2022年江苏省常州市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)

2022年江苏省常州市成考专升本民法自考模拟考试(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________

一、单选题(20题)1.在附条件的民事法律行为中，下列情形可以作为所附条件的是（）。A.某人死亡B.冬季到了C.租赁期届满D.考上大学

2.甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗，未买任何保险。关于乙人身损害的赔偿责任承担，下列选项正确的是（）。A.甲承担全部赔偿责任B.甲予以适当补偿C.丁承担全部赔偿责任D.丁予以适当补偿

3.下列选项中，不是民法渊源的是（）。A.国务院制定的民事法规B.国务院各部委制定的民事规章C.地方各级人大的决议中的民事规范D.县级人民政府的民事决议

4.下列协议中，不属于《合同法》调整的是（）。

A.收养协议B.委托协议C.商标权转让协议D.肖像使用许可协议

5.

第

17

题

下列关于货币的性质的说法，不正确的是（）

6.根据所违反义务性质的不同，《民法通则》把民事责任分为（）。

A.单独责任和连带责任B.违约责任和侵权责任C.过错责任和无过错责任D.刑事责任和民事责任

7.对于宣告失踪案件，若是在战争期间下落不明的，失踪时间起算点应该是【】

A.最后离开住所或居所之日B.战争开始之日C.战争结束之日D.参军之日

8.儿媳对公、婆遗产的继承必须符合下列条件（）。

A.与公、婆共同生活B.丧偶并且没有改嫁C.对公、婆尽了赡养义务D.丧偶后对公婆尽了主要赡养义务

9.受害人对于损害的发生也有过错的，（）。

A.由双方平均分担损失B.可以减轻侵害人的民事责任C.可以免除侵害人的民事责任D.可以免除或减轻侵害人的民事责任

10.下列选项中属于第一顺序的法定继承人的是【】

A.祖父母B.父母C.儿媳和女婿D.兄弟姐妹

11.以他物权设立目的的不同为标准对他物权进行分类，可以分为（）

A.动产物权和不动产物权B.主物权与从物权C.用益物权与担保物权D.自物权与他物权12.甲公司欠乙公司30万元债务，甲公司被乙公司兼并之后，甲、乙之间的债务因此消灭的原因有()。A.A.提存B.免除C.混同D.抵销

13.无因管理之债中的管理人有权请求受益人偿付（）。

A.报酬B.因管理而支付的一切费用C.因管理而支付的必要费用D.其受益中的一定份额14.下列情形中，当事人可以变更或解除合同的是()。A.A.国家颁布新的法律使合同标的成为禁止流通物

B.一方当事人未及时履行

C.一方当事人死亡

D.特定物买卖合同的标的物灭失

15.甲、乙各牵一头牛在一独木桥相遇。甲对乙说：“让我先过，我的牛性子暴。”乙说：“不怕。”继续牵牛过桥，甲也牵牛过桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌到桥下摔死。对乙的损失()。

A.甲应负全部赔偿责任B.乙负责赔偿C.双方按照各自的过错程度承担D.双方均无过错，按平等责任处理16.甲单位接受乙单位委托的研究任务完成一项发明创造。在双方事前无协议约定的情况下，该成果的()。A.A.专利申请权应属于甲单位

B.专利申请权应属于乙单位

C.专利申请权应属于甲、乙两单位共同拥有

D.专利申请权归两单位中先提出专利申请者

17.《收养法》第13条规定：“监护人送养未成年孤儿的，须征得有抚养义务的人同意。”这里所说的有抚养义务的人，是指（）

A.有负担能力的祖父母、外祖父母和兄、姊

B.有负担能力的三代以内旁系血亲

C.有负担能力的叔、伯、姑和舅、姨

D.孤儿的父母生前所在单付

18.王某欠李某100元钱，借条上写明了还款时间，但王某到期未还钱。25个月后，李某要王某还钱，王某以时间已过为理由拒绝，王某所说的“时间已过”，属民法上的（）。

A.事件B.约定的时间C.能够消灭债的原因D.违反合同约定的时间

19.张某将自己的电视卖给李某，双方约定电视卖给李某后仍然由张某使用半个月。李某是通过哪种交付方法取得电视所有权的（）。

A.现实交付B.占有改定C.指示交付D.简易交付20.下列对要约邀请和要约的表述不正确的一项是（）。A.要约是希望和他人订立合同的意思表示

B.要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示

C.要约应根据内容具体确定

D.商业广告均属要约邀请

二、案例分析题(20题)21.甲、乙二人平均出资购买一套洗衣机房设备，拟共同经营一家洗衣店，洗衣店建成营运之后半年，洗衣机设备出现故障。甲找到一位机械师丙进行维修，维修费为2万元。修好之后，甲仅向丙支付1万元，要求丙向乙索要剩余的1万元，理由是，自己仅就其出资份额承担债务。丙多次向甲索要剩余维修费均遭拒绝，无奈诉至法院。问：丙能否向法院请求由甲支付剩余的1万元维修费?为什么?

22.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料，段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方l0元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分；9月30日后张、高退股，与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，没有清偿责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?23.一天，某石灰厂放炮炸石。在经过观望、呼喊、吹哨等程序后，在认为安全的情况下点火。于某这一天赶着马车来装石灰，正赶上放炮，碎石将于某砸伤，花去医药费若干。于某让石灰厂赔偿，石灰厂认为自己在放炮之前，采取了必要的安全措施，于某自己对损伤有过错，所以，石灰厂不承担责任。问：

(1)对于某的损失，石灰厂有无责任?

(2)于某可以提出哪些理由支持自己的诉讼请求?24.某幼儿园一群幼儿在教室里围着火炉烤火，教师张某将孩子们安排好后暂时离开教室去取东西。幼儿甲玩火点燃了幼儿乙的衣服，乙带火跑出教室，被人发现将火扑灭。经检查，乙被烧伤面积达35%，住院治疗造成经济损失1．3万余元。问：

(1)幼儿乙的住院费用应由谁来承担?为什么?

(2)教师张某是否应承担责任?为什么?

25.牛强是某医院医生，1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫，而杨家又只有杨兰这一个女儿，故两家决定招牛强为上门女婿，但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年，杨兰产下一子，取名杨小鹏。渐渐地，牛对自己在杨家的地位感到不满，尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年，他没有与杨兰商量，就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后，觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了，是不尊重自己，觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤，要求将孩子的名字再改过来。

(1)两家决定招牛强为上门女婿时，以将来两人所生孩子随母姓为条件，是否正确?

(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名，是否正确?

26.张某为购买彩电，将自家的一头耕牛卖给李某，二人协议卖价900元。李某当即付款500元，并约定第二天再给400元，共同完税后再将牛牵走。不料当晚牛被雷电击死。第二天，李某知情后要求张某归还500元。张某认为牛已归李某，不是自己过错造成死亡，不同意还500元。问：

(1)本案中耕牛的所有权是否移转?为什么?

(2)耕牛被雷电击死的风险应由谁承担?理由是什么?

(3)本案如何处理?

27.张三有两个儿子和一个女儿，大儿子张甲，二儿子张乙，女儿张丙。张乙在外地工作，张丙1994年出嫁。1999年，张三去世，留下房子6间。张甲与张乙各继承3间，张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3间房，张甲表示同意，并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这3间房进行了维修，交由儿子使用。张乙2012年退休回家定居，要求张甲还房，张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产，张甲以同样理由拒绝。无奈，三人诉至法院。问：(1)张乙是否可以要求张甲还房，是否超过诉讼时效?(2)张丙是否可以要求继承，为什么?(3)张甲与张乙之间的房屋是何关系?

28.甲学校向乙工厂定制印有该校校名的服装一千套准备用作学生校服。双方约定一月后交货。合同签订一周后，教委为防止学校借校服之名向学生强行推销服装，下发文件不准统一制作校服卖给学生。甲校于是向乙工厂提出解除合同，并同意赔偿乙工厂部分损失。乙工厂不同意，仍继承生产，甲校则态度鲜明地提出自己肯定不会履行合同。一月后乙工厂按时交货，甲校拒绝接受。乙工厂于是向法院起诉，要求甲校履行合同并赔偿因其拒绝按时接受服装而给自己造成的其他损失。

问：(1)乙工厂的诉讼请求能否得到法院的支持?为什么?

(2)乙工厂的损失能否得到完全的填补?为什么?

29.王某2002年9月9日在乘渡轮时，该渡轮遇大浪而沉没，王某在事故中失踪。后来作为死亡处理，把死亡保险金给了王某的妻子陈某。陈某以为丈夫死了，就把丈夫婚前的财产，包括4间瓦房、1头耕牛都交给了公婆，自己返回娘家。过了两年，在律师的指点下，陈某向县人民法院提出申请，要求宣告其夫王某死亡。法院在调查后，于2005年10月15日宣告王某死亡。陈某遂嫁给邻村一村民。王某的财产分给其父母和陈某，王某的承包责任田也被乡政府收回。

2005年11月6日，王某从温州返回家乡。原来他落水后被渔民救起，以后就留在温州学技术，也没给家里通信。这次回家见妻子与他人结婚，财产被分光，田地也被收回，他想挽回这些损失。可他的房间只收回两间，地也收不回来，妻子更不愿回来。问：

王某的要求是否合理?根据《民法通则》的规定，应该如何处理此事?

30.李某与A、B、C三人合伙开办了一个合伙企业。由李某、A、B各出资2万元，C提供技术入伙，与李某、A、B平均分配盈余。四人办理了有关手续并租赁了房屋，但并未订立书面协议。经营中状况恶化，合伙组织曾向王某借款2万元，用于周转。半年后，A把自己的一部分财产份额转让给D，李某和B同意，但C不同意，并表示愿意受让A转让的那部分财产份额。因多数合伙人同意D成为新的合伙人，C于是提出退伙，李某、A、B表示同意，故C退出合伙，D加入。C退伙后半年，合伙组织散伙，又负新债6万元。根据案情，请回答下列问题：(1)李某与A、B、C的合伙关系是否成立?为什么?(2)C可否作为合伙人?为什么?(3)A转让财产份额的行为是否有效?为什么?(4)C是否可以退伙?为什么?(5)若企业解散后，债权人王某要求C偿还2万元债务，C有无偿还债务的义务?为什么?对该债务，D是否承担责任?为什么?(6)C退伙后，合伙组织另外所负6万元的债务应由谁负担?

31.吴某是某大学后勤处处长，李某是个体运输专业户且与吴某是同乡。2012年5月，李某找到吴某，要吴某设法给自己弄辆卡车跑运输。吴某收下了李某送给他的两条玉溪香烟、四瓶茅台酒和3000元现金，答应为他想办法。后吴某把学校新配备的一辆东风牌大卡车以后勤处的名义从车队调出，交给李某使用，并与李某签订了一份汽车租赁合同，租期1年，月租500元，后勤处不负责该车租赁期间的一切费用。李某一次性支付了6000元租金，将汽车开走。1年后，当李某把车还给学校时，汽车已严重损坏，无法继续使用。原因是李某过度用车，并且不对车的小毛病维修，也不保养。此时，吴某已调离学校，接替他的处长要李某赔偿，李某拿出合同，拒绝赔偿。双方争执不下，诉诸法院。

问：（1）吴某以后勤处长的名义与李某签订的合同是否有效?

（2）法院应如何处理?

（3）对吴某应如何处理?

32.王某与李某系好朋友，王某酷爱集邮，但由于经济上不富裕，很多邮票无法购得。后经人点拨，心生一计，他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后，李某收到大量异性来信，要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票，而李某并不知怎么回事，其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈，整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某，李某十分气愤，要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失，王某不同意，李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问：

(1)本案中李某的名誉权是否受到了侵害?

(2)你认为法院应当怎样判决?33.甲与妻子乙以及儿子丙一家3口出门旅游。途中不幸飞机失事，3人身亡。经清理，夫妻俩共有财产50万元，另外有一套登记为乙所有的住房。这套住房是乙7年前尚未结婚时继承父母的遗产，现在乙的弟弟提出要回房子的要求，甲的父母不同意，双方为此发生糾纷。问：(1)如何确认3人死亡的先后次序?(2)如何确认甲和乙的遗产范围?(3)甲、乙、丙的遗产最终归谁继承?为什么?

34.贺某夫妻带着儿子贺加其到华美照相馆照周岁纪念相。摄影师于某见贺加其活泼可爱，便私自多放大了几张，在征得贺某同意后将其中一张摆放在自己的橱窗内，以招揽顾客。其余的几张保留了下来。后来，于某的朋友洪某见到该照片，称其所在的印刷厂正在制作儿童挂历，就要求于某给他一张。印刷厂以700元价格从洪某处买到照片并制作投产。贺某在买挂历的过程中，发现儿子的大头像也在其中，非常气愤，找到印刷厂问明来源后，即以于某和印刷厂为被告起诉到法院，要求停止侵害，赔礼道歉，并赔偿损失2000元。法院在审理过程中应于某要求追加洪某为被告。法院经调查，认定上述事实属实。问：

(1)本案中于某的行为是否构成侵权?说明理由。

(2)法院应怎样判决?

35.李军是个体运输户，2002年5月在运输过程中不幸坠入山谷而车毁人亡，妻子徐小英得知消息后上吊自杀，留下一12岁儿子李明明，村委会在处理丧事后，对其财产和债务作了清查，其财产有：房屋一栋，价值10000元，现金500元，家庭用具和其他财产约5000元，共计15500元，其债务有，购车银行贷款20000元，货损4000元，丧葬费5000元，共计29000元，于是村委员与银行、货主一起召开了一个会议，到会的还有李明明和李明明的叔叔李民，会议达成一个书面协议。(1)李明明由李民抚养，房屋由其处理，货损4000元由李民负责。(2)丧葬费5000元由李军的家庭用具和其他财产折抵。(3)银行贷款由李明明在18岁后5年内还清，与会各方表示同意，并在协议上签字。

问：(1)李明明在协议上的签字是否有效?为什么?

(2)在债务大于遗产时，李明明能否分得遗产，为什么?

(3)银行贷款由李明明还的约定是否合法?为什么?

(4)货损赔偿是否应先于银行贷款的偿还?为什么?

36.甲装载一车水果路经王村时，不慎挂断了横跨马路的照明电线，甲在事发后未作任何处理，驾车而去。不久，村民乙路过断线处，碰触到落地的电线触电致伤。经查该线路是由王村村委会在1997年出钱架设，线路与地面垂直距离偏低，未达到农村低压电技术规程的架设标准。电线的漏电保护器与电表是由丙供电公司安装，该公司负有对线路安全用电的监督管理义务，但漏电保护器在事故前已丢失。问：(1)司机甲、王村村委会以及丙供电公司就其各自的行为是否应对乙承担侵权责任，为什么?(2)现乙将司机甲、王村村委会以及丙供电公司作为被告要求其承担连带赔偿责任，依据法律规定，你认为应如何处理，为什么?37.甲公司将价值为20万元的10台笔记本电脑存放在乙仓库，约定存放期为3个月，保管费为1万元。存放3个月后，甲公司因资金周转困难，要求仓库允许其先将10台电脑提走，一周内即付清保管费。乙仓库不同意，并将10台电脑全部扣留。半个月后，该仓库遭雷击失火，10台电脑全部烧毁。甲公司无法向用户交货，经法院判决支付给用户违约金4万元。问：（1）乙仓库扣留全部10台电脑的行为是否正当?为什么?（2）乙仓库对甲公司的损失是否承担赔偿责任?为什么?

38.2004年3月，张某、高某、刘某、段某、王某等5人协议组成“五兴石碴厂”，共同经营、利润平分、债务均摊。但在领取营业执照时，因故未写王某的姓名。张某任厂长，高某任会计，刘某任保管兼发料。段某、王某任业务员负责联系业务。

同年4月至7月间，该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方，每立方10元钱，共计6000元整，当时未付款。8月初，经张某手一次付给吴1500元，9月初经高某手付给吴2000元。9月底，“五兴石碴厂”因内部矛盾，出现亏损，张、高2人要求退股，经5人协商达成协议：2004年3月至9月30日的账目结清，盈亏5个人平分，9月30日后张、高退股，与盈亏无关。

但在张、高交接手续过程中，5人因账目不清发生纠纷，所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得，就于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中，张、高提出自己已退伙，现没有责任。王某则提出，营业执照中无自己的名字，自己未入伙，只是帮工，与2500元债务无关。问：

本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?

39.甲公司与乙公司于200}4年6月1日签订一份合同，约定甲公司向乙公司购进3000套汽车轮胎，每套汽车轮胎的单价1000元，6月22日交货，乙公司负责代办托运。甲公司于货到后立即付款。乙公司于6月13日在火车站发出了该3000套汽车轮胎。甲公司由于发生资金周转困难，于6月15日传真告知乙公司将不能履行合同。乙公司收到传真后另寻买家，于6月18日与丙公司签订了该3000套汽车轮胎的合同。合同约定：丙公司买下这3000套托运中的汽车轮胎，每套单价950元，丙公司于合同订立时向乙公司支付l万元定金，在收到货物后15日内付清全部货款；如有违约，违约方应承担合同总价款15％的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输过程中于6月19日遇上泥石流，致使900套托运中的汽车轮胎毁损。丙公司于6月22日收到2100套完好无损的汽车轮胎后，以其未能如约收到3000套汽车轮胎为由拒绝向乙公司付款。问：(1)乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主张违约责任?(2)在乙与丙的买卖合同中，乙公司是否构成违约，为什么?(3)乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约，决定不返还其定金，还要求其支付违约金，问其主张能否得到支持，并简述其理由。

40.2000年5月，甲公司向乙银行贷款6万元，双方订立贷款合同，合同约定由丙公司担任甲公司到期还款的保证人，贷款期限至2005年10月。2004年8月，甲公司因需又向乙银行贷款4万元，并约定与第一次贷款同期清偿。对于第二次贷款合同，甲、乙均未告知丙公司。2005年10月，甲公司因无力偿债，乙银行请求丙公司承担保证责任，偿还甲公司所欠10万元贷款。丙公司拒绝，乙公司诉至法院。问：

本案如何处理?为什么?

三、简答题(10题)41.什么是提存?须具备哪些条件方可将标的物提存?

42.简述法人民事行为能力的特点。

43.简述动产交付的方式。

44.房产税的税基和税率是如何规定的？

45.简述《专利法》中所规定的强制许可的类型。

46.简述动产质押和抵押的主要区别。

47.简述名誉权与隐私权的区别。48.简述委托代理消灭的原因。49.简述宣告死亡的概念和条件。

50.简述有限责任与无限责任的划分标准及其含义。

四、主观题(10题)51.论民法调整的财产关系的特点。

52.甲培训中心急需一批电脑，遂同时向A、B两家电脑公司发函：“我中心急需x型号电脑100台，如果公司有货，速来电，并请告知价格。”A公司收到甲函电后，回函告知有货，并报上电脑价格。A公司在发函的同时，给甲送去了100台电脑。在该批电脑送到甲之前，甲得知B公司电脑质量好且价格合理，因此向B公司发函：“我中心愿意购买贵公司100台x型号电脑，盼速发货，运费由我中心负担。”第二天，A公司的100台电脑送到。甲告诉A公司。其已决定购买B公司的电脑。A公司以甲拒收货物构成违约为由诉至法院。

问：(1)甲同时向两家电脑公司发出的函电是否构成要约?为什么?

(2)甲拒收A公司电脑的行为是否构成违约?为什么?

53.论他物权和自物权的联系与区别。

54.简要回答民事法律行为的成立要件。

55.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员，某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同，约定于新年晚会上由某甲出演小品节目，演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天，由于当地雾气较重，航班停飞，某甲无法按计划赶赴晚会。于是，某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问：（1）某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?（2）其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?

56.宅基地使用权人的主要权利有哪些?

57.简述合宪性解释。

58.公民A、B、C订立协议，约定：三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车，由A驾驶，B、C负责装卸货物，长期为飞云公司运输货物。某日，A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物，途中A操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时，B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任；A辩称该车系自己同B、C三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉，要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问：

(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?

(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?

59.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?

60.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙，价值250元。黎某的男朋友白某见后，觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚，白某将白玉兰绘制完毕，准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时，白某下车吃了些东西，待来到黎某家门口时，他发现夹在后座上的连衣裙已丢失，白某急忙顺原路往回找，未找到。

事隔两个月，黎某与白某偶然发现，那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿，他们了解到：这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格，从同事王小姐手中买来的。当时，王小姐声称，连衣裙是托别人代买的，自己穿上不合体，因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下，王小姐不得不承认，连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后，就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的，并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的，拒绝返还。于是，黎某起诉至人民法院，要求返还连衣裙。

请问：(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?

(2)本案应如何处理?说明理由。

五、论述题(0题)61.论遗赠扶养协议的性质及效力。

六、判断题(0题)62.侵权行为人是否承担无过错责任，由人民法院决定()

A.正确B.错误

参考答案

1.D本题属于基本知识应用题，考核的知识点是附条件的民事行为所附条件的特征。附条件的民事行为是指行为人设定一定的条件，以该条件的成立与否作为行为效力发生或消灭依据的民事行为。民事行为所附的条件，具有下列特征：其一，须为尚未发生的客观事实；其二，须为不能确定的事实；其三，须为当事人约定的事实；其四，须为合法的事实。可见，条件必须是当事人设定的将来不确定的合法事实，选项A、B、C都是必然到来的事实，只能作为期限而不能作为条件，因此都是不正确的，只有选项D正确。2005年统考第18题也对此知识点进行过考核：甲拟与乙订立一份附条件合同，向姚律师请教。姚律师告诉他，合同所附的条件应当是：A．将来必定发生的事实，B．将来不能发生的事实，C．将来可能发生的事实，D．法律规定的事实，答案选C。足见此类题目出现有一定的概率，应予重视。在理解和掌握附条件的民事法律行为的概念和特征时，应将附条件的民事法律行为的条件与附期限的民事法律行为的期限加以区别。

2.B《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第14条第2款规定，帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以适当补偿。本题中A项错误，B项正确。《侵权责任法》第52条规定，盗窃、抢劫或者抢夺的机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人、抢劫人或者抢夺人承担赔偿责任。保险公司在机动车强制保险责任限额范围内垫付抢救费用的，有权向交通事故责任人追偿。据此可知。盗窃机动车发生交通事故造成损害的，由盗窃人承担赔偿责任。丁作为登记的货车车主，不承担任何责任。C、D两项错误。

3.D民法渊源是民法法律效力来源，A、B、C三项都属于民法渊源。D项，该主体没有制定民事法律的资格。

4.A本题属于法条记忆理解题，考核的知识点是合同法的适用范围。我国《合同法》第2条规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。”据此，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同法上的合同仅指财产关系方面的协议，不包括身份关系的协议。本题中选项A符合题意，排除其他选项。

5.D

6.B民事义务分为约定义务和法定义务，违反约定义务的发生违约责任，违反法定义务的发生侵权责任，故本题中选项B是正确的，排除其他选项。

7.C《民法典》第41条规定，自然人下落不明的时间自其失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的，下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。所以选C项。

8.D我国《继承法》第12条的规定，丧偶儿媳对公、婆尽了主要赡养义务的，可以作为第一顺序的继承人继承公、婆的遗产。所以本题中选项D是正确的，排除其他选项。

9.B我国《侵权责任法》第26条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”据此，本题中选项B是正确的，排除其他选项。

10.B根据《民法典》第1127条、1129条的规定，第一顺序的法定继承人包括：配偶、子女、父母;第二顺序的法定继承人包括：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。

11.C

12.C本题考查债的消灭的原因之一即混同的问题。混同是指债权和债务同归于一人的法律事实。

13.C本题考查无因管理人的权利。根据《民法通则》第93条的规定，无因管理人享有必要费用的偿还请求权。

14.A本题考查合同的法定解除。《合同法》第94条规定了合同当事人事有法定解除权的五种情形。一方当事人未及时履行，只有经催告后在合理期限内仍未履行或者致使不能实现合同目的时，另一方当事人才可以解除合同。一方当事人死亡以及特定物买卖合同的标的物灭失均不是法律规定的其他可以解除合同的情形。

15.C

16.AA。本题考查技术委托开发合同中专利申请权的归属问题。根据法律的规定，委托开发完成的发明创造，除当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于研究开发人。

17.A

18.A本题考查对民法上时间的性质的理解。时间的经过不能必然导致债消灭，故选项C不正确；“25个月”不是约定的时间，更不是违反合同约定的时间，因而选项B和选项D也不正确，“时间已过”的法律性质应为事件，故本题中选项A是正确的，排除其他选项。

19.B交付包括简易交付、占有改定、指示交付、拟制交付。所谓简易交付，即受让人已经占有动产，物权变动的合意成立时，视为交付。占有改定是指动产物权的让与人与受让人之间特别约定，标的物仍然由出让人继承占有，此时，在物权让与的合意成立时，视为交付。故正确答案是B项。

20.D一般而言，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。但如商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。

21.丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人维修费属于合伙债务按我国现行法律规定合伙债务属连带责任债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝应当全部支付维修费事后再向乙追偿。丙可以主张由甲支付剩余1万元维修费。因为甲、乙是合伙人，维修费属于合伙债务，按我国现行法律规定，合伙债务属连带责任，债权人得就全部债权要求合伙人之一进行清偿。合伙人之一就全部债务清偿之后得就超出其份额的部分向其他合伙人追偿，但不得拒绝向债权人履行全部清偿义务。因此丙向甲要求全部费用的支付时甲不得拒绝，应当全部支付维修费，事后再向乙追偿。22.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。

理由：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定，为解决本案提供了法律依据。23.(1)对于某的损失，石灰厂有责任。

(2)于某可以从以下两个方面支持自己的诉讼请求：

第一，石灰厂放炮炸石的作业属于《民法通则》中列入的高度危险作业，对周围环境有高度危险，因高度危险作业造成他人损害的，属于特殊侵权行为。其责任构成只需具备有损害事实以及损害事实与高度危险作业之间有因果关系即可，而无须证明作业人有过错。本案中，石灰厂虽然在放炮时也采取了一些安全防范措施，但因为仍造成了于某的损伤，所以，石灰厂应承担相应责任。

第二，根据《民法通则》的规定，高度危险作业造成他人损害的免责条件是：证明损害是由受害人的故意造成的。本案没有证据表明于某是故意闯入作业区，故意要造成自己受伤的。所以本案不存在作业人免责的条件，石灰厂应对于某的损失负责任。24.(1)幼儿乙受到的损害应由侵权人幼儿甲的监护人承担，幼儿园承担补充责任。理由：《侵权责任法》第32条规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担，《民法通则》第l33条也有类似规定。另外，《侵权责任法》第40条规定，无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的，由侵权人承担侵权责任；幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。《民通意见》第160条也有类似规定。

(2)教师张某擅离岗位，对该事件的发生负有一定的责任，但不直接对受害人承担赔偿责任。对受害人承担赔偿责任的应是幼儿园和幼儿甲的监护人，但幼儿园有权对教师张某追究相应的行政责任和民事责任。

【解析】本题考查的是民事责任的承担，涉及监护人的责任和教育机构伤害责任的问题。根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定，被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担。可见，监护人承担责任的归责原则是无过错责任，即只要被监护人的行为构成侵权行为，监护人就应当承担侵权责任。根据《民通意见》和《侵权责任法》的规定，幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。据此，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，适用过错推定原则。幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的，承担相应的补充责任。对于补充责任，应当从以下两点去理解：第一，第三人的侵权责任和安全保障义务人的补充责任有先后顺序。首先由第三人承担侵权责任，在无法找到第三人或者第三人没有能力全部承担侵权责任时，才由幼儿园、学校或者其他教育机构承担侵权责任。如果第三人已经全部承担侵权责任，则幼儿园、学校或者其他教育机构不再承担侵权责任。第二，幼儿园、学校或者其他教育机构承担的补充责任是相应的补充责任。对于第三人没有承担的侵权责任，幼儿园、学校或者其他教育机构不是全部承担下来，而是在其未尽到安全保障义务的范围内承担，即根据幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到的管理职责的程度来确定其应当承担的责任和份额。

25.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定：子女可以随父姓，可以随母姓。因此本案中，杨家以将来所生子女必须随母姓为条件，招牛强为上门女婿，是不正确的。

(2)不正确。对未成年子女的姓名，应由夫妻双方协商决定。本案中，牛强不与妻子协商，擅自为孩子改姓名，是不尊重杨兰的表

26.答案要点：(1)耕牛的所有权没有移转。

理由：根据我国《民法通则》的规定，财产所有权从交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定的除外。本案中，张某与李某对耕牛所有权的移转时间并未约定，所以耕牛的所有权应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛的所有权仍归张某。

(2)应由张某自己承担。

理由：我国《合同法》明确规定，买卖合同标的物的风险自交付时起移转，法律另有规定或当事人另有约定除外。本案中，张某与李某对风险移转时间并未约定，所以风险应自交付时起转移。而本案中张某并未将牛交付李某，所以，耕牛被雷电击死的风险应由张某自己承担。

(3)应由张某将500元返还李某。

[解题指导]本题要求运用两个规则：(1)所有权转移的时间的规则。依据是《民法通则》第72条的规定。(2)买卖合同标的物意外灭失风险的负担的规则。依《合同法》规定，一般从交付时起转移，法律另有规定或当事人另有约定的除外。27.(1)可以。未过诉讼时效。(2)不可以。我国《民法典》第188条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是，自权利受到损害之日起超过20年的，人民法院不予保护，有特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。本案中，张丙在1999年就知道其权利被侵犯，适用3年诉讼时效，张丙当年在明知的情况下未提出继承，因此过了诉讼时效，故不可再要求继承。(3)张乙委托张甲帮其照管房屋，二者是委托合同关系。

28.(1)乙工厂的诉求不能得到法院的支持。

(2)《合同法》规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。因此乙工厂的损失不能得到完全的填补。

29.首先王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况失踪人的利害关系人即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次在法院作出宣告王某死亡的判决后陈某与他人结婚是合法的受法律保护不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后对陈某的婚姻无权干涉无权要求陈某仍然做他的妻子。最后王某因生还而要求返还财产符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以原来属于他的财产只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营使他有一定的生活保障。首先，王某的失踪是属于因意外事故下落不明的情况。遇有这种情况，失踪人的利害关系人，即王某的妻子有权在2004年9月9日以后向法院申请宣告王某死亡，结束他俩之间不稳定的婚姻和财产关系。其次，在法院作出宣告王某死亡的判决后，陈某与他人结婚是合法的，受法律保护，不受任何人干涉。当王某于2005年11月6日从温州返回家乡后，对陈某的婚姻无权干涉，无权要求陈某仍然做他的妻子。最后，王某因生还而要求返还财产，符合《民法通则》第25条“被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产”的规定。所以，原来属于他的财产，只要原物还在就应返还给他。他原来的承包责任刚也应发还给他承包经营，使他有一定的生活保障。解析：本题可从《民法通则》中关于自然人宣告死亡的要件、效力和撤销死亡宣告的有关规定出发分析回答。30.(1)能够成立，因为根据《民法通则》及《民通意见》的相关规定：当事人之间没有书面合伙协议，但实际上具备了合伙成立的有效要件，并办理了有关手续的，可以认定为合伙关系。(2)C可以作为合伙人。因为按照《民法通则》的规定，合伙人可以技术出资。(3)A的行为无效，因为其转让合伙财产份额必须经得全体合伙人的同意。(4)C可以退伙，因为其退伙时经过了当时全体合伙人的同意。(5)C有义务。因为根据《民法通则》的规定，合伙人退伙后对其原合伙的债务承担连带责任。D也负有清偿责任，因为根据《民法通则》的规定，入伙的合伙人对入伙前的合伙企业的债务承担连带责任。(6)A、B、李某、D承担。

31.(1)无效。因为合同的租金极低，明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为，应认定该协议无效。(2)法院应认定该合同无效，并判决李某赔偿学校的汽车。(3)依法没收吴某收取的贿赂，并对其进行相应的经济处罚和行政处分，如果构成犯罪，还要追究其刑事责任。32.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由：本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告，无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响，侵害了李某的名誉权。当然，这是由于侵害李某的姓名权而引起的，属于侵权行为的竞合。

(2)法院应当以姓名权侵权为案由，认定王某侵害了李某的姓名权，并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为，王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的，属于典型的侵害他人姓名权的行为。

【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害，其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。33.(1)推定甲与乙同时死亡，丙晚于甲、乙死亡。(2)分割甲、乙的共有财产50万元每人一半，房屋为乙个人财产，甲的遗产即为25万元，乙的遗产为25万元加上一套房子。(3)甲的遗产应由其父母和丙继承，丙死后遗产由丙的祖父母即甲的父母继承，乙的遗产由丙继承，丙死亡后，也由丙的袒父母继承。即遗产最终归甲的父母继承。

34.(1)于某的行为构成侵权。因为虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意而且其蹭与行为并无合法理由。所以于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。(1)于某的行为构成侵权。因为，虽然于某在自己的橱窗内使用贺加其的照片经过了贺某夫妇的同意，但其将照片赠给洪某供在挂历上使用却没有征得权利人的同意，而且其蹭与行为并无合法理由。所以，于某的行为构成侵权。(2)法院应当判决：于某向原告赔礼道歉；洪某和印刷厂停止侵害、赔礼道歉并进行一定的经济赔偿；收缴洪某和印刷厂的非法所得。解析：(1)本小题考查侵犯肖像权的构成要件问题。最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》第139条对侵犯公民肖像权的行为进行了界定。

(2)本小题考查侵犯肖像权的救济问题。《民法通则》第120条对侵害公民肖像权的救济作厂规定。

35.(1)无效李明明是限制民事行为能力人不具有签订此类协议的主体资格。(2)李明明有权分得遗产因为他是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人。清偿债务时应确保其生活需要。(3)不合法继承人只在接受遗产的范围内承担债务清偿责任。不应由李明明在18岁以后偿还银行债务。(4)不能优先无担保的债权应均等受偿银行的货款和货损应按比例受偿。(1)无效，李明明是限制民事行为能力人，不具有签订此类协议的主体资格。(2)李明明有权分得遗产，因为他是缺乏劳动能力又无生活来源的继承人。清偿债务时，应确保其生活需要。(3)不合法，继承人只在接受遗产的范围内承担债务清偿责任。不应由李明明在18岁以后偿还银行债务。(4)不能优先，无担保的债权应均等受偿，银行的货款和货损应按比例受偿。36.(1)司机甲的行为属于一般侵权行为，对乙所受损害有过错，应承担一般侵权民事责任；王村村委会在架设线路时未达到规定高度，构成特殊侵权，也应当承担民事责任；供电公司未尽安全监督管理职责，在漏电保护器丢失的情况下还继续供电，构成高度危险责任。(2)本案被告司机甲、王村村委会以及丙供电公司的行为并不构成共同侵权，不承担连带责任。共同侵权是基于共同过错产生，而三被告没有共同的故意和过失，因而不应承担连带责任，应根据其行为的过错大小和致损害结果发生的原因比例分别承担相应的责任。37.(1)乙仓库扣留全部10台电脑的行为是不当的。理由：《担保法》第85条规定，留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。本案中甲公司欠乙仓库仅1万元，乙仓库留置1台电脑足矣，故乙仓库留置另外9台电脑的行为显系不当。可以说，仓库只有权留置1台电脑，另外9台电脑则无权留置。(2)乙仓库对甲公司的损失应承担赔偿责任。理由：因为仓库只有权留置1台电脑，另外9台电脑则无权留置，对于无权占有的财产发生意外毁损应当承担赔偿责任，相应比例的间接损失也应承担。解析：本题考核的是可分物的留置和留置物灭失、毁损的风险。依照法律规定，留置的财产为可分物的，留置物的价值应当相当于债务的金额。而本案中甲公司欠乙仓库仅1万元，乙仓库却留置了甲公司的全部10台电脑，这种行为是不当的，换句话说，乙仓库对甲公司另外9台电脑的占有是无权的，自然要对无权占有的财产所发生的意外毁损承担相应的责任。

38.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案因张某等5人是合伙关系所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定这5人对债务都有偿还责任都是债务人而且负连带责任。理由如下：从事实来看五兴石碴厂欠债在先张、高两人退伙在后。两人退伙时2500元债务已经存在最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》规定：“合伙经营期间发生亏损合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的退伙人对原合伙的债务应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任”这一规定为解决本案提供了法律依据。五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案，因张某等5人是合伙关系，所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定，这5人对债务都有偿还责任，都是债务人，而且负连带责任。理由如下：从事实来看，五兴石碴厂欠债在先，张、高两人退伙在后。两人退伙时，2500元债务已经存在最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》规定：“合伙经营期间发生亏损，合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的，退伙人对原合伙的债务，应当承担清偿责任；退伙人已分担合伙债务的，对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任”这一规定，为解决本案提供了法律依据。解析：本题考查合伙债务的承担和退伙人的责任问题。《民法通则》第35条和最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见39.(1)根据合同法的规定，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，非违约方可以单方解除合同。解除合同时，乙公司可以向甲公司主张违约责任。(2)乙公司不构成违约。乙公司未按合同所约定的数量履行是由于不可抗力造成的，可以免除责任。(3)乙公司的主张不能得到支持。因为以担保当事人履约为目的的定金与违约金作用相同，两者不能并用。合同法规定当事人在合同中既约定了违约金，又约定了定金的。只能选择执行其中之一。

40.丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的4万元贷款丙公司没有清偿义务因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务不承担保证责任。丙公司作为甲公司的第一笔贷款的保证人应负偿还6万元欠款的义务，且偿还之后有向甲公司追偿的权利；对于甲公司第二次的4万元贷款，丙公司没有清偿义务，因为保证人对于保证合同成立后未经其同意又增加的债务，不承担保证责任。解析：本题考查保证人的责任问题。根据我国法律的规定，在债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。但保证人对于保证合同成立后未经其同意增加的债务不承担保证责任。

41.提存是指债务人在其债务已届履行期限因债权人无正当理由拒绝接受债务人履行义务或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行义务通过一定程序将其履行的标的物送交有关部门存放。提存后认定债务人的债务已经履行债务人与债权人之间的债权债务关系即归于消灭。提存须具备以下条件：(1)提存的原因合法。原因包括两种：一种是债权人无正当理由拒绝债务人履行；二是因债权人方面的客观情况使债务人无法履行义务。(2)须债务已到履行期。债务未到履行期债权人可以不接受债务人的履行债务人不得以提存来提前免除自己的履行义务。(3)须经法定程序。提存一般由债务人先提出申请按法定程序交由提存机关保管。债务人在办理提存后应尽其可能通知债权人不能通知时提存机关应以公告方式通知债权人。提存是指债务人在其债务已届履行期限，因债权人无正当理由拒绝接受债务人履行义务，或者因债权人的地址不明等原因无法向债权人履行义务，通过一定程序将其履行的标的物送交有关部门存放。提存后，认定债务人的债务已经履行，债务人与债权人之间的债权债务关系即归于消灭。提存须具备以下条件：(1)提存的原因合法。原因包括两种：一种是债权人无正当理由拒绝债务人履行；二是因债权人方面的客观情况使债务人无法履行义务。(2)须债务已到履行期。债务未到履行期，债权人可以不接受债务人的履行，债务人不得以提存来提前免除自己的履行义务。(3)须经法定程序。提存一般由债务人先提出申请，按法定程序交由提存机关保管。债务人在办理提存后，应尽其可能通知债权人，不能通知时，提存机关应以公告方式通知债权人。42.法人的民事行为能力是指法人以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的资格，与自然人相比，法人的民事行为能力具有如下特点：(1)法人的民事行为能力与其民事权利能力同时发生、同时消灭。法人一经成立，即产生民事权利能力和民事行为能力，并在法人存续期间始终存在。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡．但其民事行为能力则受到年龄、智力、精神状况的限制。既不是与民事权利能力同时发生，也不是同时消灭。(2)法人的民事行为能力与其民事权利能力的范围上是一致的。法人能够以自己的行为取得民事权利和承担民事义务的范围，不得超出其民事权利能力所限定的范围。自然人的民事行为能力和民事权利能力不具有这个特点，其民事行为能力因年龄和精神状况的不同分为：完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力，而其民事权利能力则是相同的。(3)法人的民事行为能力是由其机关来实现的。法人具有团体性，其民事行为能力由其法定代表人、其他工作人员实现，以体现法人的意志。当然，法人也可以通过代理人进行民事活动。而自然人的民事行为能力则是靠自己来实现的。

43.动产交付的方式可以分为现实交付、简易交付、占有改定及指示交付。(1)现实交付是指动产物权的让与人，将其对于动产的现实的、直接的支配力移转于受让人。(2)简易交付是指受让人在让与动产物权时已经因其他原因而占有动产时，在让与合意成立时，即产生交付的效力。(3)占有改定是指在让与动产物权时，让与人仍将继续占有动产的，让与人与受让人之间可以订立契约，使受让人因此取得间接占有以代交付，同时受让人已经取得物权。(4)指示交付又称返还请求权的让与，是指让与对于特定第三人的标的物返还请求权，并告知占有人向受让人交付该动产，以代交付。

44.⑴房产税的税基①纳税人自用的房产，税基为房产的余值房产余值是房产原值一次减除10%~30%后的剩余价值。②纳税人出租的房产，税基为房产的出租收入房产的出租收入是房屋产权所有人出租房产使用权所得的报酬，包括货币收入、实务收入和其他经济利益。⑵房产税的税率房产税采用比例税率。纳税人自用的房产，税率为房产余值的1.2%。纳税人出租的房产，税率为房产租金收入的12%。

45.我国《专利法》所规定的强制许可的类型主要有：一是滥用专利权的实施强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利．而未能在合理长的时间内获得这种许可时专利局根据该单位的申请可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。二是在国有紧急状态或非常情况下的强制许可。当国家出现紧急状态或者非常情况时或者为了公共利益的目的．专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。三是从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的专利局根据后一专利权人的申请可以给予实施前一发明或者实用新型专利的强制许可；同时在依照上述规定给予实施强制许可的情况下专利局根据前一专利权人的申请也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。我国《专利法》所规定的强制许可的类型主要有：一是滥用专利权的实施强制许可。具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或者实用新型专利权人许可实施其专利．而未能在合理长的时间内获得这种许可时，专利局根据该单位的申请，可以给予实施该发明专利或者实用新型专利的强制许可。二是在国有紧急状态或非常情况下的强制许可。当国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的．专利局可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可。三是从属专利的强制许可。一项取得专利权的发明或者实用新型比以前已经取得专利权的发明或者实用新型在技术上先进，其实施又有赖于前一发明或者实用新型实施的，专利局根据后一专利权人的申请，可以给予实施前一发明或者实用新型专利的强制许可；同时，在依照上述规定给予实施强制许可的情况下，专利局根据前一专利权人的申请，也可以给予实施后一发明或者实用新型的强制许可。

46.(1)标的不同：动产质押以动产为标的；抵押的标的主要是不动产也可以是动产及财产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有；动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件；动产质押无须登记；(4)在抵押中债权人无保管标的物的义务；在动产质押中债权人有保管标的物的义务。(1)标的不同：动产质押以动产为标的；抵押的标的主要是不动产，也可以是动产及财产权利。(2)抵押权的设立不移转抵押物的占有；动产质押权的设立须移转质押物的占有。(3)抵押多以登记为生效要件；动产质押无须登记；(4)在抵押中，债权人无保管标的物的义务；在动产质押中，债权人有保管标的物的义务。47.名誉权与隐私权的区别主要表现在：

第一，权利主体不同。名誉权的主体既包括自然人，也包括法人和其他民事主体；而隐私权的主体只能是自然人。

第二，权利客体不同。名誉权的客体是名誉，是对权利人的一种社会评价；隐私权的客体是隐私，是自然人不愿公开的个人生活秘密。

第三，侵害名誉权的行为人散布的内容是虚构的、捏造的；而侵害隐私权的行为人散布、公开的内容却是真实的。

【解析】名誉权是指民事主体对自己名誉所享有的权利；而隐私权是指自然人对属于自己私人生活范畴的事项依法自由支配并排斥他人非法干涉的权利。侵害隐私权往往会对受害的名誉造成一定的损害，但隐私权与名誉权却是两种不同的人格权。我国《侵权责任法》第2条第2款将这两种权利分别做了规定。48.根据《民法通则》第69条的规定．委托代理的代理权消灭的原因还有以下方面的事实：(1)代理期间届满或代理事务完成。如果代理是有期限的，在期限到来之时，代理关系自然终止；而如果委托代理的事务已经完成，代理也就没有继续存在的必要，代理关系也自然终止。这是委托代理终止的最常见、最正常的原因。(2)被代理人取消委托或代理人辞去委托。委托代理是建立在被代理人和代理人相互信任的基础上的，它可以因任何一方的意思表示而终止，如果被代理人撤回委托或代理人辞去委托都会引起委托代理的终止。(3)作为被代理人或代理人的法人终止。法人终止与自然人死亡一样，都是导致法律人格丧失的事实，法人终止也使代理关系终止。49.宣告死亡是自然人下落不明达到一定期限，经利害关系人申请，法院宣告其死亡的法律制度。条件：(1)自然人下落不明满4年。因意外事故造成自然人下落不明，自事故发生之日起满2年。(2)有利害关系人的申请。(3)须经法院宣告。

50.以承担责任是否有财产限制为标准民事责任可以分为有限责任与无限责任。有限责任是指责任人以其某部分财产承担民事责任如抵押人仅以抵押财产对所担保的债权承担的责任有限责任公司的股东仅以其出资对公司债务所承担的责任等。无限责任是指责任人以其所有的全部财产承担民事责任如保证人的保证责任普通合伙人对合伙组织债务所承担的责任等。以承担责任是否有财产限制为标准，民事责任可以分为有限责任与无限责任。有限责任，是指责任人以其某部分财产承担民事责任，如抵押人仅以抵押财产对所担保的债权承担的责任，有限责任公司的股东仅以其出资对公司债务所承担的责任等。无限责任，是指责任人以其所有的全部财产承担民事责任，如保证人的保证责任，普通合伙人对合伙组织债务所承担的责任等。

51.民法调整的财产关系具有以下特点：

(1)主体处于平等地位，即财产法律关系的参加者各自独立，彼此互不隶属，不具有命令、服从的关系。

(2)当事人意思表示自由，即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系，必须坚持自愿原则，这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点，也是民法区别于行政法和经济法的界限。

(3)坚持等价有偿原则，即当事人之间发生财产关系时，必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行，即获得财产利益应支付相应对价，才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。

(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系，是基本的财产归属关系；财产流转的基本内容是商品交换关系，其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等

【解析】本题是论述题，考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系，但并非所

有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系，这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确，在此不赘述。

52.(1)不构成要约。理由：要约的构成必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图并具备合同的主要条款。本案中甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立甲的行为不构成违约。(1)不构成要约。理由：要约的构成，必须是要约人在所作出的意思表示中包含有订立合同的目的或意图，并具备合同的主要条款。本案中，甲向两家公司所发出的函电不符合上述要求，故不构成要约。(2)不构成违约。理由：因为A公司送电脑的行为属于要约，甲因此取得了承诺资格。既可以接受要约，也可以拒绝接受要约。本案中。甲拒绝接受A公司的电脑即为拒绝接受要约。因此合同未成立，甲的行为不构成违约。53.自物权就是所有权，是指所有人对自己的财产进行占有、使用、收益和处分的权利。他物权是指民事主体对他人的物进行直接支配的权利。自物权是他物权产生的基础和根据，他物权是财产所有人行使其所有权的必要方式，是财产所有权的权能和财产所有人分离的结果，他物权与自物权有着密切的联系。他物权与自物权的主要区别是两者的客体不同，一个是自己的物，一个是他人的物；自物权是完全物权，权利人可以行使法律所允许的各种权能，他物权则是限制物权，权利人行使权利除受法律限制外，还要受到来自财产所有人的某些限制。他物权在我国民法通则中被称为与财产所有权有关的财产权，包括自然资源的使用收益权、承包经营权、经营权，以及采矿权等。

54.民事法律行为的成立要件，是指决定法律行为本身发生或者不发生的必要条件。

按照是一切民事法律行为都必需的，还是某些民事法律行为特别要求的，分为一般成立要件和特殊成立要件。

一般成立要件，是指一切民事法律行为都必需的必要条件。该要件只有一个，即意思表示。特殊成立要件，是指某些民事法律行为特别要求的必要条件。这些要件，相对于不同的民事法律行为而有所不同：

(1)对于有因行为来说，标的的给付原因是特殊成立要件。也就是说，除要有给付标的的意思表示这个一般成立要件外，还必须有标的给付原因这个特别要件，有因行为才能成立。

(2)对于实践行为来说，标的物的接受是特殊成立要件。实践行为又叫“要物行为”，它的成立以意思表示和标的物的交付为成立要件。其中，意思表示为一般成立要件，标的物的“授”与“受”共同构成特殊成立要件。55.(1)不能。理由：《民法通则》第63条第3款规定，依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目，其演出行为具有很强的人身属性，又由于某甲是著名演员，有相对的知名度和人气，具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施，是属于依法不得代理的行为，因此，某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由：无权代理，是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为，它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的，即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此，其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析：本题中，首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为，即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出，其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系，所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为，某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定，具有人身属性的行为不得代理，必须由义务人自己亲自实施。

56.宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。宅基地使用权的取得和行使(1)宅基地使用权的取得宅基地使用权的取得，必须依法履行审批程序。(2)宅基地使用权的行使宅基地使用权人对宅基地主要享有如下权利：①为保有住宅而长期使用宅基地；②在宅基地空闲处修建其他建筑物、设施；③在宅基地空闲处从事种植并收取收益；④依法转让房屋所有权时一并转让宅基地使用权。宅基地使用权人在行使其权利时，负担下列主要义务：①按批准的用途使用宅基地；②按批准的面积建房、造院；③服从国家、集体统一规划；④不得妨碍公共利益和邻人利益。57.合宪性解释，指依宪法及阶位较高的法律规范，解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构，犹如一座金字塔，最上层为宪法，其次为法律，再次为法规。法律规范的效力，依其阶位而定，即法律和法规不得抵触宪法，法规不得抵触法律。因此产生了一项基本原则，即阶位较低的法律规范，应依阶位较高的法律规范解释之，以贯彻上层法律规范