第9章公司的合并、分立与形式变更

第九章公司的合并、分立组织形式变更第一节公司的合并第二节公司的分立第三节组织形式变更第一节公司合并一、公司合并的概念和特征二、公司合并的方式三、公司合并的程序四、公司合并的法律效力一、公司合并的概念和特征1、公司合并的概念【公司合并】是指两个或两个以上的公司订立合并协议，依照公司法的规定，归并为一个公司或创设一个新的公司的法律行为。

2、公司合并的特征①公司合并是一种协议行为，要订合并协议。②公司合并必须依法定程序进行。③公司合并产生总括合并的效果。公司合并的效果，是被合并的公司解散，其法人资格消灭；其财产和债权债务为合并公司总括承受；被合并公司的股东成为合并公司的股东。④公司合并中的公司类型通常受到限制。3、公司收购与公司合并的关系所谓【公司收购】是指投资人以控制被收购公司为目的（实现控股）的收买股份的行为。公司收购与公司合并的区别：①目的不同（控股；强强结合）②主体不同（公司间；投资人—股东）③方式不同（协议；协议+公开市场购买）④性质不同（法人人格合并；股权买卖）⑤结果不同（必然有公司解散；未必）中国联通+中国网通=中国联通联想收购IBM业务；吉利收购Volvo所谓公司并购，是公司收购和公司合并的合称，体现了两个法律关系，即公司收购和公司合并，但这两个法律关系是有联系的，具体而言，就是以合并为目的的收购行为。二、合并的方式1、吸收合并，也称兼并或吞并，或者称为存续合并。是指一个公司吸收其他公司的合并方式，被吸收的公司概括地并入吸收公司，主体资格消灭，而吸收公司存续。即：A+B=A’B公司A公司2、新设合并，又称创设合并。是指两个以上公司合并设立一个新的公司的合并方式，其特点是合并各方解散，主体资格均归于消灭，同时创设出一个新的公司。即：A+B=CA公司C公司B公司提示：合并会消灭原来一方或各方的无形资产。“索尼——爱立信”三、合并的程序1、董事会拟订公司合并方案2、合并方案的通过（股东会）注意：异议股东——股份回购请求权。3、签订公司合并协议4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人。（公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。）6、实施合并行为；7、公司变更或设立登记四、公司合并的法律效力1、合并公司的变化①对新设合并的效力②对吸收合并的效力解散无须经过清算2、权利和义务的概括转移《公司法》第175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或新设的公司承继。问题：公司合并中债权人保护程序设置的原因？甲公司因经营难以为继，决定处置资产后歇业。乙公司得知后经与甲公司协商，以承担甲公司的银行债务和安置甲公司职工为条件，取得了甲公司的全部资产。甲公司未经清算即注销，但甲公司的债权人周某尚有20万元未获清偿。关于该笔债务的承担，下列哪一选项是正确的？

A.乙公司合并了甲公司，该债务应由乙公司承担

B.甲公司未经清算即注销，该债务应由甲公司股东承担

C.公司登记机关允许甲公司不经清算注销，应对周某承担赔偿责任

D.该债务应由甲公司股东和乙公司承担连带责任答案：A解析：公司合并是指两个或两个以上的公司，订立合并协议，依照《公司法》的规定，不经过清算程序，直接结合为一个公司的法律行为。公司合并分为两种形式，包括吸收合并与新设合并。本题属于吸收合并，即指一个公司吸收其他公司后存续，被吸收的公司解散。《公司法》第175条规定，公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。本题中，甲公司被乙公司合并，那么甲的债务也应由乙公司来承担。由此，本题的正确答案为A.甲公司欠乙公司货款100万元、丙公司货款50万元。2009年9月，甲公司与丁公司达成意向，拟由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80万元。下列哪些表述是正确的？（）

A.甲公司与丁公司合并后，两个公司的法人主体资格同时归于消灭

B.甲公司与丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主张债务抵销

C.甲公司与丁公司合并时，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行债务的担保

D.甲公司与丁公司合并时，应当分别由甲公司和丁公司的董事会作出合并决议答案：BC第二节公司分立一、概念二、方式三、程序四、效力一、公司分立的概念【公司分立】是指一个公司依据有关法律、法规规定分为两个或两个以上公司的法律行为。二、公司分立的方式1、派生分立派生分立也称存续分立，是指一个公司将一部分财产或营业依法分出，成立两个或两个以上公司的行为，原公司继续存在。即：A’=A+B（九头鹰=九头鹰+九头鸟）2007年，中粮集团控股的香港上市公司中粮国际分立为中国粮油控股和中国食品两家独立的上市公司，原上市公司在分离后仍存续，完成了“派生分立”。2、新设分立新设分立也称解散分立，是指一个公司分解为两个以上公司，原公司解散并设立两个以上新的公司。即：A=B+CST东北高=龙江交通+吉林高速（2010）东北高速公路股份有限公司；黑龙江交通发展股份有限公司；吉林高速公路股份有限公司；三、公司分立的程序1、董事会拟订公司分立方案2、分立方案的通过3、签订公司分立协议4、编制资产负债表和财产清单5、履行债权人保护程序，即通知或公告债权人6、实施分立行为7、办理公司变更或设立登记四、公司分立的效力

1、公司的变更、设立和解散2、股东和股权的变动3、债权、债务的承受分立公司对原公司债务承担连带责任。分立协议对债务分担的约定，对分立公司有效，对债权人不产生效力。当然，债权人认可协议的，效力及于债权人。公司合并、分立的法律后果。例：甲公司拟分立成乙公司和丙公司，原甲公司所欠丁银行的100万元贷款由乙公司和丙公司按照所分取资产的比例清偿。该协议通知了丁银行，但丁银行未作表示。后乙公司清偿了所欠债务，丙公司无力偿还债务。丁银行诉至法院，要求乙公司承担清偿债务的责任。经查，乙公司分得甲公司30％的资产，丙公司分得甲公司70％的资产。本题中，甲公司的债务应如何承担？（）A、由乙、丙公司按照分得资产比例清偿B、由乙、丙公司各承担一半C、由乙、丙公司负连带责任D、由丁银行决定如何承担本题答案为C。本题涉及公司分立后债务承担问题。公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任。但是，公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。本题中，甲公司分立成乙、丙公司，虽就所欠丁银行的债务达成协议，但该协议并未取得债权人丁银行的同意，债务承担协议未经债权人同意的，对债权人不发生效力。故乙、丙公司仍然应对甲公司的债务负连带责任。当然，乙、丙就债务承担所达成的协议，在乙、丙公司之间具有效力。乙公司承担超过所约定份额的债务后，有权向丙公司追偿。第三节公司组织形式变更一、公司组织变更的概念1、概念公司组织变更，也称公司形式变更，是指在保持公司法人人格持续性的前提下，将公司从一种形态转变为另一种形态的行为。2、特征①公司法人资格的延续性。②公司变更种类的法定性。③变更程序的法定性。二、公司组织变更的类型

1、无限公司变更为两合公司2、两合公司变更为无限公司3、有限责任公司变更为股份有限公司4、股份有限公司变更为有限责任公司三、我国公司组织变更的条件有限责任公司变更为股份有限公司应当符合公司法关于设立股份有限公司的实质条件。此外还需注意以下几个问题：1、净资产折股问题。2、国有资产折股问题。3、增资募股问题。第九十六条有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。四、我国公司组织变更的程序1、董事会拟订公司变更的方案2、股东会决议3、办理变更登记五、公司组织变更的效力1、对公司的效力。虽然公司的名称、章程等事项会发生变化，但公司的法人人格一直持续，其营业记录也应连续计算。2、对公司债权债务的效力公司依法变更的，原公司的债权、债务由变更后的公司承继。【案例】（教材P486）大华建筑公司(以下简称大华公司)于1996年11月与建设银行签订了为期3年的贷款合同，贷款金额为人民币1500万元。后大华公司于1998年4月分立为华新建筑公司(以下简称华新公司)和华丰建筑公司(以下简称华丰公司)，两企业形式均为有限责任公司。原大华公司被注销。至1999年11月贷款到期，新成立的两家法人企业拒不承担原大华公司的债务，致使建设银行的贷款未