商事法律案例研析

商事法律案例研析河海高校商学院杨晨个人信息河海高校商学院教授、博士生导师、学问产权探讨所所长；国家局学问产权战略专家顾问、中国高校学问产权探讨会常务理事；江苏省学问产权战略实施试点示范评审专家、南京苏州市科技智库询问专家等；科研成果及获奖出版著作8部《用学问产权管理赢得竞争优势》等，发表CSSCI论文80余篇；主持部省科研课题50余项，国家局“产业异质性视角下学问产权政策协同路径、区域学问产权竞争力指标体系、中小企业集聚区学问产权管理与服务模式、专利创建和运用实践基地的服务体系”等；江苏局“专利运营机构培育及其模式选择、学问产权战略纲要、学问产权战略实施的绩效评价指标体系”，创业政策供应体系、科技领军人物与创新团队、江苏创新要素向企业集聚的路径等；获部省级以上科研成果奖8项2016《学问产权融入经济发展的政策路径》政策建议获国务委员王勇内参重点批示；2011《学问产权竞争力指标体系》、2009《区域学问产权战略实施绩效测度》、2006《企业学问管理及其学问产权疼惜典型案例分析》分别获国家局全国学问产权优秀软课题成果二、三等奖；

效力辨析2

诚信履约344研讨内容5

违约解纠

变更终止

4156

合同订立

商法概述

1商法概述（1）定义含以“商事”或不以“商事”命名，有公司、保险、海商、票据、担保、破产等基本制度，是调整商事关系的法律规范的总称。（2）特征营利性、技术性、公私法兼顾性、国际性等。（3）特点是同等主体间商事关系，具有自律性、私法属性；以“无形之手”运行，以效率为价值取向。（区分于民法-同等主体间财产和人身关系-公允；经济法-非同等性-国管理对民被管理-他律性-“有形之手”公法属性-公正为价值取向）（4）社会主义市场经济法律的基本原则1）财产全部权无卑视疼惜2）合同自由3)恳切信用4）疼惜弱者合法权益5）交易顺当、牢靠、平安6）违法行为法定7）经济管理权限和程序法定2合同订立（1）合同定义是同等主体的自然人、法人、其他组织间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（2）合同特征是法律地位同等的双方或多方意思表示一样、民事法律行为、依法订立具法律约束力行为（高利贷）（3）订立主体有相应民事权利实力和民事行为实力的当事人或代理人（4）订立程序经要约（希望和他人订立合同的意思表示）、承诺（受要约人同意要约的意思表示）环节，当事人意思表示一样，合同即告成立。（5）相关学问点邀请要约、新要约、要约失效、要约撤回、要约撤销实质性条款变更、承诺拖延、承诺迟到、格式条款（提示方义务、两种说明、非格式条款效力）案例一某木材公司库存有5000立方米优质红松，5月4日遂向某家具厂发函询问其是否情愿以每立方米750元的价格购买一级红松，数量不限，并可代办托运，限在3天内答复。家具厂当时正与数十家乡镇企业搞联营，急需优质木材，在收函其次天即称情愿以每立方米750元的价格购2000立方米一级红松，月底家具厂派车来装货。5月29日，家具厂租的专列驶进木材公司货场，家具厂的业务员带着汇票准备签约、提货、结算一起完成。此时，木材公司副经理华某才发觉库场只有1OOO立方米优质红松，尚缺1000立方米，倘和家具厂签约购2000立方米，不能交付，即使不负逾期交付的责任也须担当专列滞留的罚金责任。

加上牢靠消息，3天后一级红松的价格要涨至每立方光980元，假如现在和其签约，以750元的价格卖出，2000立方米要少赚46万元。木材公司遂以原要约是指代办托运，并无规定受要约方派专列来提货，现在家具厂派专列来，单方面变更要约条件，视为其没接受原要约，提出了反要约，不构成承诺，我们不承认，拒绝家具厂签约提货的要求。家具厂经反复恳求对方履行要约义务无效，遂向法院起诉，要求木材公司交付2000立方米一级红松和赔偿专列滞留罚金损失60000元。请问：木材公司是否应担当合同成立的违约之责？为什么？案例二

荷兰进口商A向中国出口商B询盘购买一批农副产品。2005年10月7日，B向A发盘如下：“报200吨C514（产品代号），即期装船，不行撤销即期信用证付款，每吨CIF鹿特丹US$1950，10月15日以前电复有效”A于10月12日复电如下：“我公司接受贵公司10月7日发盘，但能否增数量、降价格、延长有效期？B于10月13日去电：报300吨C514，即期装船，不行撤销即期信用证付款，每吨CIF鹿特丹US$1900，10月25日前电复有效。A于10月22日复电如下：我公司接受贵公司10月13日发盘，除通用单证外，需供应产地证、植物检疫证明书、适合海洋运输的良好包装”。B于10月23日鉴于C514的主要产地巴西遭到严峻自然灾难，国际市场价格急剧上涨，回电称：“贵公司22日复电已知悉，但是特殊愧疚，由于世界市场价格发生变动，在收到贵公司接受电报之前，货已售出”A认为其在22日的承诺已生效，合同也成立，双方须受合同约束，B要么依据约定价格履行合同，要么偿付国际市场价格和合同约定价格的差额。请问：B的发盘属于实盘还是虚盘？为什么？A的复电到达B处时，合同是否立刻成立？为什么？

B若不想让合同成立，应如何回电？3效力辨析（1）合同生效指法律赐予依法成立的合同具有约束当事人各方乃至第三人的强制力。（2）生效要件主体资格合法、条款确定内容合法、表示真实一样、形式程序合法等；（3）无效情形确定、相对（被撤销的合同自始无效力）和效力待定（悬而未定）（4）代理效力代理人资质、代理无效责任、表见代理（5）无效之责无效的时间、确认权归属、行为后果、财产后果

案例三1997年10月23日，中心电视台《社会经纬》节目用约30分钟时间报道了姜堰市马庄乡农夫王秋林诉该乡H运输公司非法拍卖客轮一案。1994年9月15日，王参与了H举办的客轮产权变更招标拍卖会，以20万元买下了底价为8.5万元的2号客轮及其客运线路运用权，并在K乡法律服务所见证下与H签订了买卖协议。协议中写到：“今后此客运线不得增加新的客轮”。但王在接手客轮运营不到9个月，就发觉姜堰市叶甸乡农夫秦同松经市交通部门批准购置了一条客轮投入营运，其航线除起点与2号客轮不同外，主要停靠均相同。这时王便拿出协议书要求H兑现承诺。但H根本无权要求秦停止航运。此时王才发觉H在拍卖前未征得上级交通管理部门批准，H无权私自转让航线，更无实力作出“不再增加新客轮”的承诺。其购买的客轮也始终未办理合法的过户手续。无奈之下，王只得于1996年4月将一纸诉状递交到姜堰市人民法院，恳求依法裁定H的拍卖行为无效，并赔偿经济损失。H在申诉中认为拍卖是经过乡政府批准的，是合法的，在履行协议中没有违约，更没有欺诈，新增客轮与其无关。

1996年5月，一审驳回王的诉讼恳求。认为签订协议合法有效，王所称欺诈无事实依；，在航线上增加新的客轮系有关部门批准，而非H的行为。并判令王依协议支付拖欠H1995年2000元管理费。王不服向扬州市中级人民法院上诉，1996年10月二审裁定，除王不应支付H的管理费外，其他维持原判。王向江苏省高级人民法院申请再审，并向最高人民法院提出申诉。请问：王与H客轮拍卖协议是否有效？为什么？案例四1996.10.14南京E通信广播设备制造公司会计周超,通过挚友结识了F杭州环联实业公司的业务经理李厚胜，李与周约定做BP机生意。周找到南京G大禾工贸有限公司经理史斌，口头约定由G供应E寻呼机300只，价格为1790元/只，取货时先付定金5万元。此后周与E经营部负责人孙福来同去G取回2台样机，交给了在经营部等候的李。当日下午3点，李通知周可以先购200台，因其只有2万元现金。周与史协商得到同意。因周与孙一时走不开，托付E公司林将定金送到G，并出具了收条提货，林在收条署名为“E公司周超”，但未加盖公章。李拿到货后，提出请E派车送杭州，周超向领导张请示，张在问明寻呼机价格和获利状况后，同意派车，并叮嘱要“一手拿钱，一手交货”。10月16日，周和李一同随车将货送至杭州。但到李杭州后，表示单独送货给买家，货款可电汇到E。周将E营业部的帐号告知李，便匆忙回宁。事后，去杭州的汽油费、过桥费等均由公司报销。周回宁后始终未等到李的汇款，经打电话询问，才知道李已下落不明。此时G要求周按约结清余款，但周无力支付。G于1997年7月17日，向南京市鼓楼区人民法院起诉，要求E按约支付尚未付清的货款33.8万元。请问：此款应由周支付还是E公司支付？为什么？4诚信履约（1）全面履行《合同法》第60条合同当事人应当依据约定全面履行自己的义务。第61条合同生效后，当事人就质量、价款或者酬劳、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，依据合同有关条款或者交易惯例确定。第62条质量-有国家标准、行业标准，比照执行；无国家标准、行业标准的，依据通常标准或符合合同目的的特定标准；价款/酬劳--政府定价或政府指导价，依据规定履行；市场定价，订立合同时履行地的市场价格；履行期限--债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。履行方式--依据有利于实现合同目的的方式履行履行费用--由履行义务一方负担履行地点--给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；交付其他标的，在履行义务一方所在地履行当事人应当遵循恳切信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。（2）恳切信用原则（3）双务合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权--互负债务的合同当事人没有先后履行的依次，一方在相对人没有履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行恳求的权利。后履行抗辩权--互负债务的合同当事人有先后履行的依次，后履行一方在相对人未履行债务或履行债务不符合约定时享有拒绝其相应履行恳求的权利。担忧抗辩权-互负债务的合同当事人有先后履行的依次，应当先履行债务的一方在有证据证明相对人丢失或可能丢失履行债务的实力时，享有中止履行债务的权利。实施中止履行的应当刚好通知对方。对方供应适当担保时，应当复原履行。对方在合理期限内未复原履行实力并且未供应适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。（4）合同的保全代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。撤销权债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权实现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为发生之日起五年。案例五2003.12甲服装厂与乙开发公司协商购买羽绒服，乙于12.16向甲支付定金20万元。12.10双方购销合同约定：甲供应乙羽绒服1.5万件，总价款额为128.7万元，货到黑河验证、验数，付总货款的40%，其余货款分别于2004.01-02付清，运费由甲负担。此后甲于12.31用汽车将货物从合肥市运至黑河市并存放于乙指定的停靠地点，甲向乙供应了商检证明复印件。但因乙只筹集到20万元货款，不能按约定交付总货款的40%，故货物始终未卸车验数。甲等候数日2004.01.07带运货车队离开黑河。乙人员追至孙吴县与之协商，因乙仍不能按约定付足40%的货款（约51.88万元），甲遂将货拉回合肥市。乙为此诉至法院，恳求甲返还40万元，并偿付违约金。甲辩称，已按规定时间将货运至黑河，因乙在宽限期后仍不能给付合同规定的40%的货款，甲才将货物拉回，故乙违约在先。请问：甲是否违约？乙要求返还40万元的恳求是否支持？案例六某产品修理部租用了一处门面房作为营业点，承接消费者的售后修理服务。两年租期已满，该修理部搬迁别处，请原房东将新地址代为转告前来询问的消费者。事后，一位消费者依据老地址上门要求修理，房东却说不知道修理部搬迁至何处。消费者告上法庭，要求修理部赔偿损失，法院判修理败诉。修理部觉得“心气难平”，遂将原房东告上法庭。请问：原房东有告知义务吗？（4）合同的保全

代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院恳求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外（扶养、抚养继承关系产生的给付恳求权和劳动酬劳、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身损害赔偿恳求权等权利）。撤销权债权人对债务人不当处分其财产，明显危害债权实现的行为，享有恳求法院予以撤销的权利。债权人自知道或应当知道撤销事由之日起一年自债务人的行为发生之日起五年。5合同变更、转让与终止（1）合同变更-内容、客体变更；合同转让-主体变更协议变更的要约与承诺、法律责任尚存；（2）情事变更-指作为合同存在前提的情势，因不行归责于当事人的事由，发生了事先不行预料的变更，从而导致原来的合同关系显失公允，又无法律特殊规定解决方法的，当事人有权恳求人民法院或仲裁机构予以变更或撤消的法律原则。（3）合同权利义务终止-指合同的清偿、解除、抵销、提存、免除、混同和法律规定或当事人约定的其他情形，形成合同权利义务的终止。基于当事人意思、合同目的实现、法律的干脆规定，若债务人已依据约定履行合同、解除、债务相互抵销，或债务人依法将标的物提存、债权人免除债务、使债权债务归于一人，以及法律规定或当事人约定终止的其他情形。违约解纠（1）违约责任当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定时所应担当的法律责任。（2）归责原则过错责任、无过错责任、严格责任（3）违约形态（4）违约责任担当方式（5）赔偿损失的规则（6）违约金、定金的适用（7）免责事由（8）违约责任与侵权责任的竞合（9）合同救济路径私了、调解、仲裁、诉讼（10）诉讼时效长短时效、胜诉权、时效中断DVD案件跟踪探讨

（1）DVD专利许可费之争

1）主体飞利浦索尼先锋+LG东芝日立松下

三菱时代华纳JVC+IBM

中国数百家DVD企业6C+13C+1跑马圈地2）涉及的学问产权DVD产品所涉及技术及学问产权格式及标识碟机与碟片视频与音频等专利权商标权版权技术秘诀商业隐私3）案由世界上全部从事生产DVD专利产品的厂商，须向6C购买专利许可方能从事生产；6C联盟将其1500多项专利捆绑起来联合许可，对其他生产商构筑起了坚实的技术壁垒;00年-02年，中国电子音像工业协会与6C9次谈判，未达成一样看法;02年3月中国DVD出口产品在荷兰被扣；飞利浦以侵扰其专利权为由，拒绝中国DVD产品登陆等欧盟国家。4）价格国产DVD在外标价$32；6C的专利费要价$18（中企$4）利润只有1美元，专利费占成本56.3%；使得中企每年缴纳专利费达30亿美元5）中方申辩专利费太高！因6C要求国产品牌企业须交纳专利费$186）打压策略但6C对接受其授权贴牌方式中企只收取$10专利费；致使不少中企因零点利，放弃自主品牌生产，走向OEM生产，以求生存。7）中DVD企业面对高额专利费进入OEM时代据环球资源报销量全球每10台DVD销量中有9台为中企生产（即中国DVD、微波炉销量占世界90%、彩电、手机占50%）；利润02年DVD行业利润为10%；04年DVD出口毛利润约1.9美元/台；使曾占世界90%份额中DVD制造商数量由一年前400多家降至04年约150家；金正、创维、厦华不得不退出市场。以贴牌以求生存深圳宝安区原140家工厂现存35家接着生产；剩余的企业中约80%依靠贴牌加工，且生存艰难。无锡东强副总裁称其DVD等全部影音产品已全面停产，转向生产出口MP3播放器、机顶盒、数字电视等；金正公司作为97年推出中国第一台DVD者，03年经商标被