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2022年河南省漯河市成考专升本民法自考测试卷(含答案)学校:________班级:________姓名:________考号:________
一、单选题(20题)1.甲和乙签订买卖合同,约定合同自双方签字之日起三个月后生效。该行为属于()。
A.附延缓条件的法律行为B.附解除条件的法律行为C.附始期的法律行为D.附终期的法律行为
2.
第
4
题
甲创作一部长篇小说已发表。乙经甲同意,将该长篇小说改编成戏剧剧本也已发表。丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品予以出售。丁应()
3.饲养的动物造成他人损害的原因是由于受害人的过错造成的,饲养人或管理人()
A.承担民事责任B.不承担民事责任C.承担部分民事责任D.按公平责任原则处理
4.根据我国个人所得税税法,居民纳税人是指在中国境内有住所,或者无住所而在中国境内居住满()的个人。
A.90日B.183日C.半年D.一年
5.甲乙合伙开一汽车修理厂,因经营不善欠某配件厂货款5万元。后经甲乙同意,丙加入合伙。丙对入伙前合伙的债务()。
A.不承担任何责任B.以其投入的财产承担有限责任C.承担有限连带责任D.承担无限连带责任
6.甲原是法人乙的业务员,后下海经商。某天,甲在外地办货时,发现法人乙急需的原材料,通知乙的业务经理丙,丙因与甲不和,不同意要,甲索性以乙的名义订了买卖合同,甲的行为属于()。
A.为乙的利益而进行代理B.原有代理权但现无代理权的无效民事行为C.侵害乙的名称权的行为D.效力未定的民事行为7.甲的父母乙、丙离婚之后,甲由母亲负责抚养,后甲的母亲在征得甲的同意后,去公安机关将甲的姓由父亲乙的姓改为母亲丙的姓,乙知道后,坚决不同意,要求甲和丙将姓改回来,乙的行为如何定性()。A.侵犯了甲的姓名权
B.根据风俗,子女应当随父亲的姓,所以甲的要求是合法的
C.甲的行为侵犯了甲的自由权
D.侵犯了甲和丙之间的身份权
8.公民离开住所地最后连续居住满多长时间的地方,为经常居住地【】
A.半年以上B.1年以上C.2年以上D.10个月以上
9.依据《中华人民共和国继承法》,甲在其父死亡后未表示放弃继承,视为接受继承。这种意思表示的形式是()。
A.口头形式B.书面形式C.沉默形式D.推定形式10.下列各种土地使用权的取得方式中,属于无偿取得方式的是()。A.A.通过签订国有土地使用权出让合同取得
B.通过划拨土地取得
C.通过签订国有土地使用权转让合同取得
D.通过签订国有土地使用权租赁合同取得
11.我国现行婚姻法规定的结婚形式要件是()。A.订婚B.结婚登记C.举行结婚仪式D.财产公证12.在下列选项中,不可以作为抵押物的是()。A.房屋B.土地使用权C.国库券D.宅基地使用权
13.依据我国《收养法》第9条的规定,无配偶的男性收养女性的,收养人与被收养人的年龄应当相差()。
A.15周岁
B.20周岁
C.30周岁
D.40周岁以上
14.
第
21
题
张某和李某分别出资1.5万元和3万元开设发廊,后因经营不善欠债1万元,张和李对该项债务应当承担()
15.甲乙签订一份租房合同,其中定有“甲之女儿若调来本市工作则收回该房”。合同所附该条件为【】
A.肯定条件B.否定条件C.延缓条件D.解除条件16.下列属于用益物权的是()。A.A.地上权B.抵押权C.质押权D.留置权17.甲、乙之间订有买卖合同,约定价款于2005年3月1日支付,丙为担保甲、乙之间的买卖合同的价款的支付与甲订立了保证合同,但并没有约定保证的方式,买卖合同到期后,乙无清偿能力,过了半个月,甲请求丙承担保证责任。下列哪项观点正确()。A.A.丙得以先诉抗辩权对抗甲的请求权
B.丙得以保证期间届满为由而拒绝履行保证责任
C.丙得以保证合同的诉讼时效的经过拒绝履行保证责任
D.丙应向甲清偿合同价款,后取得对乙的求偿权
18.所有权继受取得的方式有()
A.先占B.动产所有权的善意取得C.添附D.买卖19.民事法律关系是指下列中的()。A.A.税收B.扶贫C.捐赠D.民间交往
20.下列合同中,合同一方在合同终止后有返还原物义务的是()。
A.买卖合同
B.租赁合同
C.消费借贷合同
D.委托合同
二、案例分析题(20题)21.牛强是某医院医生,1998年经人介绍与杨兰认识。因牛强家贫,而杨家又只有杨兰这一个女儿,故两家决定招牛强为上门女婿,但条件是将来两人的小孩随母姓。婚后两人感情很好。2001年,杨兰产下一子,取名杨小鹏。渐渐地,牛对自己在杨家的地位感到不满,尤其是对孩子随了母姓这件事不舒服。2002年,他没有与杨兰商量,就到派出所把孩子的名字改成牛小鹏。杨兰得知后,觉得牛不同自己商量就把孩子的名字改了,是不尊重自己,觉得委屈。杨兰父亲得知后更是气愤,要求将孩子的名字再改过来。(1)两家决定招牛强为上门女婿时,以将来两人所生孩子随母姓为条件,是否正确?(2)牛私自跑到派出所更改孩子的姓名,是否正确?
22.吴某是某大学后勤处处长,李某是个体运输专业户且与吴某是同乡。2012年5月,李某找到吴某,要吴某设法给自己弄辆卡车跑运输。吴某收下了李某送给他的两条玉溪香烟、四瓶茅台酒和3000元现金,答应为他想办法。后吴某把学校新配备的一辆东风牌大卡车以后勤处的名义从车队调出,交给李某使用,并与李某签订了一份汽车租赁合同,租期1年,月租500元,后勤处不负责该车租赁期间的一切费用。李某一次性支付了6000元租金,将汽车开走。1年后,当李某把车还给学校时,汽车已严重损坏,无法继续使用。原因是李某过度用车,并且不对车的小毛病维修,也不保养。此时,吴某已调离学校,接替他的处长要李某赔偿,李某拿出合同,拒绝赔偿。双方争执不下,诉诸法院。
问:(1)吴某以后勤处长的名义与李某签订的合同是否有效?
(2)法院应如何处理?
(3)对吴某应如何处理?
23.一天早晨,刘莉将自家的一只黑贝犬,带上犬链,牵到楼门准备遛早,遇上邻居张老太太。张老太太见该犬很可爱,便驻足观赏,谁料这只犬一时兴起,竞扑向张老太太,张老太太在躲闪时不慎摔倒在地,致使右手腕克雷式骨折,腰1椎体压缩性骨折,住院治疗共支出医疗费等人民币1.2万元。张老太太请求刘莉赔偿因此而支出的各项费用。刘莉认为,当时狗虽然有扑向的动作,但并没有碰到张老太太,而张老太太是自己不小心摔伤的,因此,不同意承担赔偿责任。问:(1)张老太太为躲闪扑向自己的狗所受到的伤害是否构成侵权的民事责任?为什么?(2)刘莉应否承担张老太太的医疗费等经济损失?为什么?
24.公民甲发现乙影楼橱窗悬挂着自己的艺术照,经调查得知,自己曾在该影楼照过一次艺术照,影楼非法复制其照片,悬挂在橱窗做广告宣传。甲认为乙侵害了自己的肖像权,遂要求乙停止侵害,并赔偿损失。
问:甲的要求能否得到支持?
25.甲纺织厂有一批存货急需处理,号召全厂人员出去推销,并言明:凡推销出去者,按销出货物合同总额的百分比给奖金。宋明是甲厂的销售经理,某天无意中得知其妻弟肖飞所在乙市工艺品公司需纺织用品,遂取出加盖单位公章的合同书与肖飞签订了价值3万元购销合同,肖飞也在合同上加盖了工艺品公司的公章。肖飞回公司向经理报告后预付了全部货款,并提走了一半货物。后发现该纺织产品不符合本公司所需款式要求,遂提出拒绝继续履行合同,并要求甲厂返还余款。此时肖飞因公司不景气已辞职。工艺品公司将甲厂起诉到法院要求还款,并声称肖飞未经授权,所为行为为无权代理,另称因肖飞与宋明有亲属关系,此代理行为为双方代理行为,应判其无效。甲厂反诉:肖飞的行为属代理行为,肖飞是为了工艺品公司的利益才与甲厂签约的,合同真实有效,不能撤销。问:(1)肖飞的行为是否属于无权代理?是否是双方代理?(2)肖飞的行为实质上属于什么性质?工艺品公司所做的付款行为又属于什么性质?(3)本案应如何处理?26.甲(男)与乙(女)于2006年结婚,婚后生有一子(丙)。2009年甲调动到A城工作,随后因与乙感情不和而通过诉讼离婚。2010年A城某区人民法院判决准予离婚,并判决丙随其母乙共同生活,甲每月支付给丙抚养费150元。2012年春节,丙在与邻居小孩丁玩耍时,不慎用石头打伤丁的眼睛。丁父母为给丁治疗花去医药费3000余元。丁的父亲要求乙赔偿这一损失。但由于乙所在工厂不景气,已经几个月发不出工资,又无其他经济收入,故无力承担该责任。后乙找到甲,要求甲付给部分钱,以赔偿丁父母的损失。甲一口拒绝,并说道:“我们早就已经离婚,孩子是判给你抚养管教的,你是监护人,孩子现在惹了祸是你管教不严造成的,责任在你。我每月已支付了抚养费,别的责任我就没有了。”由于乙迟迟不能赔偿损失,丁的父亲便以丙为被告起诉至人民法院。问:(1)夫妻离婚后,未与未成年子女共同生活的一方是否还是未成年子女的监护人?为什么?(2)丙造成他人损害,甲是否还应承担民事责任?为什么?27.张山在回家的路上,拾得一只名贵宠物狗。张山将该狗带回家精心照料,同时登报寻找失主。某日,张山牵着该狗外出散步,遇见领着10岁的女儿玩耍的李文田。于是,两人聊起天来,未顾及小孩,结果李文田的女儿被该狗咬伤,花去医疗费人民币500元,并在脸上留下疤痕。李文田要求张山承担其女儿的500元医疗费,并要求赔偿其女儿被狗咬伤、脸上留下疤痕造成的精神损害。此时,狗的主人刘卓从报上得知了狗的下落,找到张山认领。李文田也向刘卓提出上述赔偿请求。张、刘二人均以李文田自己未照看好女儿为由,拒绝李文田的请求。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)该案应如何处理?理由是什么?
28.李某与王某是同事,李某想买一台电脑,请王某帮忙,刚好王某的一个朋友张某有一台电脑想卖。王某告诉李某后,李某表示想买,当天,张某将电脑带给李某,李某看货后商定价格为4800元,并当即付给张某4000元,剩下的800元由其朋友王某代收转交,李某将电脑搬回家,有人说,这种电脑机型太旧了,不值4800元,李某向张某提出退货还款。张某不同意,并说:“你不想要可以卖给别人嘛。”李某将电脑交寄售商店出卖,得到价款4200元。
问:(1)李某和张某之间的买卖合同是否成立?电脑的所有权是否转移?为什么?
(2)王某与李某在该买卖合同中存在什么合同法律关系7
(3)李某与寄售商店是什么合同关系?寄售商店应以谁的名义办理电脑出售事务?
(4)电脑出售差价由谁承担?为什么?
29.1989年7月,中国公民甲在北京某商场撞坏法国公民乙的相机,乙索高额赔偿遭到拒绝,双方诉至法院。问:法院是否可以根据《民法通则》审理此案?为什么?
30.甲和乙订立了一份买卖牛的合同,合同约定甲卖给乙3头牛,总价款为6000元。乙向甲预付3000元,余下款项在半年内付清。双方还约定,在乙向甲付清牛款之前,甲保留三头牛的所有权。甲向乙交付了三头牛,一天,一头牛把丙顶伤,为此,丙花费医疗费2000元。问:
该损失应由谁来承担,理由是什么?
31.朱某原是长城公司的采购员,已辞职。某日,朱某接到长城公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话,称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖,长城公司如有意购买,务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找长城公司经理,经理正出差,要晚上才回来。朱某赶到粮油公司,说货物长城公司要了。粮油公司不知朱某已辞职,就与其签了合同。并说糖蜜存放在仓库,你们把货款和仓储费付清,我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品,找到长城公司的经理。经理看了合同和样品后,在合同上签了字,后双方就此次交易非常满意。
问:(1)朱某与粮油公司签订合同时,其行为性质应如何认定?
(2)表见代理的成立要件有哪些?
32.某幼儿园一群幼儿在教室里围着火炉烤火,教师张某将孩子们安排好后暂时离开教室去取东西。幼儿甲玩火点燃了幼儿乙的衣服,乙带火跑出教室,被人发现将火扑灭。经检查,乙被烧伤面积达35%,住院治疗造成经济损失1.3万余元。问:
(1)幼儿乙的住院费用应由谁来承担?为什么?
(2)教师张某是否应承担责任?为什么?
33.甲以A车与乙所有的B车互易,2个月后依协议交付。甲在交付之后以受乙胁迫为理由主张互易合同无效,并主张乙返还A车。但乙已将A车转卖他人。问:
本案如何处理?为什么?
34.被告某甲是个体商人,2011年5月曾与原告乙公司达成协议为乙公司捐资100万元,共同实施一项工程。但乙公司需为此也投入100万元及准备好相应的设施并报上级批准。资金拟定于同年8月份到位,并协商确定了开工时间,但双方并未订立书面合同。之后,乙公司投入了大量人力、物力进行了准备工作,并找到了一家商业银行贷款80万元,期限1年。同年8月中旬,原告找到被告催要捐资款,被告声称因生意亏本暂时无力捐资。原告提出可以分期捐赠,但被告表示仅能捐数万元。双方不能达成协议。原告遂向法院提出诉讼,要求被告履行诺言,否则赔偿原告的所有损失。但被告声称原告遭受损失是其自身原因造成的,他不应该承担任何责任。
问:(1)此案中,双方之间的合同是否成立?
(2)被告是否有责任?应承担什么责任?
(3)被告若须赔偿,赔偿的范围是什么?
35.王某与李某系好朋友,王某酷爱集邮,但由于经济上不富裕,很多邮票无法购得。后经人点拨,心生一计,他以李某的名义、地址在某杂志上刊登一则征婚启事。此后,李某收到大量异性来信,要求与其建立恋爱关系。王某从这些来信上挑选了大量邮票,而李某并不知怎么回事,其女朋友得知此事与其大吵一架后分手了。李某只觉得委屈,整天闷闷不乐。后王某将此事告知李某,李某十分气愤,要求王某公开赔礼道歉、消除影响并赔偿损失,王某不同意,李某便以侵害其姓名权为由诉到法院。问:
(1)本案中李某的名誉权是否受到了侵害?
(2)你认为法院应当怎样判决?36.张三有两个儿子和一个女儿,大儿子张甲,二儿子张乙,女儿张丙。张乙在外地工作,张丙1994年出嫁。1999年,张三去世,留下房子6间。张甲与张乙各继承3间,张丙未提出继承。后张乙托张甲帮忙照看3间房,张甲表示同意,并一并使用该房。后张甲在其儿子结婚时对这3间房进行了维修,交由儿子使用。张乙2012年退休回家定居,要求张甲还房,张甲以超过诉讼时效为由不同意。张丙此时提出要求继承属于她的遗产,张甲以同样理由拒绝。无奈,三人诉至法院。问:(1)张乙是否可以要求张甲还房,是否超过诉讼时效?(2)张丙是否可以要求继承,为什么?(3)张甲与张乙之间的房屋是何关系?37.甲公司与乙公司于200}4年6月1日签订一份合同,约定甲公司向乙公司购进3000套汽车轮胎,每套汽车轮胎的单价1000元,6月22日交货,乙公司负责代办托运。甲公司于货到后立即付款。乙公司于6月13日在火车站发出了该3000套汽车轮胎。甲公司由于发生资金周转困难,于6月15日传真告知乙公司将不能履行合同。乙公司收到传真后另寻买家,于6月18日与丙公司签订了该3000套汽车轮胎的合同。合同约定:丙公司买下这3000套托运中的汽车轮胎,每套单价950元,丙公司于合同订立时向乙公司支付l万元定金,在收到货物后15日内付清全部货款;如有违约,违约方应承担合同总价款15%的违约金。乙公司同时于当日传真通知甲公司解除与甲公司签订的合同。铁路运输过程中于6月19日遇上泥石流,致使900套托运中的汽车轮胎毁损。丙公司于6月22日收到2100套完好无损的汽车轮胎后,以其未能如约收到3000套汽车轮胎为由拒绝向乙公司付款。问:(1)乙公司在与甲公司的合同履行期届满前解除合同的理由是什么?在解除合同的情形下,乙公司能否向甲公司主张违约责任?(2)在乙与丙的买卖合同中,乙公司是否构成违约,为什么?(3)乙公司认为丙公司拒绝付款构成违约,决定不返还其定金,还要求其支付违约金,问其主张能否得到支持,并简述其理由。38.2004年3月,张某、高某、刘某、段某、王某5人协议组成“五兴石碴厂”,共同经营、利润平分、债务均摊。在领取营业执照时,因故未写王某的姓名。张某任厂长,高某任会计,刘某任保管兼发料,段某、王某任业务员负责联系业务。同年4月至7月间,该厂购买吴某开办的“吴记石碴厂”石碴600立方,每立方l0元钱,共计6000元整,当时未付款。8月初,经张某手一次付给吴1500元,9月初经高某手付给吴2000元。9月底,“五兴石碴厂”因内部矛盾,出现亏损,张、高2人要求退股,经5人协商达成协议:2004年3月至9月30日的账目结清,盈亏5个人平分;9月30日后张、高退股,与盈亏无关。但在张、高交接手续过程中,5人因账目不清发生纠纷,所欠吴某2500元钱也因亏损无钱一直没有偿还。吴某多次讨要均未得,遂于2005年5月10日向人民法院起诉。在审理过程中,张、高提出自己已退伙,没有清偿责任。王某则提出,营业执照中无自己的名字,自己未入伙,只是帮工,与2500元债务无关。问:
本案中的债务人是谁?如何处理这一债务纠纷?理由是什么?
39.A、B、C三人合伙开办一家企业,三人约定:A出资20万元,B出资10万元,C以自己的店面作价20万元;盈利分配比例为2:1:2;C不参加经营和管理。企业成立后,A擅自以合伙人的名义从事交易,使合伙亏损10万元,三人就债务承担产生纠纷。问:
(1)C不参加经营和管理,是否为合伙人?为什么?
(2)A擅自以合伙名义进行交易,其他合伙人是否对该损失承担责任?为什么?
(3)三人的责任纠纷应如何处理?
40.甲有祖传珍贵字画一幅,乙、丙均欲购买。甲先与乙达成协议,以5万元的价格出售,双方约定次日交付货物。丙知晓后,当晚即携款至甲处,欲以6万元价格购买。
甲欣然应允,并立即交货付款。次日,乙要求甲交付字画不得而发生纠纷。问:
(1)字画归谁所有?为什么?
(2)本案应该如何处理?
三、简答题(10题)41.我国现行税种的收入是如何划分的?
42.简述免除的效力。
43.简述宣告死亡的要件和法律后果。
44.简述相邻关系的概念和特征。45.简论侵害姓名权的方式。
46.简述留置权的成立条件。
47.简述身份权的特征和具体内容。
48.简述诉讼离婚的概念及我国《婚姻法》对诉讼离婚限制性规定。
49.简述代位继承与转继承的区别。50.简述违约责任的概念和特征。四、主观题(10题)51.论民法调整的财产关系的特点。
52.某甲是一位十分受观众喜爱的著名小品演员,某演出公司欲以某甲的出演来提高晚会的知名度和门票收益。因此该演出公司与某甲签订合同,约定于新年晚会上由某甲出演小品节目,演出结束后支付全部演出酬金。晚会当天,由于当地雾气较重,航班停飞,某甲无法按计划赶赴晚会。于是,某甲便委托其徒弟某乙代为其出演。问:(1)某甲能否委托其徒弟某乙代其演出?为什么?(2)其徒弟某乙的行为是否属于无权代理?为什么?
53.什么是单一之债?什么是多数人之债?二者分类的标准和意义是什么?
54.黎某从杭州买回一件蓝色真丝连衣裙,价值250元。黎某的男朋友白某见后,觉得颜色有些单调。这位青年画家决定在连衣裙的前襟上绘几朵白玉兰花。几天后的一个傍晚,白某将白玉兰绘制完毕,准备骑自行车给黎某送连衣裙。连衣裙就夹在自行车后座上。途经夜市时,白某下车吃了些东西,待来到黎某家门口时,他发现夹在后座上的连衣裙已丢失,白某急忙顺原路往回找,未找到。
事隔两个月,黎某与白某偶然发现,那件与众不同的连衣裙穿在一位姓张的小姐身上。从张小姐那儿,他们了解到:这件连衣裙是张小姐不久前以260元的价格,从同事王小姐手中买来的。当时,王小姐声称,连衣裙是托别人代买的,自己穿上不合体,因此才卖掉。于是黎某与白某找到了这位王小姐。在白某的再三追问下,王小姐不得不承认,连衣裙是两个月前拾得的。黎某掌握情况后,就要求张小姐返还连衣裙。张小姐则说连衣裙是自己花钱买的,并且当时并不知道连衣裙是王小姐拾来的,拒绝返还。于是,黎某起诉至人民法院,要求返还连衣裙。
请问:(1)谁有权取得该连衣裙?为什么?
(2)本案应如何处理?说明理由。
55.公民A、B、C订立协议,约定:三人各出资2万元共同购买汽车从事货物运输,共同管理,按出资比例分利和承担亏损。后三人依约出资买下一台卡车,由A驾驶,B、C负责装卸货物,长期为飞云公司运输货物。某日,A、B、C三人饮酒吃饭后运送货物,途中A操作失当发生车祸,致使卡车毁坏,所运价值6万元的货物全部损失。飞云公司向三人索赔时,B、C称此车祸系由A不慎驾驶所导致,因此发生的货物损失应由A承担全部赔偿责任;A辩称该车系自己同B、C三人共同购置,因车祸引起的损失应由三人共同承担,故不同意承担全部赔偿责任。飞云公司遂向人民法院起诉,要求A、B、C三人共同承担赔偿责任。问:
(1)A、B、C三人系何种法律关系?理由是什么?
(2)飞云公司遭受的损失应当由谁负责赔偿?根据何在?
56.1996年10月6日,杨树清从县良种场以每头800元的价格购得8头奶牛和部分越冬饲草。同羁,杨树清又与同村周振华达成购买饲草的口头协议。协议商定,杨树清以每公斤2角的价格,共计800元人民币购买周振华的饲草4000公斤,约定于1997年2月10日交钱交货。1997年1月1日,杨树清之子燃放鞭炮,不慎将自家饲草烧光,杨树清便找到周振华要求提前交付购买的饲草。周振犟称“饲草可以按去年的价格,但我现在要牛不要钱,购买4000公斤饲草所需要的800元钱要用两安良种奶牛来折抵。”杨树清迫于大雪封山,又没有别的办法可想,被迫同意将两头良种奶牛折抵,1000公斤饲草。但第二天,杨树清又找到周振华,表示愿以1500元的价格买回两头奶牛,周振华则称“买卖既做,决无反悔之理”,坚持不同意,杨树清只得起诉于人民法院,要求返还两头奶牛。
问:本案应如何处理?
57.简述合宪性解释。
58.宅基地使用权人的主要权利有哪些?
59.论他物权和自物权的联系与区别。
60.论述合同履行的概念及原则。
五、论述题(0题)61.试述可撤销婚姻。六、判断题(0题)62.物权的权利主体是特定的,而义务主体则是不特定的。()
A.正确B.错误
参考答案
1.C本题属于基本概念辨析题,考核的知识点是附期限民事法律行为。附期限的民事法律行为,是指行为人约定一定期限,并以该期限的到来与否作为行为效力发生或消灭依据的民事行为。所附期限的类型有:其一,延缓期限与解除期限。延缓期限,又称始期,是指限制民事法律行为效力发生的期限,即民事行为成立时暂不生效,待到双方当事人约定的期限到来时,民事行为才开始发生法律效力。解除期限,又称终期,是指限制民事法律行为效力消灭的期限,即已经发生效力的民事行为,在期限未到之前保持其效力;期限到来时,则失去法律效力。其二,确定期限与不确定期限。确定期限,是指当事人所约定的期限是具体确切的。不确定期限,是指当事人所约定的期限是不具体、不确切的。民事法律行为可以附条件也可以附期限,条件和期限的主要区别是:条件是可能发生,也可能不发生,但有发生的可能性;而期限是必然会到来的。本题中,“双方签字之日起三个月后”是必然会到来的,所以不属于条件,可以排除选项A、B;附始期的民事法律行为是指在期限到来时民事法律行为开始发生效力,附终期的民事法律行为是指在期限到来时本来已经发生效力的民事法律行为终止效力。本题中,期限的到来会使民事法律行为开始发生效力。因此选项C是正确的,选项D是错误的。
2.D
3.B
4.D
5.D本题是法条理解应用题,考核的知识点是合伙债务的承担。根据《合伙企业法》第38~40条的规定,合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。合伙企业不能清偿到期债务的,合伙人承担无限连带责任。无限连带责任包括“无限责任”和“连带责任”两层含义。当合伙财产不足以清偿合伙企业债务时,各合伙人必须以自己的全部财产承担清偿责任,此即合伙人承担无限责任;当合伙财产不足以清偿合伙企业债务时,每个合伙人都必须对全部合伙债务承担清偿责任,债权人可以向任何一个合伙人请求清偿全部合伙债务,合伙人不得以合伙协议约定的债务承担比例对抗债权人,此即合伙人承担连带责任。据此,本题中的丙虽然是后加入合伙的,但他仍应以合伙人的身份承担无限连带责任,因此选项D是正确的,其他选项是错误的。
6.D本题考查的是无权代理的性质。甲在无代理权的情况下以乙的名义签订合同属无权代理,其性质属效力未定的法律行为,所以选D。
7.A《民法通则》第99条规定:“公民享有姓名权,有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名,禁止他人干涉、盗用、假冒。”丙在征得甲同意后为其改姓,属于甲行使姓名权的表现,乙无权干沙,所以A项正确,B项错误。乙的行为不符合侵犯甲的自由权或身份权的要件,故C、D项错误。因此,选择A项。
8.B根据《民通意见》第9条,公民离开住所地最后连续居住1年以上的地方,为经常居住地,但住医院治病的除外。
9.C本题属于基本概念理解应用题,考核的知识点是民事行为的成立要件。民事行为的一般成立要件有:(1)当事人。任何民事行为都必须有当事人,即作出意思表示的当事人。(2)意思表示。意思表示是民事行为的要素,没有意思表示就不构成民事行为,因而意思表示是民事行为成立的基本要素。(3)标的。即行为的内容,也就是行为人实施民事行为所要达到的效果。本题涉及的是意思表示这个要件。以意思表示的表示方法为标准,可以将意思表示的形式分为明示和默示。明示形式是指表意人直接将其意思表示于外的形式,即使用直接语汇实施的表示行为,如口头形式和书面形式。默示形式是指表意人通过实施某种特定行为来进行意思表示,如沉默和推定。本题中,甲在其父死亡后未表示放弃继承,故不属于明示方式,由此可排除选项A、B;推定形式是指通过行为人实施的积极作为,推定出行为人已作出某种欲实现民事法律效果的意思表示。本题显然不属于此,由此可排除选项D;只有选项C符合题意,是正确的。
【评注】在熟记概念的同时,应对不同意思表示形式的具体含义和效力有准确的理解和把握。
10.B本题可依据《土地管理法》第2条直接作答,该条第5款规定:“国家依法实行国有土地有偿使用制度。但是,国家在法律规定的范围内划拨国有土地使用权的除外。”正确答案为B。
11.B我国《婚姻法》第8条规定,要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的,予以登记,发给结婚证。取得结婚证,即确立夫妻关系。这一规定表明,结婚登记是我国法律规定的唯一有法律效力的结婚形式,结婚除必须符合法定的条件以外,还必须办理结婚登记,履行法定的程序。
12.D
13.D
14.C
15.D所谓解除条件,是指民事法律行为中所确定的民事权利和民事义务,在所附条件成就时,就失去法律效力的条件;反之,则是延续条件。所谓肯定条件,是指把某种事实的发生作为条件,又称积极条件;反之,则为否定条件,又称消极条件。本题中甲乙签订的合同所附的条件为解除条件。
16.A
17.D本题考查保证责任的问题。根据法律规定,债权人许可债务人转让债务以及债权人与债务人协议变更主合同,都应当取得保证人的书面同意。保证期间届满,保证人则不再承担保证责任。
18.D
19.C
20.B21.(1)不正确。《婚姻法》第22条规定:子女可以随父姓,可以随母姓。因此本案中,杨家以将来所生子女必须随母姓为条件,招牛强为上门女婿,是不正确的。(2)不正确。对未成年子女的姓名,应由夫妻双方协商决定。本案中,牛强不与妻子协商,擅自为孩子改姓名,是不尊重杨兰的表现。
22.(1)无效。因为合同的租金极低,明显是恶意串通损害国家、集体利益的违法行为,应认定该协议无效。(2)法院应认定该合同无效,并判决李某赔偿学校的汽车。(3)依法没收吴某收取的贿赂,并对其进行相应的经济处罚和行政处分,如果构成犯罪,还要追究其刑事责任。23.(1)构成侵权民事责任。理由:这是一起因饲养的动物致人损害的民事责任案件。本案中张老太太受到的伤害虽然不是由于狗的咬伤,但是与狗扑向张老太太的动作有直接的关系,因此,构成侵权的民事责任。(2)刘莉有义务承担民事责任。理由:根据《民法通则》《侵权责任法》的规定,饲养的动物致人损害,如果是受害人的过错造成的,或者是由于第三人的过错造成的,动物的饲养人或管理人不承担民事责任。本案中,张老太太看狗的行为没有过错,狗扑向张老太太也不是第三人的过错造成的,狗的主人没有免责的理由;《民法通则》规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任。刘莉是狗的所有人,有义务承担民事责任。
解析:首先,饲养动物损害责任,是指动物饲养人或者管理人因其饲养的动物致人损害而应当承担的侵权责任。饲养动物损害责任的成立须具有以下要件:第一,须有饲养动物的加害行为。首先,加害动物必须为饲养动物,即为人们管束喂养的动物。野生动物,因无管理人,其造成的损害,谈不上由谁承担责任。其次,饲养动物所为加害行为,必须是指基于动物的本能,而非受人的驱使。如无人看管的狗在大街上咬伤行人,这属于动物的本能动作。但如果狗是在人的驱使下去咬伤路人,则此情形不构成饲养动物损害责任,而是应由动物驱使者承担一般侵权责任。第二,须有造成他人损害的事实。第三,须饲养动物的加害行为与损害之间存在因果关系。因此本案构成饲养动物损害责任。我国《民法通则》及《侵权责任法》都规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任,但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。据此,饲养动物损害责任一般适用无过错责任原则,即只要饲养的动物造成他人损害,动物饲养人或者管理人就应当承担侵权责任。因此无论刘莉有没有过错,只要是她饲养的狗造成了他人的损害,她就要承担民事责任。
24.应当支持甲的请求。乙影楼未经许可,以营利为目的使用甲的艺术照,其行为已经构成对甲的肖像权的侵害。乙应当向甲承担民事责任。25.(1)不属于无权代理,不是双方代理。(2)肖飞的行为实质上属于表见代理。工艺品公司所做的付款行为属于对肖飞代理行为的追认。(3)双方已经履行的合同部分无须返还,未履行部分不再履行,甲厂返还余款。26.(1)甲、乙离婚后,未与未成年子女共同生活的甲仍是丙的监护人。根据我国《民法典》第27条规定,父母是未成年子女监护人。(2)应承担责任。《民法典》第1084条规定,父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。离婚后,子女无论由父或者母直接抚养,仍是父母双方的子女。离婚后,父母对于子女仍有抚养、教育、保护的权利和义务。对于父母离婚的未成年人侵害他人权益的,原则上由与其共同生活的监护人承担民事责任,如果共同生活的监护人独立承担民事责任确有困难,法院仍可以判决未成年人的父母双方共同承担民事责任。27.(1)本案涉及的民事法律关系包括:张山与刘卓之间的无因管理关系;动物致人损害的侵权赔偿关系。(2)对于受害人的损害,应当由刘卓、张山承担侵权责任,其抗辩事由不成立。根据《民法通则》的规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担民事责任;由于受害人的过错造成损害的,动物饲养人或者管理人不承担民事责任;由于第三人的过错造成损害的,第三人应当承担民事责任。动物致人损害民事责任适用无过错责任原则,即只要具备饲养的动物伤人事实存在、损害事实存在、动物加害与损害之间有因果关系等三项条件,动物的所有人或管理人就应当承担责任。刘卓、张山作为动物的所有人和管理人,应当对损害承担责任。张山、刘卓如果能够证明损害是受害人的过错或者第三人的过错造成的,方可免责。
28.(1)买卖合同已经成立因为双方当事人意思表示一致;电脑所有权已经转移因为电脑已经交付。(2)王某和李某之间是居间合同法律关系。(3)李某与寄售商店是行纪合同关系以寄售商店自己的名义办理。(4)由李某承担因为电脑归李某所有。(1)买卖合同已经成立,因为双方当事人意思表示一致;电脑所有权已经转移,因为电脑已经交付。(2)王某和李某之间是居间合同法律关系。(3)李某与寄售商店是行纪合同关系,以寄售商店自己的名义办理。(4)由李某承担,因为电脑归李某所有。
29.甲、乙是平等的民事主体,二人之间发生的是民事侵权关系,应当根据民事法律予以解决。
甲为中国公民,应适用中国法律。乙为外国人,但其在我国领域内发生了民事侵权关系,故适用我国法律。
我国《民法通则》从1987年1月1日起施行,本案纠纷发生于1989年,因此法院可以根据《民法通则》审理此案。
30.丙的损失应由乙承担。因为根据《民法通则》的规定:饲养的动物造成他人损害的动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后虽然对三头牛还没有取得所有权但却是牛的饲养人和管理人所以乙应对丙的损失承担赔偿责任。丙的损失应由乙承担。因为,根据《民法通则》的规定:饲养的动物造成他人损害的,动物的饲养人或者管理人应当承担民事责任。乙在接受甲的交付后,虽然对三头牛还没有取得所有权,但却是牛的饲养人和管理人,所以,乙应对丙的损失承担赔偿责任。解析:解答本题时首先应分析案件性质,在得出其为动物侵权的判断后,即可依据法律对动物侵权这一特殊侵权行为的规定确定责任的承担者。
31.(1)其行为性质属于表见代理。理由:《合同法》第四十九条规定:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效。(2)①代理人无代理权即代理人在实施代理行为时并无本人的授权或虽有授权但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。(1)其行为性质属于表见代理。理由:《合同法》第四十九条规定:行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。(2)①代理人无代理权,即代理人在实施代理行为时,并无本人的授权,或虽有授权,但并未授权其可实施超出特定授权范围的行为。②该无权代理人有被授予代理权的外表或假象。③相对人有正当理由相信该无权代理人有代理权。④相对人基于信任而与行为人成立法律行为。
32.(1)幼儿乙受到的损害应由侵权人幼儿甲的监护人承担,幼儿园承担补充责任。理由:《侵权责任法》第32条规定,被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担,《民法通则》第133条也有类似规定。另外,《侵权责任法》第40条规定,无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。《民通意见》第160条也有类似规定。
(2)教师张某擅离岗位,对该事件的发生负有一定的责任,但不直接对受害人承担赔偿责任。对受害人承担赔偿责任的应是幼儿园和幼儿甲的监护人,但幼儿园有权对教师张某追究相应的行政责任和民事责任。
【解析】本题考查的是民事责任的承担,涉及监护人的责任和教育机构伤害责任的问题。根据《民法通则》和《侵权责任法》的规定,被监护人侵权行为的后果由其监护人来承担。可见,监护人承担责任的归责原则是无过错责任,即只要被监护人的行为构成侵权行为,监护人就应当承担侵权责任。根据《民通意见》和《侵权责任法》的规定,幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。据此,无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,适用过错推定原则。幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。对于补充责任,应当从以下两点去理解:第一,第三人的侵权责任和安全保障义务人的补充责任有先后顺序。首先由第三人承担侵权责任,在无法找到第三人或者第三人没有能力全部承担侵权责任时,才由幼儿园、学校或者其他教育机构承担侵权责任。如果第三人已经全部承担侵权责任,则幼儿园、学校或者其他教育机构不再承担侵权责任。第二,幼儿园、学校或者其他教育机构承担的补充责任是相应的补充责任。对于第三人没有承担的侵权责任,幼儿园、学校或者其他教育机构不是全部承担下来,而是在其未尽到安全保障义务的范围内承担,即根据幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到的管理职责的程度来确定其应当承担的责任和份额。
33.甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。甲应当将B车交还乙。乙无法向甲交还A车,则应就A车卖得价款负偿还责任。甲、乙之间的互易合同因甲行使撤销权而归于无效,甲、乙之间相互所取得的利益丧失合法根据。甲、乙互负不当得利的返还义务。解析:本案考查合同的撤销问题。根据《合同法》第54条的规定,一方以胁迫的手段,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有撤销合同的权利。根据《合同法》第58条的规定,合同被撤销后,因该合同取得的财产应予返还,不能返还的,应当折价赔偿。
34.(1)成立。双方已达成合意,并经过要约、承诺两个阶段。(2)被告有责任。应承担缔约过失责任。(3)应为信赖利益的损失。其范围包括因他方的缔约过失行为而致信赖人的直接财产损失,也包括应增加而未增加的利益。具体到本案例,应为捐资款、利息。35.(1)李某的名誉权受到了侵害。理由:本案王某以正在谈恋爱的李某的名义登征婚广告,无疑降低了李某的社会评价。王某的行为给李某的名誉造成一定的影响,侵害了李某的名誉权。当然,这是由于侵害李某的姓名权而引起的,属于侵权行为的竞合。
(2)法院应当以姓名权侵权为案由,认定王某侵害了李某的姓名权,并判决其承担赔礼道歉、消除影响以及赔偿损失的民事责任。因为,王某是未经李某同意而以李某名义刊登征婚启事的,属于典型的侵害他人姓名权的行为。
【解析】本题首先应从李某的社会评价是否降低来判定他的名誉权是否被侵害,其次再从侵害姓名权的构成要件以及救济方式方面作答。36.(1)可以。未过诉讼时效。(2)不可以。我国《民法典》第188条规定,向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为3年。法律另有规定的,依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算。法律另有规定的,依照其规定。但是,自权利受到损害之日起超过20年的,人民法院不予保护,有特殊情况的,人民法院可以根据权利人的申请决定延长。本案中,张丙在1999年就知道其权利被侵犯,适用3年诉讼时效,张丙当年在明知的情况下未提出继承,因此过了诉讼时效,故不可再要求继承。(3)张乙委托张甲帮其照管房屋,二者是委托合同关系。37.(1)根据合同法的规定,在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务,非违约方可以单方解除合同。解除合同时,乙公司可以向甲公司主张违约责任。(2)乙公司不构成违约。乙公司未按合同所约定的数量履行是由于不可抗力造成的,可以免除责任。(3)乙公司的主张不能得到支持。因为以担保当事人履约为目的的定金与违约金作用相同,两者不能并用。合同法规定当事人在合同中既约定了违约金,又约定了定金的。只能选择执行其中之一。38.五兴石碴厂与吴记石碴厂债务纠纷一案,因张某等5人是合伙关系,所欠吴某2500元债务是合伙人的共同债务。按照《民法通则》第35条的规定,这5人对债务都有偿还责任,都是债务人,而且负连带责任。
理由:从事实来看,五兴石碴厂欠债在先,张、高两人退伙在后。两人退伙时,2500元债务已经存在。《民通意见》第53条规定:“合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任;退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任。”这一规定,为解决本案提供了法律依据。
39.(1)C是合伙人。依据《民通意见》第四十六条规定公民按照协议提供资金或实物并约定参与合伙盈余分配但不参与合伙经营劳动的视为合伙人。(2)其他合伙人应承担责任。依据《民法通则》第三十四条合伙负责人和其他人员的经营活动由全体合伙人承担民事责任。(3)三人应按出资比例对外承担无限连带责任。由于A对合伙经营亏损有过错应视其过错程度增加责任份额承担责任超过自己份额的可以依法向其他合伙人追偿。(1)C是合伙人。依据《民通意见》第四十六条规定,公民按照协议提供资金或实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营劳动的,视为合伙人。(2)其他合伙人应承担责任。依据《民法通则》第三十四条,合伙负责人和其他人员的经营活动,由全体合伙人承担民事责任。(3)三人应按出资比例对外承担无限连带责任。由于A对合伙经营亏损有过错,应视其过错程度增加责任份额,承担责任超过自己份额的,可以依法向其他合伙人追偿。
40.(1)归丙。因为买卖合同中标的物的所有权自交付时转移。(2)应该由甲向乙承担违约责任乙不享有对丙的占有返还权。因为甲乙之间的合同有效乙对甲享有合同请求权现甲无法交付合同的标的物——字画构成违约应承担违约责任。同时丙对字画取得的所有权是合法有效的。(1)归丙。因为买卖合同中标的物的所有权自交付时转移。(2)应该由甲向乙承担违约责任,乙不享有对丙的占有返还权。因为甲乙之间的合同有效,乙对甲享有合同请求权,现甲无法交付合同的标的物——字画,构成违约,应承担违约责任。同时丙对字画取得的所有权是合法有效的。
41.⑴中央政府固定收入包括:国内消费税、车辆购置税、关税、海关代征增值税、消费税。⑵地方政府固定收入包括:城镇土地使用税、耕地占用税、土地增值税、房产税、车船税、烟叶税、印花税、契税。⑶中央地方共享收入包括:增值税(中央75%,地方25%)、营业税(铁道部、保险总公司集中缴纳部分)、企业所得税(铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央,其余按比例共享)、个人所得税、资源税(海洋石油企业归中央,其余归地方)、城建税(铁道部、银行总行、海洋石油企业缴纳部分归中央,其余归地方)、印花税(中央97%、地方3%).42.(1)免除发生债务绝对消灭的效力。免除全部债务时,全部债务绝对消灭;免除部分债务时,部分债务消灭。(2)因免除使主债务消灭,故其从债务,如利息债、担保债等,也随之归于消灭。但保证债务的免除不影响被担保债务的存在。(3)免除不得损害第三人的合法权益,否则免除无效。
43.(1)概念:宣告死亡是指自然人失踪达到法定期间经利害关系人申请由人民法院推定并宣告其死亡结束其以生前住所地为中心之一切民事法律关系的一种法律制度。(2)宣告死亡的要件:第一受宣告人处于持续下落不明状态即处于失踪状态。第二失踪达到法定期限。普通情形法定期限为4年从失踪人音讯消失的次日起算;战争期间下落不明的则从战争结束之日起计算。特殊情况为2年即因为意外事故下落不明的从事故发生之日起计算经有关机关证明难以生还的从事故发生当日起算。第三经利害关系人申请。死亡宣告的申请利害关系人有顺序限制前顺序人不申请死亡宣告的后顺序人不得申请。前顺序人申请失踪宣告而后顺序人申请死亡宣告的法院应当宣告失踪。申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;其他有民事权利义务关系的人。第四由法院宣告。法院在作出死亡宣告之前应当进行公告公告的期间普通情形为1年;特殊情况为3个月。(3)宣告死亡的法律后果。被宣告死亡的人判决中未确定死亡日期的判决宣告之日为其死亡的日期宣告死亡发生与自然死亡同样的法律后果:对被宣告死亡人的债权债务进行清理继承开始;被宣告死亡人与其配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭;其子女可以被他人依法收养。(1)概念:宣告死亡,是指自然人失踪达到法定期间,经利害关系人申请,由人民法院推定并宣告其死亡,结束其以生前住所地为中心之一切民事法律关系的一种法律制度。(2)宣告死亡的要件:第一,受宣告人处于持续下落不明状态,即处于失踪状态。第二,失踪达到法定期限。普通情形法定期限为4年,从失踪人音讯消失的次日起算;战争期间下落不明的,则从战争结束之日起计算。特殊情况为2年,即因为意外事故下落不明的,从事故发生之日起计算,经有关机关证明难以生还的,从事故发生当日起算。第三,经利害关系人申请。死亡宣告的申请利害关系人有顺序限制,前顺序人不申请死亡宣告的,后顺序人不得申请。前顺序人申请失踪宣告而后顺序人申请死亡宣告的,法院应当宣告失踪。申请宣告死亡的利害关系人的顺序是:配偶;父母、子女;兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;其他有民事权利义务关系的人。第四,由法院宣告。法院在作出死亡宣告之前应当进行公告,公告的期间普通情形为1年;特殊情况为3个月。(3)宣告死亡的法律后果。被宣告死亡的人,判决中未确定死亡日期的,判决宣告之日为其死亡的日期,宣告死亡发生与自然死亡同样的法律后果:对被宣告死亡人的债权债务进行清理,继承开始;被宣告死亡人与其配偶的婚姻关系自死亡宣告之日起消灭;其子女可以被他人依法收养。44.相邻关系是指两个或两个以上相互毗邻不动产的所有人或使用人,因行使不动产的所有权或者使用权而发生的权利义务关系。
相邻关系的法律特征主要在于:
(1)相邻关系的主体是两个或者两个以上的人;
(2)相邻关系的发生是基于两个或者两个以上的民事主体的不动产毗邻;
(3)相邻关系的内容是一方当事人为了行使自身的不动产权利需要对方提供便利,对方有必要接受这些限制。
【解析】本题的考点是相邻关系的概念和特征。相邻关系有三个要素:一是当事人须为不动产的所有人或者使用人;二是当事人之间须有不动产相互毗邻的客观事实;三是须相邻不动产所有人或者使用人之间依照法律规定为对方实现不动产权利提供便利、自己受到一定限制。在理解和能够表述相邻关系的概念的基础上,从这三个要素出发,就能概括出其特征。45.在实践中,侵害姓名权的行为主要有以下几种方式:一是干涉他人姓名权的行为,如父母干涉子女姓名权,养父母强迫养子女随其姓氏等。需要注意的是,自然人出生后,一般是父母为其取名,包括正式姓名和乳名,这不是侵权行为,不是干涉姓名权,而是父母亲权的表现。二是盗用他人姓名的行为,指未经他人同意或授权而擅自使用他人姓名,实施有害于他人或社会的行为。例如,以他人姓名签字领取不合法收入等。三是假冒他人姓名的行为,假冒即冒名顶替,指使用他人姓名,并冒充该人参加民事活动或其他活动的行为。盗用和假冒都是非法使用他人姓名的侵权行为,但二者有一定区别。盗用是侵权人擅自使用他人姓名,并以受害人身份进行民事活动;而假冒则是直接使用他人姓名,并以他人身份进行民事活动。四是不正确使用他人姓名,指恶意使用他人姓名的行为,例如,恶意使用他人姓名于动物或以他人姓名为文学作品中的反面人物命名,或者对他人姓名中的文字乃至读音进行改动,进而达到奚落他人的目的等,都属于不正确使用他人姓名的行为。
46.留置权人的权利主要有:第一对留置财产的占有权。第二对留置物孳息收取权。留置权人有权收取留置物的孳息以抵偿债权。第三请求偿还留置物保管的必要费用如维修费、养护费等。第四以留置物折价或变卖留置物的价款优先受偿的权利。第五对留置物的必要使用权。留置权人的义务主要有:第一妥善保管留置物。留置权人应以善良管理人的注意保管留置物。第二不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再设立担保。第三催告义务。留置权人的权利主要有:第一,对留置财产的占有权。第二,对留置物孳息收取权。留置权人有权收取留置物的孳息以抵偿债权。第三,请求偿还留置物保管的必要费用,如维修费、养护费等。第四,以留置物折价或变卖留置物的价款优先受偿的权利。第五,对留置物的必要使用权。留置权人的义务主要有:第一,妥善保管留置物。留置权人应以善良管理人的注意保管留置物。第二,不得擅自使用、出租留置物及在留置物上再设立担保。第三,催告义务。47.身份权的特征:
(1)身份权是基于特殊身份而形成的人与人之间的权利义务关系。
(2)身份权不是民事主体固有的,而是通过_二定的行为和事实取得和消灭的。
(3)身份权不是民事主体的必备权利。
(4)身份权的容体是身份利益。
具体身份权包括亲权、亲属权、荣誉权、配偶权。
48.【答案要点】诉讼离婚,是指夫妻一方基于法定理由提出诉请,由法院依法通过调解或判决而解除婚姻关系的离婚方式。
我国《婚姻法》对诉讼离婚限制性规定有两项:
(1)对现役军人的配偶要求离婚的限制。《婚姻法》第33条规定:“现役军人的配偶要求离婚的,须得军人同意,但军人一方有重大过错的除外。”
(2)对男方要求离婚的限制。《婚姻法》第34条规定:“女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚。女方提出离婚的,或人民法院确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。”
【解析】本题属于法条记忆理解题,考核的知识点是诉讼离婚的限制性规定。
【评注】我国法律对诉讼离婚有特别的限制性规定,对此应予熟记,并能在具体的实例中作出准确的分析和判断。49.代位继承和转继承的主要区别表现为以下几个方面:(1)继承人死亡的时间不同。代位继承中的继承人(被代位继承人)先于被继承人死亡;而转继承中的继承人(被转继承人)后于被继承人死亡。(2)被代位继承人和被转继承人的范围不同。在代位继承中,被代位继承人只能是被继承人的子女;而在转继承中,被转继承人则不限于被继承人的子女,可以是被继承人的所有继承人。(3)实际接受遗产的继承人范围不同。代位继承人只限于被继承人子女的晚辈直系血亲;而转继承人则没有这种限制,可以是被转继承人的所有继承人。(4)适用范围不同。代位继承只适用于法定继承,不适用于遗嘱继承;而转继承既适用于法定继承,也适用于遗嘱继承和遗赠。50.违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。违约责任具有以下特征:(1)违约责任是一种民事责任。(2)违约责任是违约的当事人一方对另一方承担的责任。(3)违约责任是当事人不履行或不完全履行合同的责任。(4)违约责任具有补偿性和一定的任意性。(5)违约责任由当事人约定。
51.民法调整的财产关系具有以下特点:
(1)主体处于平等地位,即财产法律关系的参加者各自独立,彼此互不隶属,不具有命令、服从的关系。
(2)当事人意思表示自由,即财产法律关系的参加者之间发生的财产关系,必须坚持自愿原则,这是由民事主体地位的平等性所决定的。平等、自愿的特点,也是民法区别于行政法和经济法的界限。
(3)坚持等价有偿原则,即当事人之间发生财产关系时,必须按照互惠互利、等价有偿的原则进行,即获得财产利益应支付相应对价,才能为双方所接受。不等价的交换是违背商品经济客观规律的。
(4)民法调整的财产关系包括财产归属关系和财产流转关系。因具有金钱价值的物质资料和智力成果的归属发生的关系,是基本的财产归属关系;财产流转的基本内容是商品交换关系,其表现形式有商品买卖关系、货币借贷关系、货物运送关系、物品保管关系以及知识产权转让关系等
【解析】本题是论述题,考核的知识点是财产关系的特点。民法调整财产关系,但并非所
有的财产关系都由民法来调整。民法只调整平等主体之间的财产关系,这种财产关系所具有的特点在答案要点中已明确,在此不赘述。52.(1)不能。理由:《民法通则》第63条第3款规定,依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理。本题中合同约定由某甲在晚会上出演小品节目,其演出行为具有很强的人身属性,又由于某甲是著名演员,有相对的知名度和人气,具有特定性。该演出行为必须由其本人亲自实施,是属于依法不得代理的行为,因此,某甲无权委托他人代其演出。(2)不属于无权代理。理由:无权代理,是指没有代理权而以他人的名义进行代理活动的民事行为,它包括没有代理权、超越代理权或代理权终止后的代理行为。无权代理经被代理人追认可以产生代理效果。但是不得代理的法律行为是不能由他人代理的,即使有合法的委托也不例外。这些行为主要是具有人身属性的行为、违法行为或法律规定及合同约定的不得代理的行为。因此,其徒弟某乙的行为不属于无权代理。解析:本题中,首先要注意代理行为区别于事务性的委托承办行为。代理行为是一种民事法律行为,即代理人的行为能够使被代理人与第三人之间产生法律上的权利义务关系。本题中某甲委托他的徒弟乙代为演出,其徒弟乙的代替演出行为不能与第三人之间产生法律关系,所以徒弟乙的代为演出行为不是代理行为,某甲的行为也不是委托代理的行为。其次要注意依据我国法律规定和合同的约定,具有人身属性的行为不得代理,必须由义务人自己亲自实施。
53.这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债是指债权人和债务人各为一人的债也称单数主体之债。多数人之债是指以同一给付为标的的债中债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人当事人之间的权利、义务比较简单明了不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债除存在外部的债权债务关系外在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。这是依债的主体的人数为标准划分的。单一之债,是指债权人和债务人各为一人的债,也称单数主体之债。多数人之债,是指以同一给付为标的的债中,债权人为数人或债务人为数人或债权人和债务人均为数人的债,也称复数主体之债。此分类的法律意义在于:单一之债的主体双方都只有一人,当事人之间的权利、义务比较简单明了,不发生一方主体之间内部的权利、义务关系;而多数人之债,除存在外部的债权债务关系外,在多数债权人或多数债务人的内部尚存在内部关系,因此较之单一之债要复杂得多。区分单一之债和多数人之债,有利于准确地确定债的当事人之间的权利和义务。
54.(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理物权有追及力即物权人的财产被他人非法占有时无论辗转落入何人之手物权所有人皆可追回。同时民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力保护交易安全。在本案中张小姐在向王小姐购买连衣裙时并不知道连衣裙的来历也不可能知道其来历这个行为没有过错她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为只符合善意取得制度的前四个条件不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙并不是连衣裙所有人黎某的意思所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说虽然张小姐取得连衣裙是善意的但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力不因动产善意取得而阻却可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定拾得遗失物应当归还原主。本案中王小姐拾到连衣裙后非但没有归还原主反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”他们的买卖行为违反了法律规定因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。(1)黎某有权取得连衣裙。理由:根据民法原理,物权有追及力,即物权人的财产被他人非法占有时,无论辗转落入何人之手,物权所有人皆可追回。同时,民法又有动产的善意取得制度以限制物权的追及力,保护交易安全。在本案中,张小姐在向王小姐购买连衣裙时,并不知道连衣裙的来历,也不可能知道其来历,这个行为没有过错,她是善意的受让人。但张小姐能否拥有连衣裙还要看她与王小姐的买卖连衣裙的行为是否符合善意取得制度的要件。本案中,张小姐与王小姐买卖拾来连衣裙的行为,只符合善意取得制度的前四个条件,不符合“标的物须系依其所有人的意思而由无权处分人占有”这一条件。因为本案中让与人王小姐占有连衣裙,并不是连衣裙所有人黎某的意思,所以不能适用动产的善意取得制度。换句话说,虽然张小姐取得连衣裙是善意的,但她却不能根据动产的善意取得制度取得连衣裙所有权,黎某对连衣裙得行使的所有权的追及力,不因动产善意取得而阻却,可以直接要求张小姐返还。(2)本案应如下处理:①张小姐将连衣裙返还给黎某;②王小姐将因买卖行为而得的260元货款返还给张小姐。理由:根据《民法通则》第79条的规定,拾得遗失物应当归还原主。本案中,王小姐拾到连衣裙后,非但没有归还原主,反将其出卖给张小姐。《民法通则》第55条规定,民事法律行为必备要件之一是“不违反法律和社会公共利益”,他们的买卖行为违反了法律规定,因而无效。王小姐因买卖行为而得的260元货款,因买卖行为无效而构成不当得利。根据《民法通则》第92条的规定,王小姐应将此不当得利返还给受损失的张小姐。
55.(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是:三人共同出资、共同劳动、共同管理按出资比例分红和承担风险完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是:飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。(1)A、B、C三人系合伙法律关系。理由是:三人共同出资、共同劳动、共同管理,按出资比例分红和承担风险,完全符合我国《民法通则》所规定的合伙法律关系的基本要求。(2)飞云公司遭受的损失应当由A、B、C三人共同负责赔偿。根据是:飞云公司与A、B、C三人组成的合伙发生运输合同关系,因此A、B、C三人在共同运输过程中发生车祸致使飞云公司货物受损,只能由A、B、C三人对飞云公司损失承担连带赔偿责任。
56.周振华利用杨树清家的饲草被火烧掉,大雪封山,又没有别的办法可想的困难境地,迫使杨树清接受自己提出的苛刻条件,以两头价值1600元的奶牛折抵800元钱购买4000斤饲革。周振华和杨树清之间进行的饲草买卖行为属乘人之危的民事行为,根据《合同法》第54条的规定,一方乘人之危使对方在违背真实意思的情况下所订立的合同,受损害方有权请求变更或撤销。根据上述法律规定,结合本案的实际情况,本案应作如下处理:
(1)周振华应将两头奶牛返还给杨树清;
(2)杨树清应向周振华支付800元人民币。57.合宪性解释,指依宪法及阶位较高的法律规范,解释阶位较低的法律规范的一种法律解释方法。法律秩序是一个阶层结构,犹如一座金字塔,最上层为宪法,其次为法律,再次为法规
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