）适用夫妻双方共同的本国法，如夫妻双方没有共同本国法时，则适用夫妻住所地法或法院地法。2.适用当事人的住所地法3.允许在比较广泛的范围内选择准据法第三节夫妻关系和父母子女关系（二）（二）跨国夫妻财产关系的法律适用1.意思自治原则2.属人法原则（三）中国关于跨国夫妻关系的法律适用跨国夫妻关系中的人身关系适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。跨国夫妻关系中的财产关系方面采用法院地法原则。第三节夫妻关系和父母子女关系（三）二、父母子女关系的法律适用（一）婚生子女1.适用父母属人法（1）适用生母之夫的本国法。（2）适用生父的住所地法。（3）适用子女出生时生母的属人法。（4）适用父母的共同属人法。（5）分别适用父母各自的属人法。2.适用子女属人法3.适用支配婚姻效力的法律4.适用对子女婚生更为有利的法律第三节夫妻关系和父母子女关系（四）（二）非婚生子女及其准正1.关于父母与非婚生子女关系的法律适用对于非婚生子女与母亲的关系，西方国家立法一般主张适用母亲的属人法；对于非婚生子女与父亲的关系，西方国家一般主张适用法院地法或当事人的属人法。2.非婚生子女准正的法律适用（1）事后婚姻准正的准据法:1）住所地法。2）本国法。3）父母的属人法。4）子女的属人法。5）适用支配婚姻效力的法律。第三节夫妻关系和父母子女关系（五）（2）认领的准据法。认领的形式要件的准据法一般为认领行为地法。认领的实质要件的准据法主要有:1）父母的属人法。2）子女的属人法。3）适用父或母或子女的属人法。第三节夫妻关系和父母子女关系（六）（三）父母与人工生育的子女之间的关系可以参照婚生子女与父母关系的法律适用原则。（四）父母子女间权利义务关系的法律适用1.适用父母的属人法2.适用子女的属人法（五）中国关于跨国父母子女关系的法律适用在中国，非婚生子女享有与婚生子女同等的权利。在父母子女关系的法律适用方面，适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律。第四节扶养、监护和收养（一）一、扶养的法律适用（一）适用扶养人的属人法（二）适用被扶养人的属人法（三）适用扶养人和被扶养人共同的属人法（四）根据扶养的不同类别，分别适用不同的法律二、监护的法律适用（一）适用被监护人的属人法（二）适用法院地法第四节扶养、监护和收养（二）三、收养的法律适用（一）跨国收养成立的法律适用1.收养实质要件的法律适用（1）适用收养人本国法。（2）适用收养人和被收养人各自的本国法。（3）适用当事人住所地法。（4）适用收养行为地法。2.收养形式要件的法律适用各国的做法主要有两种:一是适用与解决收养实质要件相同的准据法;二是适用收养行为地法。第四节扶养、监护