第一章 经济法概述

经济法概论

梁亚/p>

guangguang71@163.com第一章

经济法概述基本事实人有物质需要和精神需要——社会生产人的需求是无限的，并且人的需求是多样的、有层次的——生产的多样性资源是有限（稀缺）的——如何合理有效地分配各种有限的资源，是国民经济的核心问题。基本事实（续）生产的要素：劳动力、土地、生产资料、技术、管理、信息等资源配置是指在经济运行过程中，各种现实的生产性资源（如资本、劳动力、技术、自然资源等等）在不同的部门之间的分配和不同方向上的使用。基本事实（续）现代经济中，资源配置有计划配置为主和市场配置为主两种不同的方式。计划配置是通过计划机制来实现资源的配置。我国以前就是采取的这种方式。由国家来计划生产什么生产多少。市场配置就是主要依靠市场机制来实现资源的配置，辅以一定的宏观调控——经济法由此而来。一、经济法的概念与特征（一）概念经济法是调整国家在调节社会经济过程中发生的各种社会关系（国家经济调节关系）,规范和保障国家调节,促进社会经济协调、稳定和发展的法律规范的总和。（二）特征1、综合性

2、社会整体调节性

3、（经济）政策性4、经济性

5、政府主导性

二、经济法的地位1、2010年全国学科专业目录03法学分为：

法学理论；法律史；宪法学与行政法学；

刑法学；民商法学(含：劳动法学、社会保障法学)；

全国学科专业目录（续）诉讼法学；经济法学；环境与资源保护法学；国际法学(含：国际公法、国际私法、国际经济法)；

军事法学2、性质经济法为独立的部门法；经济法学为独立的法学一级学科。经济法的分析视角与民商法、行政法等有很大不同；实践中很多经济诉讼（如经济公益诉讼、反垄断诉讼等）与一般民事诉讼有很大区别，因而撤并经济庭的做法值得探讨。三、经济法产生和发展

（一）经济法产生的含义及其时间

1、含义：具有独立部门法地位的经济法的出现

2、时间：19世纪末20世纪初

(二)资本主义国家经济法

产生发展的轨迹1．19世纪末至20世纪初美国1890年《谢尔曼法》，1914年颁布了《克莱顿法》和《联邦贸易委员会法》。德国战时经济法。(二)资本主义国家经济法产生发展的轨迹2．1929年经济危机爆发至二次大战后资本主义国家不得不在一定程度上放弃经济自由主义，开始对国民经济进行更为全面和更强有力的总体性调节。3．50年代至80年代这是经济法从其立法中逐渐剔除非经济性因素，立法体系趋于完备的阶段。

(二)资本主义国家经济法产生发展的轨迹4．80年代至今这个阶段，资本主义国家的经济法发展体现出下面两个特色：一是越来越多的国家制定出了反垄断法，出现了一波制定反垄断法的热潮；二是整体上经济法的内容和体系变得更加完善和科学化。（三）社会主义国家的经济法发展历程1、概述社会主义国家从建立开始，国家经济管理职能就十分发达。国家运用各种方式组织经济建设，调节和管理国民经济。经济法性质的立法一开始就大量涌现，并在以后各个时期实际上发挥着一个重要部门法的作用。但在很长一段时间里，这些国家的经济法立法体系并不完善。

2、前苏联、东欧国家的经济法立法前苏联曾经尝试过制定《经济法典》，前捷克斯洛伐克还于1964年颁布了一部《经济法典》，这是迄今为止世界上唯一的经济法典。20世纪90年代初，前东欧社会主义国家纷纷改行资本主义制度，其经济法立法的性质也发生了变化，不再属于社会主义国家经济法立法的范围。

（四）我国的经济法立法1、1949年至1978年，废除旧的生产关系，改革所有制，建立新的经济基础。其中：1964年开始进入十年“文化大革命”，法制荡然无存，经济法立法工作完全停滞，原有法律也停止施行。我国的经济法立法（续）2、1978－1992年，1978年后，我国的经济法立法进入了一个高速发展的阶段。3、1993－，1993年以后，国家围绕推进改革和建立社会主义市场经济法律体系框架颁布了大量法律、法规，其中许多同完善经济法立法体系相关。四、经济法产生的根源总体上说来是社会经济条件的变化、观念的变化导致了国家与市场的从新定位。只有在市场经济体制下探讨政府与市场的关系及其法律需求，才能正确理解经济法的本质。市场调节三缺陷国家调节三方式经济法三构成排除市场障碍国家参与投资经营国家宏观调控市场障碍的出现市场的唯利性市场调节的滞后性市场障碍排除法国家投资经营法国家宏观调控法1、经济法产生的经济根源经济法产生的经济根源（续）从经济角度而言，克服市场失灵（缺陷）是经济法产生的根本原因。市场缺陷包括不完全竞争、信息不对称、外部性、公共品短缺、社会分配不公、宏观经济运行不稳定等。世界经济一体化是促使经济法发展的重要原因。经济法产生的经济根源（续）需要注意的是，由于政府的经济人倾向、信息不对称、不完全竞争、寻租行为、官僚机构膨胀、行政效率递减等问题，也存在政府失灵，需要通过市场手段（如公用事业民营化、经济职能非行政化等）来克服，并加强经济民主，增强社会团体的制衡力量。经济法产生的经济根源（续）此外，在设计具体的法律制度时，必须充分考虑我国的特殊国情。我国市场经济是公有制基础上的市场经济：国外制度排斥现象、国有与非国有经济的制度异同及份额关系；是发展中大国：政府干预多、城乡二元格局、赶超经济；由计划经济转化而来：培育市场、规范政府；民主和法治条件不完备：政治体制阻碍市场化改革、钱权交易、政府干预与市场机制扭曲。（1）从个人本位向社会本位的转变在传统法观念中，以个人为本位，强调个人的自由和权利；个人的缔约行为是不应受限制的，只要当事人之间的法律行为是以合意为基础，法律应不作过多区别地对这些法律行为的后果予以一体保护。现代经济法若得以产生，须首先存在对传统法观念的重构与超越。从经济法产生的规律上看，绝对的所有权观念向相对的所有权观念的转变，绝对的契约自由观念向相对的契约自由观念的转变，国家职能观念的转变，是必不可少的。

2、经济法产生的社会原因

正义观念的拓展:以社会法学派为代表的法哲学群体更多地从社会整体利益出发，追求一种平等与自由的平衡机制。

社会利益观念的变革：耶林认为，法律的目的就是社会利益，社会利益是法律的创造者，是法律的唯一根源，所有的法律都是为了社会利益的目的而产生；社会利益不仅包括社会及其成员的物质存在和自我保存，而且还包括所有那些被国民判断能够给予生活以真正价值的一切善美和愉快的东西。

（2）法观念的变革

比利时法学家叶·达班认为，为了帮助和补充私人的创造精神，保护个人的、群体的以及公共服务机构的合法活动，国家应该用法律的手段协调和调整相互冲突的经济作用力，防止无控制的竞争所造成的过分的分散和浪费；经济法的核心是国家对社会经济的调节职能的运用。政治国家向社会国家转变。

（3）国家职能观念的更新∮我国政府职能的定位政府主要职能转变到经济调节、市场监管、社会管理、公共服务上来，把公共服务和社会管理放在更加重要的位置（见胡锦涛对大部制改革的指示）。

总之，19世纪末期至20世纪30年代这一时期，西方法哲学高扬“社会化”的旗帜，实现了对传统法观念的超越，从技术上力图打破公法和私法之间原本不可逾越的隔阂，论证了公法私法化的可能性，法哲学的变迁目标与现代经济法的性质及精神是十分吻合的。

五、经济法的调整对象法律调整对象是某个法律部门或某项法律规范所调整的社会关系或行为，即法律所要规范的客体。对调整对象有清楚的认识是法律制度完善的重要条件。但更应研究经济法何以为“新”的特征，揭示它与传统法律现象的联系，弄清它赖以产生和存在的原因，从分到总构建经济法的学科体系，从个性到共性，而不要先入为主地抽象确定经济法调整对象是什么。经济法的调整对象（续）理论界对经济法的调整对象存在很大争议，有纵横经济关系说、协调说、国家调节说、社会公共性说等观点。目前普遍认为经济法的调整对象主要包括市场障碍排除关系（市场规制关系）、国家投资经营关系、宏观调控关系。不包括：经济组织内部经济关系；保障关系等六、经济法与相邻部门法的关系经济法是在传统法律部门无法适应新经济要求的情况下逐步发展起来的，与传统法律部门分工协作，联系密切。1、与民商法的关系传统市场强调看“不见的手”，主要是靠民商法调整，保护市场主体平等、意思自治、财产自由，通过保障自由交易、自由竞争以提高效率来促进人们的利益。现代社会则强调公正、社会安全、生态环境保护，因此在市场主体假设（经济人到社会人、生态人）、市场整体假设（个体主义到团体主义）、政府与市场关系等方面都有了显著的不同。与民商法的关系（续）但两者联系依然密切：调整范围交叉：微观与宏观关系，但象公司法等无法截然分开；职能互补：市场常态与市场失灵、效率与公平（诚实信用、公序良俗条款是民商法与经济法的联结点）；取向趋同：私法公法化（所有权绝对、合同自由、过错责任的修正）；要素通用：概念、原则、制度、调整方法等。2、与行政法的关系理念：行政法强调国家本位，强调管理的科学性与艺术性；经济法强调社会本位，强调理性（经济性）；调整对象：经济法不规范非政府经济行为；对政府经济行为，行政法侧重形式，经济法侧重内容。调整方式：经济法以间接、弹性、共性调整为主，行政法以直接、刚性、个性调整为主。3、与保障法的关系狭义上社会法包括劳动法与社会保障法。广义上经济法、环保法等也属于社会法。联系：经济、社会功能配合：经济运行需要社会保障、劳资协调作保障。区别：干预的范围不同（经济与劳动、社会保障关系）、干预的目标不同（社会政策目标与经济政策目标的侧重）。七、经济法的调整原则与方法1、原则：维护和促进社会经济总体效率和公平，兼顾各方经济利益（P65）。2、调整方法：综合应用强行性规范、任意性规范、提倡性规范等。八、经济法的体系1、立法内容上的分类市场障碍排除法国家投资经营法宏观调控法2、经济法在形式上的分类（1）分类：宪法；法律；行政法规和规章、地方性法规、司法解释、国际条约。（2）发生冲突的解决办法*新旧法：法不溯及既往。*同一层次：由共同上级裁决。*不同层次：原则：高层次的当然有效，低层次的当然无效。例外：特别法优先适用，没特别规定的可适用一般法的规定。九、经济法法律关系经济法法律关系也即国家经济调节法律关系，指由经济法所确认的在国家调节过程中所形成的各方主体之间的权利义务关系。1、主体按不同标准可分为：国家经济调节主体与被调节主体；最高经济调节管理主体、中层调节管理主体和基本被调节主体；专门性主体与非专门性主体等分类。2、内容权利：决策权、实施权、调处权等义务：履行法定职责等经济法的责任：包括财产（经济）责任、经济行为责任、经济信誉责任、经济管理责任等。3、客体包括基本经济行为、国家经济调节管理行为等十、经济法学的几个问题1、经济法学已经成为一个体系完整、门类齐全的法学学科。2、经济法学的研究方法除了法学的一般方法（如比较分析、实证分析、规范分析等）外，经济法学应更注重法经济学方法和调查研究方法。3、研究（分析）框架即比较定型的思维体系，包括切入点的选择、话语形式的认同、论证步骤和层次的安排等。（1）经济、法律互动框架。对于经济法问题应与经济问题紧密联系，同时要体现出法学“浓度”，增加法学的分量（如宅基地改革问题，首先要考虑社区、城乡市场一体化等要求，然后考虑制度衔接（嵌入）问题）。研究（分析）框架（续）（2）经济法规体系框架。市场主体法、市场规制法、宏观调控法的经济法体系得到认可，体现出“经济性”共同特点。市场体制中的经济纠纷（涉及经济问题的纠纷）按这一法规体系框架分析更能体系其特殊性，从而发现民事、行政诉讼两分的局限。如主体中的破产、规制中的反不正当竞争、反垄断、反倾销、反暴利、宏观调控中的政府采购、税务纠纷、银行接管纠纷等应适用独立的诉讼规则，因此“大民事审判格局”改革值得探讨。研究（分析）框架（续）（3）“主体-行为-责任”框架经济法是公、私法的融合其调整对象是个复合体系，涉及多类关系、多方主体和多种行为，很难用传统的“权利-义务”关系来概括，因此针对不同主体、不同主体的不同行为设计不同的法律责任是明智选择，已经成为经济法的主要思路和立法模式。主体理论一般要解决主体的定位、确定主体资格、设定主体体系框架、评价和选择主体立法模式等问题。研究