合同法课件的知识

第一节一、合同的概念和特征（一）合同的概念

合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（合同法第二条）

1（二）合同的特征

1.合同的主体是具有平等法律地位的公民、法人或其他组织

2.合同的成立除了当事人要有意思表示外还需要当事人达成合意。

3.我国合同法上的合同仅指当事人设立、终止和变更财产权的双方法律行为，就身份关系而达成的协议不适用合同法的规定。

2二、合同的分类

（一）有名合同和无名合同（根据合同自由原则）

如果双方当事人订立的是有名合同，当发生争议时，首先适用法律关于该有名合同的专门规定，如果没有，则适用合同法总则的规定。

如果双方当事人订立的是无名合同，当发生争议时，首先适用与该种无名合同最类似的合同的规定，如果没有，则适用合同法总则的规定。

（二）有偿合同与无偿合同

（三）双务合同与单务合同

（四）要式合同与不要式合同

我国法律上的要式合同主要有：一方是银行的借款合同、融资租赁合同、建设工程承包合同、技术开发合同与技术转让合同。（相对要式）

3（五）诺成合同与实践合同

我国法律上的实践合同主要有：自然人借款合同、保管合同、定金合同。

（六）主合同与从合同

（七）束己合同与涉他合同

（1）关于利益第三人的合同（2）关于由第三人履行的合同4

三、合同订立的一般程序

（一）要约

1.要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示。

52.要约的要件

（1）要约是由特定人作出的意思表示；

（2）要约必须具备合同成立的全部必要条款；

（3）要约的内容必须具体、确定；

（4）要约人明确表明自己受要约的拘束。63.要约的生效、撤回要约在到达受要约人时生效，具体情形为：

（1）以对话形式作出的要约，自受要约人了解时发生效力；

（2）以书面形式作出的要约于到达受要约人时发生效力；

（3）采用数据电子形式进行要约，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间视为要约生效时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为要约生效时间。

合同法规定，在要约生效之前，可以撤回要约。撤回要约的意思表示，比要约先到或同时到达受要约人就可以。如果撤回要约的意思表示比要约先到或者和要约同时到达，这时要约没有生效，对方也不能承诺。74.要约的效力

（1）对要约人的效力——形式拘束力

要约对要约人的法律效力主要是指在要约有效期限内，要约人不得随意改变要约的内容，不得任意撤销要约。

不过依据我国合同法的规定，要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但是有下列情形之一的不得撤销，即撤销的意思表示不生效，对方进行承诺的仍然成立合同：

①要约人在要约中确定了承诺期限；

②要约人明确表明要约不可撤销；

③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。8（2）对受要约人的效力——实质拘束力

要约对于受要约人有约束力，其对受要约人的效力表现为受要约人取得了承诺的资格，一旦承诺，合同即告成立。

5.要约的失效

（1）受要约人拒绝要约。

92）受要约人改变要约的实质内容而进行承诺的。（3）要约人撤销要约。

（4）要约已过有效期限，受要约人没有承诺的。106.要约邀请要约邀请是指行为人邀请他人向其发出要约的意思表示。

（1）法律有规定的，直接依据法律规定来认定。

《合同法》第15条规定，下列行为属于要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告。

我国合同法明确规定，商业广告如果具备要约条件的，可以作为要约。

（2）法律没有规定的，审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件，但又是希望和他人订立合同的意思表示，即为要约邀请。具体为：

11①是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请；

②表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明，对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请；

③是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示，则为要约邀请。但有例外，商业广告构成要约的及悬赏广告两种。12（二）承诺

1.承诺的概念和要件

承诺是受要约人同意要约的意思表示。

承诺的要件：

（1）承诺须由受要约人向要约人作出；

13（3）承诺须与要约的实质内容一致；①受要约人对要约的内容进行实质性变更而进行承诺的为新要约。

②有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解除争议方法等的变更，是对要约内容有实质性变更。承诺对要约的内容作出。

③非实质性变更的，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。14（4）承诺须在要约的有效期内到达。①要约定有承诺期限的必须在承诺期限内到达；

②要约没有定有承诺期限的应当在合理的期限内到达。

要约以对话方式作出的，承诺人即时作出承诺的意思表示，承诺生效，若不即时作出，要约即归于失效。

要约以非对话方式作出的，应当在合理的期限内到达。

所谓合理期限应当综合考虑要约到达受要约人的时间、受要约人考虑的时间（依合同的性质不同而不同）、承诺到达要约人的时间等。

152.承诺的迟到与迟延

所谓承诺迟到是指迟发迟到的承诺。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。

所谓承诺迟延是指未迟发但是迟到的情形。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。

163.承诺的方式

（1）承诺应以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约表明可以通过行为作出承诺的除外。

（2）单纯的沉默不构成承诺。

例如：甲向乙发出要约，要求乙在10日内作出答复并表明若10日内乙未进行答复的视为接受，若乙在10日内未答复，仍然不构成承诺，合同不能成立。17二、合同成立的时间和地点

（一）合同成立时间

一般情况下，合同在承诺到达要约人时成立。

例外情形：

1.法律明确要求采取书面形式的；

2.当事人约定要采取书面形式的；

3.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同，要求在合同成立之前签订确认书的。18以上三种情形，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

我国合同法规定，无论是双方当事人约定还是法律规定要采取书面形式，而双方当事人没有采取书面形式的，如果一方履行了主要义务，另一方也予以接受，合同成立。

19（二）合同的成立地点1.一般规定。《合同法》第34条规定，承诺生效的地点为合同成立的地点。采用数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立的地点；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点。当事人另有约定的，按照其约定。

2.书面合同的成立地点。《合同法》第35条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点。

20案例分析某百货公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢材厂发出传真，传真中称：“我公司急需标号为01型号的钢材200吨，如贵厂有货，请速来传真，我公司愿派人前往购买。”三家钢材厂在收到传真以后，都先后向百货公司回复了传真，在传真中告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真的同时，便派车给百货公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之前，百货公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂200吨01型号钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”21在发出传真后第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲钢材厂将100吨钢材送到百货公司，被告知，他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接受其送来的钢材。甲钢材厂认为，百货公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，甲钢材厂遂向法院提起诉讼。22【几种观点】1、被告违约。因为被告向原告发出的传真，是购买钢材的要约。而原告发送钢材，实际上是以行为作出承诺，可见，双方已成立买卖合同，故被告拒收货物，构成违约。232、被告并未违约，因为被告向原告发出的传真并非要约，而是要约邀请，原告送货则是要约，对此，被告可以承诺，也可以拒绝承诺，本案中被告拒绝收货，即表明它不愿意承诺，这完全是合法的。3、双方买卖合同已经成立，但由于被告在要约中明确提出“将派人前往购买”，表明合同约定的交货方式是买方自提，而非卖方送货。原告未与被告协商而主动送货，违反了合同约定的交货方式，故被告有权拒绝收货。242．A公司和B公司签定一份儿童服装购销合同。A公司在4月1日发出要约，要求B公司在1个月内承诺。B公司于4月5日收到后即承诺。由于发生洪水导致该地区通讯中断，至5月5日承诺才到达A公司。A公司没有提出疑义。至5月20日，市场上儿童服装价格上涨，B公司以“市场价格有变，不能执行原合同”为由拒绝履行，而与C公司签定了买卖合同。新合同约定，由B公司负责货物运输，5月25日B公司依合同将货物交给承运人。5月26日货物在途中由于交通事故而焚毁。现A公司、C公司都要求B公司承担违约责任。

25请问：（1）B公司的承诺是否有效？为什么？

（2）B、C公司货物买卖合同标的物意外灭失的责任由谁承担？为什么？

（3）B公司是否对A公司、C公司承担违约责任？为什么？26参考答案：

（1）B公司的承诺有效。合同法规定受要约人在承诺期限内发生承诺，按通常情况能够及时到达要约人，本案虽然承诺到达要约人时间超过承诺期限，除要约人及时通知受要约人因承诺超过时限而不接受承诺外，故该承诺有效27（2）C公司承担标的物灭失的风险。公司法规定，当事人没有约定交付地点的，出卖人对标的物交付第一承运人后，标的物的毁损、灭失的风险即由灭受人承担。

（3）B公司对A公司承担违约责任。因为A、B两公司合同已生效，B公司不履行即违反合同，故B公司应承担责任。

（4）B公司对C公司不承担违约责任。B公司按时供货，已尽合同规定之义务。货物灭失属不可抗力，故B公司不承担责任。28第二学时

第一节合同的内容和解释一、合同的内容

（一）合同的一般条款

《合同法》第12条、61条、62条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；29（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任；（八）解决争议的方法。30（二）合同的格式条款1.格式条款的概念

一方当事人为了和人数众多的当事人订立内容一致的合同，而事先制订的对方只能同意或者不同意，没有个别谈判的权利的合同或条款，叫格式合同或格式条款。

2.订立格式合同的一方必须要注意法律的一些特别规则：

（1）格式合同或格式条款不能有免除自己责任，加重对方责任，或者排除对方主要权利的条款；

312）如果格式条款是免责条款，免责条款必须以特别的形式明确提醒对方。

注意：如果格式合同中既有格式条款，也有非格式条款，要优先适用非格式条款。二、合同解释文义解释体系解释目的解释交易习惯诚信解释32第二节合同的效力一．合同效力的含义合同的效力，又称合同的法律效力，指依法成立的合同在当事人之间产生了法律上的约束力。合同效力的渊源：国家意志合同效力的性质：债的效力33二、合同生效的概念：是指依法成立的合同产生法律的约束力三、合同生效的要件：1、订立合同时当事人应具有相应的民事行为能力：民事行为能力是指法律规定的民事主通过自己的行为取得民事权利，承担民事义务的资格（能力）34按民法通则的规定，自然人的行为能力可以分为三大类型：1）完全行为能力：年满18周岁、精神健康的成年人可以独立进行任何合法的民事活动2）限制行为能力：年满10周岁的未成年人或不能完全辨认自己行为性质的人，可以独立从事与其精神、智力相适应的民事活动，其他的活动由其法定代理人代理或经过其代理人同意。3）无行为能力：10周岁以下的未成年人或完全不能辨认自己行为的性质的人35法人的行为能力：法人是与自然人相对的一个概念，是指依法成立，具有民事权利能力和民事行为能力，能够独立享受民事权利和承担义务的社会组织。法人的行为能力一般与其核准的经营范围为限其他组织的行为能力不具有法人资格但可以以自己的名义从事民事活动的组织：非法人企业，其他非法人经营实体，非法人公益团体可以在法律规定的范围内缔约，但不能独立承担民事责任。除上述自然人和组织外，社会组织的内部机构不能以自己的名义与他人缔约。362、意思表示真实意思表示是指行为人将其所欲产生、变更、终止民事权利义务的意思表达于外部的行为3、不违反法律强制性规定或社会公共利益37四、效力待定合同：(l)限制行为能力人依法不能独立订立的合同，必须经过其法定代理人的追认才有效；(2)行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，必须经过被代理人的追认才能对被代理人产生法律拘束力，否则，后果由行为人承担；(3)是无处分权人处分他人财产权利而订立的合同，经权利人追认才有效38五、合同的无效（一）合同无效的概念：合同无效是指合同因欠缺法定的生效要件而受到法律的否定性评价，合同约定的权利义务没有法律约束力的状态。全部无效与部分无效39（二）无效的原因1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益2、恶意串通，损害国家、集体或第三人利益3、以合法形式掩盖非法目的4、损害社会公共利益5、违反法律、行政法规的强制性规定40（三）无效的免责条款、类型：1)造成对方人身伤害的；

2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。3)供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的41六、合同的撤销与变更（一）合同的撤销、变更指因合同当事人意思表示存在瑕疵，当事人一方因此享有撤销、变更权，通过撤销权人行使撤销权、变更权，溯及既往地消灭或变更合同的效力。可变更、可撤销合同又称为半有效合同42（二）合同可变更、撤销的原因1、欺诈、胁迫2、乘人之危3、因重大误解4、（在订立合同时）显失公平43撤销权、变更权的行使及方法1、概念：撤销权、变更权是指撤销权人、变更权人依其单方的意思表示使合同溯及既往地消灭或变更的权利2、行使方式：诉讼或仲裁3、期限：自知道或应知道可撤销、可变更事由之日起1年内行使44第三节双务合同履行抗辩权一、同时履行抗辩权

（一）同时履行抗辩权的概念

在未约定先后履行顺序的双务合同中，当事人应当同时履行，一方在对方未为对待给付之前，有权拒绝其履行要求。

（二）同时履行抗辩权的成立条件

1.在同一双务合同中互负对待给付义务；

2.双方债务均已届清偿期；

3.对方未履行债务；或履行不符合约定

4.对方的债务可能履行45

（三）当事人一方违约与同时履行抗辩权

1.在一方迟延履行的情况下，即使其享有同时履行抗辩权，也须经行使才能排除迟延责任，如果当事人不行使这一权利，则并未对抗对方的请求权，因而仍应付迟延履行的责任。

2.在部分履行场合，在轻微违约的情况下，不得行使同时履行抗辩权。

46二、不安抗辩权（一）不安抗辩权的概念

不安抗辩权是基于双务合同，双方当事人互负义务，合同约定一方有先履行的义务，另一方有后履行的义务，先履行义务方有证据表明自己履行义务以后对方将不能履行或者不予履行，有权拒绝自己的履行，要求对方提供担保。

不安抗辩权和同时履行抗辩权的区别：不安抗辩权是在一方先履行义务，另一方后履行义务的情况下，先履行义务的一方提出的抗辩。

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（二）不安抗辩权成立的条件

1.双方当事人因同一双务合同而互负债务；

2.后给付义务人的履行能力明显降低，有不能为对待给付的现实危险；

3.先履行一方有证据表明自己履行了对方将不能履行或者不予履行。

（三）不安抗辩权的类型

1.经营状况严重恶化；

2.转移财产、抽逃资金，以逃避债务；

3.丧失商业信誉。

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三、先履行抗辩权

（一）先履行抗辩权的概念

先履行抗辩权是指基于同一双务合同，一方有先履行的义务，一方有后履行的义务，如果先履行义务的一方没有履行自己的义务，后履行义务的一方可以拒绝自己的履行。

49（二）先履行抗辩权的成立要件1.须双方当事人互负债务；

2.双方债务须有先后履行顺序，至于该顺序是当事人约定的，还是法律直接规定的，在所不问；

3.先履行一方未履行债务或其履行不符合约定。50（三）先履行抗辩权的效力1对抗对方的请求权，并不消灭对方的请求权2.不影响追究对方的违约责任的权利。51第三学时合同的保全

一、代位权

（一）代位权的概念

债权人代位权指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人的债权造成损害的，债权人为保全自己的债权，可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。

52（二）债权人代位权的成立要件

1.债权人对债务人要有合法的债权和债务。（如基于合同、无因管理、侵权等产生的债权和债务。）

2.债权人和债务人之间的债权以及债务人和次债务人之间的债权都要到期。

3.债务人怠于行使到期债权。

4.债务人怠于行使对第三人的到期债权，有害于债权人的债权。

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（三）不能行使代位权的债权

是指债务人对次债务人的某些债权，债权人不能主张行使代位权。而债务人与债权人之间的债务，只要受到法律保护，债权人都可以行使代位权。

依据《合同法解释（一）》第12条规定，下列三种债权不得行使代位权：

1.基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权；

2.专属于债务人自身的债权，是指和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险等；

3.人身伤害赔偿请求权。

54（四）债权人代位权的行使

代位权的行使应当以诉讼的形式进行，债权人应以自己的名义向被告人所在地的人民法院起诉，被告是次债务人，债务人作为无独立请求权的第三人参加诉讼。

（五）行使代位权的后果

1.次债务人应当直接向债权人履行。

2.行使代位权的所有费用都要有债务人负担，而不是由次债务人负担。

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二、撤销权

（一）债权人撤销权的概念

债权人撤销权是指债务人实施无偿转让财产或者是低价转让财产的行为有害于债权人的债权，债权人可以申请人民法院撤销债务人所为的危害债权的行为。

债权人撤销权是为了防止债务人积极减少财产的行为。

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（二）债权人撤销权的成立要件

1.债权人和债务人之间要有合法的债权债务

2.债务人实施了减少财产的行为，即不支付任何对价。包括将财产无偿的赠与第三人、免除债务人的债务、为原来没有设定担保的财产提供担保等行为。不合理的低价转让是指转让标的物的价格低于市场价的70%的，就构成不合理的低价。（《合同法解释（二》第19条））

3.债务人减少财产的行为导致债权人的债权受到损害。

4.主观要件：债务人低价转让财产的，要求受让财产的第三方主观上为恶意（明知）。（若受让财产的第三方为善意，则债权人不能行使撤销权。）

特别强调：债权人行使撤销权的前提：债务人是在对债权人负有债务之后才实施的减少财产的行为。

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（三）债权人撤销权的行使

1.债权人的撤销权在性质上属于形成权，但是，这个形成权必须以诉讼的形式向法院主张，通过法院来撤销债务人和第三人的无偿转让行为和低价转让行为。不能通过诉讼外的方式来行使。

有管辖权的法院是债务人住所地的人民法院，被告人是债务人。受让财产的第三人作为无独立请求权的第三人参加诉讼。

2.行使撤销权以保全债权人的债权为必要。（即以债权人的债权为限）

3.行使撤销权必须在除斥期间范围内。超过了除斥期间，债权人就不能再行使撤销权。即撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。58

（四）债权人行使撤销权的效力

1.人民法院如果支持了债权人的撤销权，债务人和第三人之间的行为，无论是赠与，还是低价转让，都自始无效。受让财产的第三人应当把财产返还给债务人，债权人可以就该财产申请人民法院强制执行。

2.债权人行使撤销权的所有费用都由债务人来承担。包括诉讼费用、律师费用、车旅费用等等。但是如果受让财产的第三人存在恶意的，该费用应由第三人和债务人适当分担59

合同的担保

（一）保证的概念和种类

保证，是指债务人以外的第三人和债权人约定，当债务人不履行或者不能履行其任务时，由保证人代替债务人履行的一个合同。

保证合同生效以后产生了一个债，这个债是从属于主债务人和债权人，所以保证所产生的债有从属性，如果被保证的债权不成立，无效，或者消灭了，那么就作为保证的这个债权也就不成立，无效。

保证人对债权人承担的债务，或者反过来说，债权人对保证人享有的保证债权又是一个附生效条件的债权。只有债务人没有履行债权人的债务，才能对保证人行使保证债权。如果债务人履行了对债权人的债务，那么，这时保证债权因为条件不成就，而失去效力。

60保证有两种：

1.连带保证

2.一般保证

一般保证和连带保证最主要的区别就是一般保证人享有先诉抗辩权，而连带保证没有先诉抗辩权。

一般保证人的先诉抗辩权是指在一般保证里债权人没有履行债务的，债权人只能先起诉债务人，并就债务人的财产强制执行。只有执行未果时，才可以要求保证人承担保证责任。如果债权人没有起诉债务人，并就债务人的财产强制执行。直接起诉保证人，要求保证人履行，保证可以拒绝履行。

在连带保证里，保证人没有先诉抗辩权，如果是连带保证，债权人既可以起诉债务人，也可以直接起诉连带保证的保证人，还可以把债务人和保证人一并起诉。

61．抵押权抵押是指债务人或者第三人不转移对某一特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。其中债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。62质权动产质押是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。其中债务人或者第三人为出质人，债权人为质权人，移交的动产为质物。因动产质押法律关系所生的权利为质权。63

定金

（一）定金的成立

1.定金是一个实践合同，必须交付定金。只有定金实际交付以后，合同才生效，如果仅仅是约定交付的定金数额，没有实际交付，这时定金合同不生效。那么，不能适用定金合同条款。

2.定金合同是实际合同，如果约定的定金和实际交付的定金不一样是以实际交付的为准。只是视为变更后的定金合同。

3.在定金合同成立时定金不能超过合同总价款的20%，如果超过20%，超过部分是无效的。

64（三）定金的效力

定金成立以后，接受定金的一方违约要双倍返还。交付定金的一方违约，丧失定金。如果违约只是部分违约，不是全部违约，就要按比例来适用定金条款。如果是由于不可抗力的的原因导致没有履行合同，不能适用定金条款，这时定金要单倍返还。65留置权留置是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照法律规定留置该财产，以留置财产折价或者拍卖、变卖该留置物，从所得价款中优先得到清偿。在留置法律关系中，债权人所享有的权利为留置权，债权人因对留置权的享有而成为留置权人66因保管合同、运输合同、加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权；法律规定可以留置的其他合同，适用留置的规定；当事人可以在合同中约定不得留置的物。留置担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、留置物保管费用和实现留置权的费用。67合同的转让权利转让义务转让概括转让68合同的终止

一、清偿（履行）

清偿，是指债务人依照法律规定或合同约定履行合同义务从而实现债权人债权的行为。清偿与履行的意义相同，均为合同消灭的主要原因。69

二、抵销

协议抵销，是指按照当事人双方的合意所为的抵销。当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。

单方抵销，是指一方当事人主张抵销而使双方的债权债务归于消灭。当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。70

.抵销权的条件

（1）双方当事人互负债务。

（2）双方互负债务的种类、品质相同。

（3）双方债权已届清偿期。

双方债权清偿期不同，谁的债权到期，谁可以主张抵销，另一方没有权利主张抵销。

破产时债权人享有破产抵销权，均无须届清偿期。

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提存

.提存的概念

提存，是指债务人在其债务已到履行期限因债权人的原因无法向债权人履行义务，将标的物提交有关部门予以保存从而消灭债权债务的法律制度。（我国的提存机关是公证处）

2.提存的条件

（1）债权债务已届清偿期。

（2）债务人已经提出履行并且履行符合合同约定。

（3）由于债权人的原因导致债权无法履行。

723.提存的原因

（1）债权人受领迟延。

（2）债权人下落不明。

（3）债权人死亡未确定继承人。

（4）丧失民事行为能力未确定监护人。

（5）其他基于债权人的原因无法履行情形。734.提存的标的物

（1）提存的标的物，必须是适于保管的标的物。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。

（2）提存的标的物，为债务人依约定应当交付的标的物。74

五、免除

1.免除的概念

所谓免除是指债权人以抛弃其债权为目的之单方民事法律行为。

2.免除的方法

以通知的方式作出。通知到达债务人时债权债务归于消灭。

3.免除的特征

（1）免除在我国是单方民事法律行为。

（2）免除是有相对人的民事法律行为，于意思表示到达债务人时生效。

（3）免除是无因行为。

（4）免除的意思表示一经生效即不得撤销。75合同解除合同解除的类型

（一）协议解除与单方解除

1.协议解除是指合同生效后，双方当事人通过达成协议使该合同效力归于消灭的法律行为。

基于意思自治原则，当事人可以任意通过合意解除合同。

2.单方解除是指合同生效后，一方当事人行使其解除权而使合同效力归于消灭的民事法律行为。

单方解除必须有解除权的存在，解除权是形成权，因此不受诉讼时效的限制。76合同解除的条件1.因不可抗力致使不能实现合同的；

2.在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行主要债务的；

3.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的；

4.当事人一方迟延履行债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的；

5.法律规定的其他情形。

77

四、合同解除的程序

1.如果解除权以通知的方式来行使，当解除合同的意思表示到达对方的时候，合同即告解除。解除权是一种形成权，依照合同法规定，法律规定或当事人约定解除权行使期限的，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。

2.法律没有规定或当事人未约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。依照最高法院刚刚通过的司法解释（二）的规定，这个合理期限应该是3个月。

78

五、合同解除的效力

原则上合同的解除有溯及力，溯及到合同成立时就失去效力。如果双方当事人已经履行了合同，这时就要互负返还财产的义务。请求对方返还财产是一种不当得利请求权，诉讼时效是2年。按照最高法院司法解释，从合同解除之日起计算诉讼时效。

如果因对方违约而解除合同，不影响追究对方的违约责任，可以要求对方承担损害赔偿责任、违约金责任，但是不能要求实际履行，因为合同一旦解除，实际履行的依据就没有了。

当然也有例外情形，解除合同不具有溯及力，如继续性合同79第四学时合同责任合同责任分两种：违约责任与缔约过失责任80违约责任一、违约责任的概念和特征违约责任指当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定应承担的民事责任。其特征有：

1.违约责任的前提条件是必须有有效的合同。

2.违约责任的归责原则在我国是严格责任，但法律规定为过失责任的除外。

3.违约责任的责任形式可由双方当事人事先约定。

4.违约责任可以有免责条款。

81

（二）实际违约

1.履行不能。2.拒绝履行。即合同履行期到来之后，一方当事人能够履行而明确表示不予履行。3.迟延履行。即合同履行期届满，债务人能够履行而未履行，也没有明确表明将不予履行。

824.不完全履行。即已经履行但其履行不符合合同的约定。

（1）瑕疵履行（交付的标的物不合格）

（2）加害履行（交付的标的物不但不符合合同约定，还给对方造成其他损失。）

加害履行既是违约又是侵权，构成违约与侵权的竞合。

83三、违约的免责事由（一）不可抗力

1.概念

所谓不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力主要包括以下几种情形：

（1）自然灾害、如台风、洪水、冰雹；

（2）政府行为，如征收、征用；

（3）社会异常事件，如罢工、骚乱。

842.效力。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响部分或全部免除责任。但有以下列外：

（1）金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除。

（2）迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。

85

（二）免责条款

免责条款是指当事人在合同中约定免除将来可能发生的违约责任的条款，其所规定的免责事由即约定免责事由。下列免责条款无效：

1.排除人身伤害之法律责任的

2.排除故意或重大过失的责任的

86（三）第三人过错（违约方不免责）

我国合同法121条明确规定：由于第三人的原因，导致没有履行合同，或者履行合同不符合同约定的，违约方要向对方承担责任。（合同的相对性）

87

四、违约责任的形式

（一）继续履行

继续履行主要适用于拒绝履行和迟延履行的情形。

（1）金钱债务无条件适用继续履行。金钱债务只存在迟延履行，不存在履行不能，因此，应无条件适用继续履行的责任形式。88（2）对非金钱债务，原则上可以请求继续履行，但下列情形除外：①法律上或者事实上不能履行（履行不能），如买卖房屋的合同房屋灭失的。

②强制履行费用过高。

③债务的标的不适用强制履行，如提供劳务的合同。

④没有在合理期限内提出实际履行的要求

89（二）采取补救措施

补救措施适用于不完全履行的情形，其主要方式有：修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等。

90

（三）违约金责任

1.概念

违约金是依据合同约定当事人一方违反合同时应当向对方支付的一定数量的金钱或财物。（须在合同中预先约定）

91

2.违约金的调整

（1）约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少；

（2）约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。

92

（五）损害赔偿

1.损害赔偿对于所有违约情形均适用。

2.完全赔偿原则，即应当赔偿非违约方因为违约而受到的全部损失，包括：

（1）所受之损害，即合同当事人现有财产的积极减少。

（2）所失利益，也称为预期利益，即合同当事人因合同履行可获得的利益。93

3.损害防止义务

（1）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。

（2）当事人因防止损失扩大而支出的必要合理费用，由违约方承担。

损害赔偿可以与继续实际履行或采取补救措施相并用。

94缔约过失责任（一）缔约过失责任的概念

缔约过失责任是指在订立合同过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的照顾、保密、告知、通知等前契约义务而给对方造成损失依法应当对对方承担的损害赔偿责任。95

（二）要件

1.缔约过失责任发生在合同订立的过程中。

2.一方当事人违反了基于诚实信用原则而产生的照顾、保密、告知、通知等前契约义务。

3.给对方当事人造成了损害。4.行为人有过错（过错责任）。

96（三）缔约过失的主要类型1.恶意磋商，即非出于订立合同之目的而借订立合同之名与他人磋商。2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.违反通知义务而给对方造成损害4.未尽保护、照顾等附随义务。

5.泄漏在缔约过程中掌握的对方的商业秘密等。97（四）缔约过失责任的赔偿范围

构成缔约过失责任，应当赔偿给对方造成的损失，该损失主要是信赖合同有效成立而支出的费用和实际遭受的损失。缔约过失责任不包括预期利益的赔偿。

1.在合同不成立，或虽已成立但被宣告为无效或被撤销的情况下，构成缔约过失的一方应赔偿对方的直接损失通常包括订立合同的费用（如旅差费、通讯费）、准备履行合同所支出的费用以及上述费用的利息等。

2.由于一方当事人在订立合同的过程中未尽照顾、保护义务、通知义务或者说明义务而使对方遭受人身或财产损害时，应赔偿因此产生的实际财产损失。98

买卖合同

（一）买卖合同的概念

买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价款的合同。

（二）买卖合同的特征

1.买卖合同是以移转财产所有权和支付价金为主要义务的合同。

2.买卖合同是双务合同、有偿合同。

3.买卖合同一般是不要式合同，但法律另有规定者除外。

4.买卖合同是诺成合同。

99二、买卖合同当事人的权利和义务（一）出卖人的主要义务。

1.交付标的物的义务

出卖人应当按合同约定的数量、质量、期限、方式和地点交付标的物。

(现实交付、指示交付、简易交付、占有改定）100交付的意义（小牛与老牛的例子）1.所有权转移2.风险转移的标志3.孳息转移的依据101交付的时间（138条）交付的地点（141条）102

3.瑕疵担保责任

（1）物的瑕疵担保责任，即担保交付的标的物符合约定的品质，没有约定品质的应当符合该合同标的物的通常品质和效用。

（2）权利瑕疵担保责任，即担保标的物上不存在任何第三人的权利或者说是担保第三人不向买受人主张标的物的任何权利。出卖人必须担保三个事项：第一，担保自己是出卖的标的物的所有人；第二，必须担保标的物上没有第三人的权利；第三，必须担保标的物没有侵害别人的知识产权。（150、151、152条）

103（二）买受人的主要义务。1.支付价款的义务

买受人应当按照合同约定的时间、地点、方式、数额、币种支付价款。

2.按约定及时受领标的物。

买受人不按照约定接受货物的构成受领迟延，此时产生两个后果：一是出卖人可以提存标的物；二是风险负担转移于买受人。标的物损毁灭失的，出卖人只就其因故意或重大过失造成的损害承担责任。104

3.及时检验货物并通知出卖人的义务

（1）约定检验期间的

①买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。

②当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。

105（2）没有约定检验期间的

①没有约定检验期间的，应当及时检验。

②当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。

106（3）出卖人恶意时的例外

出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受上述通知时间的限制。（茶叶）107

四、风险负担的规则：

（一）风险负担的概念

买卖合同中的风险负担指买卖合同已经生效但尚未履行完毕，标的物因不可归责于双方当事人的事由而毁损、灭失时由哪一方承担其损失的法律规则。

1.若风险由出卖方负担，那么标的物灭失的，出卖人不得向买受人主张价金，若买受人已经支付价金的，应当返还。

2.若风险由买受人负担，那么标的物因毁损灭失的，买受人应当支付价金，已经支付的不得请求返还。

108（二）风险负担规则：合同双方有约定的依约定，没有约定的依法律规定。

1.原则——占有标的物的人承担风险，与所有权的归属没有关系

（1）标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。注意这里的交付包括现实交付、指示交付和简易交付，但不包括占有改定。

109（2）合同未约定交付地点或约定不明确

①标的物由卖方运输的，卖方将标的物交付第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买方负担。

②未约定由卖方运输的，卖方将标的物交置于交付地点，买方违反约定没有接受，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买方负担。

1102.例外之一——出卖在途货物

卖方出卖交由承运人运输的在途中的标的物，除当事人另有约定外，标的物毁损、灭失的风险自合同生效时起由买方负担。

例外之二——买受人受领迟延

因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担自约定交付之日至实际交付时的标的物毁损、灭失的风险。

111五、孳息归属

标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。可见孳息归属与风险负担一样仅与占有有关，而与标的物所有权的归属无关。

112

六、特殊买卖合同

（一）分期付款买卖

1.分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。

2.出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。（买受人返还原物时，还应返还原物所产生的孳息。）

113

（二）凭样品买卖

1.概念

凭样品买卖是指出卖人交付的标的物以事先向买受人交付的一定样品而定的买卖合同。

2.特殊规则

（1）凭样品买卖的当事人应当封存样品，并可对样品质量作出说明。

（2）出卖人交付的标的物应当与样品及其说明的质量相同。

（3）凭样品买卖的买受人不知道样品有隐蔽瑕疵的，即使交付的标的物与样品相同，出卖人交付的标的物的质量仍然应当符合同种物的通常标准。

114

（三）试用买卖

1.概念

试用买卖又称为试验买卖，是指出卖人将标的物交付给买受人在一定期间内试用，由买受人自由决定是否购买的买卖合同。

2.特殊规则

（1）对试用期间没有约定或者约定不明确，由当事人协商、协商不成的依据交易习惯，若据此仍不能确定的，由出卖人确定。

（2）试用买卖的买受人在试用期内可以购买标的物，也可以拒绝购买。试用期间届满，115买受人对是否购买标的物未作表示的（未返还标的物），视为购买。

注意：（1）试用期间，标的物由试用人占有，但风险负担不转移，仍由出卖人负担。（2）试用人试用标的物后不愿购买的，试用人只需返还标的物，不需要支付使用费。

116

（四）房屋买卖合同

1.房屋买卖合同需要采用书面形式，买卖双方需将买卖房屋的位置、面积、价金等约定于书面。

2.在城镇买卖房屋之所有权须经房屋登记机构登记后，才发生转移，如未登记，即使交付，也不发生权利转移效果。

3.出卖共有房屋或出租房屋时，其他共有人或承租人享有同等条件下的优先购买权。117注意：（1）商品房销售的宣传广告一般是一种要约邀请。

（2）关于房屋的面积问题。交付的房屋实际面积大于合同约定面积的，面积误差比在3%以内（含3%）部分的房价款由买受人按照约定的价格补足，面积误差比超出3%部分的房价款由出卖人承担，所有权归买受人；房屋实际面积小于合同约定面积的，面积误差比在3%以内（含3%）部分的房价款及利息由出卖人返还买受人，面积误差比超过3%部分的房价款由出卖人双倍返还买受人。

118

赠与合同

一、赠与合同的特征

1.赠与合同是无偿合同

2.赠与合同是单务合同（注意：赠与合同是双方民事法律行为）

3.赠与合同是不要式合同。赠与合同不以特定形式为必要。4.赠与合同是诺成合同。依据我国合同法之规定，赠与合同自当事人达成协议之时生效，不以交付标的物为要件119

二、赠与人的义务

（一）赠与人的义务

1.赠与人要交付标的物，并移转标的物的财产所有权

2.赠与人的瑕疵担保责任

赠与财产有瑕疵的，赠与人原则上不承担责任。但有两种例外情况：

120（1）附义务的赠与，赠与财产有瑕疵的，赠与人在负义务的限度内承担与出卖人相同的担保责任。

（2）赠与人故意不告知瑕疵或保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应承担赔偿责任。

121三、赠与人的撤销权（一）赠与人的任意撤销权

但是赠与人在赠与财产权利转移之前可以撤销赠与合同1.赠与合同经过公证的。

2.赠与合同具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的。

122

(二）赠与人的法定撤销权

（1）受赠人不履行赠与合同约定义务的。赠与合同可以附有负担，若受赠人不履行该负担，赠与人可以撤销赠与合同；

（2）受赠人对赠与人有扶养义务而不履行的；

（3）受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属的利益的。

123

2.法定撤销权行使的期间——除斥期间

（1）赠与人行使撤销权的，自知道或应当知道撤销原因1年内行使。

（2）因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或监护人享有撤销权。该撤销权应于知道撤销原因6个月内行使方为有效。

124赠与合同的解除赠与人的经济状况显著恶化，严重影响生产生活的，可不再履行赠与义务面向将来解除125

借款合同

一、借款合同的概念

借款合同指双方当事人约定一方向另一方提供一定数额的金钱以供利用，而另一方则到期返还同样数额之金钱的合同。126

二、自然人间的借款合同

1.自然人之间的借款合同是实践合同，借款合同自交付所借款项时生效。

2.自然人之间的借款合同可以是有偿合同（附利息合同）也可以是无偿合同。当事人没有约定利息或者约定不明的视为无偿借款合同。当事人约定利息但没有约定利率的，按同期银行的贷款利率计算。

3.自然人间有偿借款的，其利率不得高于法定限制最高不得超过银行同类贷款利率的4倍，超过的部分无效。

127三、一方是银行的借款合同

1.此种合同是要式合同，当事人需要订立书面合同。

2.此种合同是诺成合同，当事人签订书面合同时合同成立生效，不以交付借款为要件。贷款人未按照合同约定的时间提供贷款的，应当承担违约责任。

3.此种合同原则上是有偿合同，因此，就利息约定不明的适用法定利息。

128两种借款合同的共同规范

1.支付利息的时间：借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。

2.借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。

3.借款人可以提前还款，贷款人不得拒绝。借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照实际借款的期间计算利息。

129租赁合同租赁合同的特征

1.租赁合同是转移租赁物使用权的合同。

2.租赁合同是继续性合同。租赁合同的履行随时间的推移而逐渐的履行。

3.租赁合同是不要式合同。

4.租赁合同是双务、有偿合同。

5.租赁合同是诺成合同。

130

租赁合同的订立

1.租赁合同如果超过6个月租赁期限，就必须采取书面形式订立，如果没有采取书面形式订立的，将租赁合同视为不定期租赁合同。视为不定期租赁合同的后果：出租人和承租人双方都可以随时解除合同。

2.租赁合同的期限最长不得超过20年，超过部分无效。131

出租人的主要义务

1.按照约定交付租赁物于承租人使用

2.原则上维修义务由出租人承担

3.不被第三人主张权利132承租人的主要义务1.按期支付租金的义务

2.妥善保管租赁物的义务

3按照约定或标的物性质使用租赁物

4.到期返还租赁物的义务

5.

不得擅自改善租赁物

133（三）租赁合同的特殊规则买卖不破租赁

合同法第229条规定：租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。据此，在租赁合同有效期间，租赁物因买卖、继承等使租赁物的所有权发生变更的，租赁合同对新所有权人仍然有效，新所有权人不履行租赁义务时，承租人得以租赁权对抗新所有权人。这在学理上称为“买卖不破租赁”。

134

融资租赁合同

概念：

融资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。

135.融资租赁合同涉及三方当事人136

出卖人的义务

1.按照合同约定向承租人直接交付标的物的义务

2.对标的物承担瑕疵担保义务，直接向承租人承担。137（二）出租人的权利义务1.向出卖人支付约定的价金

2.特殊情况下直接对承租人承担责任

①原则上，租赁物不符合约定或者不符合使用目的的，出租人不承担责任。由承租人向出卖人行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。

②例外情况下出租人应当对承租人直接承担赔偿责任：其一是出租人干预选择租赁物；其二是承租人依赖出租人的技能确定租赁物。

138

（三）承租人的权利义务

1.依约交付租金2.标的物修缮义务，费用由承租人承担。

与一般租赁合同不同，一般租赁合同的修缮义务由出租人承担。

139

承揽合同

承揽合同，是指当事人一方按他方的要求完成一定的工作，并将工作成果交付他方，他方接受工作成果并给付酬金的合同。

承揽合同包括：加工合同、定作合同、修理合同、复制合同、测试合同、检验合同等类型。

140承揽合同的特征承揽合同是诺成、有偿、双务、非要式合同，此外还有以下特征：

1.承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为标的。

2.承揽合同的标的物具有特定性。

3.承揽人工作具有独立性。

4.承揽合同具有一定人身性质。

141承揽人的义务

承揽人应当按照合同约定的要求完成工作并交付成果。承揽人应依约定亲自完成主要工作接受材料、提供材料容忍义务保密义务142（二）定作人的义务

1.及时支付约定报酬的义务

定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权，但当事人另有约定的除外。

2.协助义务

承揽工作需要定作人协助的，定作人有协助的义务。定作人不履行协助义务致使承揽工作不能完成的，承揽人可以催告定作人在合理期限内履行义务，并可以顺延履行期限；定作人逾期不履行的，承揽人可以解除合同。

143三、承揽合同的终止

对于定作人不履行协助义务的，承揽人可催告其在合理期限内履行，定作人逾期仍不履行的，承揽人有权解除合同。承揽人未经许可将主要的承揽工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同。定作人任意解除合同时，对解除合同造成承揽人的损失，应负赔偿责任。

144建设工程合同1.建设工程合同是承揽合同一种特殊形式，是以建设工程项目并交付工程项目为内容的合同。

2.建设工程合同是要式合同，应当以书面的形式订立。

3.建设工程合同是双务、有偿、诺成合同。

4.建设工程合同承包方应是国家规定的具有承包工程项目资格的施工单位。

145承包人的主要义务1.要按照建设工程承包合同的约定，完成工程，而且要亲自完成工程并交付工程。

2.承包人要亲自完成工程，不得进行转包。

转包，是指承包人承包以后，自己不完成任何工作，而是把所有的工作都交给第三人来完成。

分包，是指承包人承包以后，将部分工作交给第三人来完成。

依据我国合同法的规定，分包必须经过发包人同意。如果未取得发包人的同意，已分包的，发包人有权解除原承包合同。另外，不能把主体工程分包，主体工程必须由原承包人完成。非主体工程可以分包。承包人也不能将工程分解成若干个工程，都分包出去，这样就是变相转包，是无效的。1463.承包人的瑕疵担保责任

（1）因承包人的原因致使建设工程在合理的使用期限内造成人身和财产损害的，承包人应当承担损害赔偿责任。

（2）因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。

1474.如果是隐蔽工程，在隐蔽前需要通知发包人，发包人进行检验，合格后方可隐蔽。

如果合同约定，由承包人来提供建筑材料，承包人必须按照合同的约定，提供合格的原材料，如果承包人提供的原材料不合格，导致工程有质量问题，承包人要承担违约责任148（二）发包人的义务

1.支付工程款

如果承包人完成工程，交付工程，并且检验合格，发包人就应该按照合同约定，支付工程款。如果发包人没有支付工程款，承包人可以将自己完成的工程拍卖、变卖，并就拍卖、变卖的价款优先受偿，这叫做法定优先权。

2.发包人的协助义务

作为发包人有义务协助承包人完成工程。149运输合同一、客运合同

（一）概念

双方当事人约定，一方将另一方运到指定的目的地，另一方支付运费的合同。双方当事人一方是承运人，另一方是旅客。

（二）客运合同的成立

客运合同自承运人向旅客交付客票时成立，但当事人另有约定或者另有交易习惯的除外。

150承运人的义务：1.按约定的时间和运输工具将旅客运达目的地的义务2.救助义务3.保障旅客安全的义务。免责事由：

①伤亡是旅客自身健康原因造成的；

②承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的。151货物运输合同货物灭失的，承运人承担无过错责任。

免责事由：

①货物的毁损、灭失是由货物本身的自然性质或者合理损耗造成的；

②货物的毁损、灭失是因不可抗力的原因造成的；

③货物的毁损、灭失是由托运人、收货人的过错造成的。

152联运合同

（一）多式联运

多式联运是指承运人采用两种以上不同的运输方式进行货物运输。

1.多式联运经营人就运输的整个过程承担责任。

2.多式联运之承运人之间的内部责任划分约定，不得对抗托运人。

3.货物的毁损、灭失发生于多式联运的某一运输区段的，多式联运经营人的赔偿责任和责任限额，适用调整该区段运输方式的有关法律规定。

153（二）单式联运

单式联运是指两个以上承运人采取相同的运输方式共同完成运输。

1.与托运人订立合同的承运人应当对全程运输承担责任。

2.损失发生在某一运输区段的，与托运人订立合同的承运人和该区段的承运人承担连带责任。154保管合同1.一方为另一方保管标的物，并到期返还标的物和孳息的合同。

2.可以是有偿合同，也可以是无偿合同。

3.保管合同是实践合同，以标的物的交付为成立要件（当事人另有约定的除外）。

4.保管合同是不要式合同、双务合同。

155保管人的义务

1.妥善保管标的物的义务。2.标的物毁损灭失时的赔偿责任。

（1）有偿保管：保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任。

（2）无偿保管仅就故意和重大过失负责。

1563.亲自保管的义务。

保管人违反约定将保管物转交第三人保管，对保管物造成损失的，应当承担损害赔偿责任。

4.反还标的物及孳息的义务。

保管期间届满或者寄存人提前领取保管物的，保管人应当将原物及其孳息归还寄存人。

5.不使用保管物的义务。

157寄存人的义务

1.支付保管费的义务。2.在约定的期间提取保管物。

当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的，保管人可以随时要求寄存人领取保管物；约定保管期间的，保管人无特别事由，不得要求寄存人提前领取保管物。158

委托合同

委托合同的概念和特征

委托合同，是指双方当事人约定，一方当事人按照对方的指示完成一定的工作，为对方处理事务，而对方支付报酬或者不支付报酬的合同。

特征：

1.委托合同是一方当事人按照约定为对方处理事务的合同。

2.委托合同可有偿可无偿。

3.委托合同是双务合同。

4.委托合同是诺成合同、不要式合同。

159受托人的主要义务

1.依委托人的指示处理委托事务。2.亲自处理委托事务。

由于委托合同具有人身信赖性，所以，受托人对委托事务原则上应亲自办理，但是下列情况下可以转委托：（1）事先取得委托人的同意。

（2）因情况紧急，难以和委托人取得联系，为了委托人的利益。

160.损害赔偿义务。

（1）有偿委托