破产重整与管理人实务律师学院

破产重整与管理人实务律师学院第一页，共63页。管理人的性质管理人的工作程序与内容重整方案的制定、通过与执行破产案件中的难点问题经验与教训发展中的管理人及其趋势目录

CONTENTS2第二页，共63页。第一章管理人的性质3第三页，共63页。一、管理人的性质正常情况下，企业属于股东，根据《公司法》股东选择公司的经营者。当企业陷入资不抵债时，股东的投资已经损失。宣告破产后，公司的资产全部属于债权人。而债权人都是临时与随机的，并不关心公司的管理，同时由于资产不够偿还债务，所以债权人之间也会产生利益冲突。此时需要一个中立的、诚信的、权威的并能平衡各方利益，寻求共同利益最大化的机构来维持公司经营与清算秩序。管理人制度的产生1986年《破产法》清算组2006年新《破产法》管理人日本破产法管财人英美法香港法受托人4第四页，共63页。一、管理人的性质《中华人民共和国企业破产法》；《最高人民法院〈关于中华人民共和国企业破产法〉施行时尚未审结的企业破产案件适用法律若干问题的规定》；《最高人民法院关于审理企业破产案件指定管理人的规定》；《最高人民法院关于审理企业破产案件确定管理人报酬的规定》；《最高人民法院关于债权人对人员下落不明或者财产状况不清的债务人申请破产清算案件如何处理的批复》；最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定（一）（二）；《最高人民法院关于审理公司强制清算案件工作座谈会纪要》；《中华人民共和国公司法》；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》。

浙江省高级人民法院《关于规范企业破产管理人工作若干问题的意见》管理人工作的相关法律依据5第五页，共63页。一、管理人的性质特别注意企业破产的三个程序6第六页，共63页。一、管理人的性质清算作为最终程序，本意是将所有的利益各方逼到悬崖边，不能无限制地为自身的利益不断搏弈重整是寻求各方利益最大化的途径，需要管理人与所有利益各方发挥才智，寻找最佳的途径和解是简易的重整，在不影响股东利益格局下实现债权人与债务人的搏弈，在各自有限的让步条件下，实现各自利益奥妙7第七页，共63页。一、管理人的性质管理人产生有三种途径管理人的产生及其角色定位序号产生方式适用情况利弊特征1轮候产生普通的破产清算案件公平性好，但不能体现质量与性价比2竞争产生复杂的破产重整案件能体现质量与性价比，可能会向有经验的机构倾斜3清算组转任有较大社会影响且需要政府行政力量介入工作效率会比较高，但会受政府主导观念影响8第八页，共63页。一、管理人的性质管理人的角色定位定位管理人应当是一个公平、中立、专业、诚信的机构工作目标1、维持公平的偿债程序2、寻求全体债权人的利益最大化3、减少破产对社会的不利影响9第九页，共63页。一、管理人的性质管理人的基本理念与工作目标基本理念1公平地对待每一个债权人2将能公开的信息尽可能地公开，相信阳光是最好的消毒剂3通过程序实现公平4在充分揭示风险的基础上，尊重债权人的自行选择，自行承担不利后果的风险5对弱势群体进行必要的照顾工作目标在利益最大化的前提下实现平稳地过渡与退出10第十页，共63页。一、管理人的性质知识结构工作团队管理人需要的知识结构与团队11第十一页，共63页。第二章管理人的工作程序与内容12第十二页，共63页。二、管理人的工作程序与内容1、接管企业2、接受债权人申报与审核3、清理企业资产4、筹办债权人会议5、起草重整计划（清算方案）6、执行通过批准的重整计划管理人的主要工作内容13第十三页，共63页。二、管理人的工作程序与内容新的工作机制的建立公司关键部门与节点的掌控业务的继续履行，合同的解除银行利息的暂停诉讼及执行程序的暂停冗员的处理让债务人得以能维持最基本的生产经营，债务人的停产将会是全体利益各方的利益最小化接管债务人14第十四页，共63页。二、管理人的工作程序与内容债权申报与审核有关流程15第十五页，共63页。二、管理人的工作程序与内容债权申报与审核有关流程申报债权登记《申报债权登记表》债权初步审查《债权审查确认表》债权审查复核《债权确认单》债权审查确认《债权表》实质审查形式审查16第十六页，共63页。二、管理人的工作程序与内容接受债权申报流程与要点不需要申报的债权：劳动债权，包括工资、社会保险的个人账户部分、抚恤金等具体情况破产法条文1、人民法院受理破产申请，公告债权申报四十四条2、对已知债权人通知进行债权申报四十五条3、未知债权人以公告方式进行四十五条4、接收债权申报（需要提供的资料清单、保证资料的真实性与准确性）四十八条、五十七条5、需要留下债权人便捷的联系方式涉及送达效力6、区分优先债权与普通债权第四十九条7、区分主债权与担保债权（担保债权人的代位问题）第五十条、五十一条、五十二条8、未申报债权的程序权利排除第五十六条第二款17第十七页，共63页。二、管理人的工作程序与内容1、区分普通债权与优先债权2、逐笔审核债权的基础文件3、根据债权人的目录，要求债务人独立提供与债权人的债务余额及相关资料与凭证4、列表比较与审核债权申报资料与债权核对资料的差异，并作出审核意见5、根据合同法、最高法院的司法解释作出判断（涉及担保、利息、合同解除）6、整理一个数据库、一个债权人档案库，便于检查与核对债权审核的方法技巧18第十八页，共63页。二、管理人的工作程序与内容1、不要纠缠于细节，从较为宏观的思维去考虑债权的确认2、只要公司管理基本规范，通常而言80%-90%的债权基本上确认比较容易，但总有部分比较困难3、要考虑债权人对损失的承担能力4、快速的确定，比长久的拖延要更有价值与效率5、在双方都缺少证据情况下，允许一个心证判断来确认债权6、建立一个轻松的债权确认环境，不要让债权人感觉对立气氛很重债权确认的技巧19第十九页，共63页。二、管理人的工作程序与内容特殊情况债权的处理序号债权情况处理建议1未到期债权按破产法及合同法的规定办理，清算程序的解除，重整与和解的可以2互负债权债务的抵销抵销可能损害债权人共同利前因，具体问题具体分析3担保及互保债权的确认根据《担保法》与最高院司法解释处理4利率高于四倍的处理民间集资，按司法解释。5涉及刑事犯罪的债权处理（非法吸收存款）涉及犯罪的定性为非法所得，需要追回（可行性），原则上按标准利率执行6涉及建筑工程债权是否具有优先权破产法虽然没有此类优先权规定，依《合同法》仍可以优先受偿7在抵押或质押的资产存在瑕疵是否具有优先权？根据是否可抵押？瑕疵是否违反真实意见表示？瑕疵是否实质性？来区别对待8劳动债权与税务债权的处理通过程序先认定，先于普通债权的偿付20第二十页，共63页。二、管理人的工作程序与内容资产的清理情况涉及内容与法条公司资产的估价方法原则上不适用未来收益法，主要适用清算价格法。着重考虑变现时的收益与变现成本会计假设的颠覆持续经营条件不存在，导致会计分期的条件存在明显的缺陷，货币计量也只能依赖于实际变现能力而定合同履行的中止企业持续经营的停止，引起未履行合同的到期资产的收回由于破产的结果，最终是清算，所以资产要在清算前收回为原则去处理不公平处置财产的处理由于企业陷入资不抵债的困境，极有可能存在小部分债权人得利而大部分债权人损失的情况发生。必须全力制止。尤其针对董事、监事、高管及实际控制人的行为。21第二十一页，共63页。二、管理人的工作程序与内容会计假设22第二十二页，共63页。二、管理人的工作程序与内容计算公式普通债权人的清偿率及其意义普通债权清偿率计算公式：

全部资产-优先债权清偿率=X100%

全部债权-优先债权普通债权清偿率的意义：1、确定了破产企业的损失2、确定了基本债权人利益分配格局3、确定了重组方或收购方的基本出价4、典定了重整方案或清算方案的基本价值5、在此基础上看管理人的水平与能力6、有关利益冲突各方博弈的基础目前普遍的清偿率在10%至30%之间。原因在于，企业启动破产保护时间比较晚；企业抵押等优先债权比较多23第二十三页，共63页。第三章重整方案的制定、通过与执行24第二十四页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行清偿程序与利益格局利益格局：1、股东是最早出局的2、优先债权是债权人争执的重要内容3、劳动债权是特殊保护的4、普通债权承受资不抵债的损失，但拥有公司的命运的决定权25第二十五页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行破产重整过程中的博弈26第二十六页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行破产重整计划的重要性27第二十七页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行破产重整计划的制定28第二十八页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行重整计划起草考虑的因素29第二十九页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行重整计划起草注意要点30第三十页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行重组计划起草注意要点31第三十一页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行有关重整方案的原理没有二家公司的重整方案是完全相同的，重整方案是量身定制的重整方案应当给出专业人士的利弊分析与建议最终的方案应当是让债权人充分了解债务人的资产与负债情况及行业趋势的情况下，由债权人共同作出重整方案是一个公众选择过程，程序公平了，相信绝大多数的债权人能作出正确的选择，这也是一个民主社会的基本原则32第三十二页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行南望集团重整方案解读非上市公司、业务有价值、有潜在的重组方1、减债偿还2、债权人转为股东3、原股东的股权结构调整改变公司利益的最终归属方案及其分析33第三十三页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行华源重整方案解读上市公司、资产与业务没有价值、没有可预见的重组方1、各股东让渡部分股票给债权人用于偿债

2、原股东同比例缩股以有利于潜在的重组方

3、原股东让渡部分股权给未来的重组方以有利于重组

方案内容34第三十四页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行债权人会议的特点与工作内容在企业资不抵债的情况，破产程序颠覆企业为股东所有的规则。由债权人决定破产企业的命运。按规则进行公共选择。工作内容：1、确认债权与分类2、选举债权人委员会3、决定重整方案或清算方案4、监督管理人工作35第三十五页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行债权人会议的准备1、债权人的结构2、债权数额的分布情况3、普通债权人的分类4、分析不同类别债权人承担损失的能力5、征求不同类别的债权人的意见6、根据债权人的意见，分析潜在重整方案对债权人利益的影响，以及表决态度36第三十六页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行债权人会议债权人会议的通知债权人会议的流程债权人会议讨论的内容债权人会议决议的形成债权人会议的表决与统计债权人会议决议的签署与确认债权人会议资料、记录等保存37第三十七页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行债权人会议的问题1、谁召集？谁主持2、原则上需要表决的事项开债权人会议，不涉及表决的讨论事项，原则上由债权人委员会来讨论3、讨论的内容与文件材料的准备，应当让债权人有充分的时间与材料来就表决事项作出判断4、表决时的投票与统计表决结果的效率与准确性5、尽可能集中不同债权人讨论问题的焦点，避免焦点分散难以形成共识6、区分不同的债权人利益群体，引导表决意向38第三十八页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行清算方案的制定与通过清算方案的核心是将资产处置，大多数情况下，进入清算时，业务已经处置了或者已经完全停止，没有价值实际上是公司是否延续尽力避免资产拆零出售，因为，那是价值最低而成本最高的充分考虑税务成本劳动债权额的增加39第三十九页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行清算方案的制定与通过清算方案的核心是将资产处置，大多数情况下，进入清算时，业务已经处置了或者已经完全停止，没有价值实际上是公司是否延续尽力避免资产拆零出售，因为，那是价值最低而成本最高的充分考虑税务成本劳动债权额的增加40第四十页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行重整方案制定与批准中与法院工作的配合1、相关重整计划出台前，管理人与法院就相关架构与细节问题与法院讨论，听取意见2、在债权人会议通过过程中，需要与法院一起对债权人的结构与可能投票意向作一个分析3、建议法院在批准重整计划前，进行听证程序，如：邀请政府部门（金融证券监管部门、投资规划、工商管理、土地房产等部门）、主要债权人与小债权人（主要是投反对票的债权人）以及行业专家对重整计划的可执行性与公平性进行听证。听证由管理人进行介绍并回答相关人员的问题，得出一个结论或共识，以有利于管理人工作及重整计划的执行41第四十一页，共63页。三、重整方案的制定、通过与执行重整方案的执行内容问题与方法1股东的变动工商变更（形式上的股权转让）2部分非主营资产的剥离拍卖资产获取现金3优先债权人的清偿劳动债权大多源于资产出售4抵押债权合同的变更主营业务所涉房地产抵押合同大多不用直接清偿，而是变更贷款与担保条件后续签5普通债权的清偿清偿所需现金来源（资产出售及重组方提供）6新股东对公司的接管税务及重整收益的处理7原始会计数据的调整大多数破产企业财务管理混乱，虚假记录导致财务账薄的调整，会计调整需要与税务部门协调处理方法42第四十二页，共63页。第四章破产案件中的难点问题43第四十三页，共63页。四、破产案件中的难点问题关联企业的破产问题：关联企业系同一实际控制人控制的公司，由于公司财产与实际控制人财产不分，导致资产与债务混同。债权与资产的清理非常困难二种处理方法：

1、按独立企业有限责任的原理来分别破产清算或重整

2、将资产与负债合并进行破产，通过企业合并或者直接宣布合并破产来解决。44第四十四页，共63页。四、破产案件中的难点问题合并破产的分析应首先尊重公司法有关公司有限责任公司独立的原则来处理公司资产与负债混同应根据股东有公司资产承担连带责任来处理。原则上应根据公司的现金流转以及资产转移的结果来确认相关的债权。用法人人格否定原理来支持合并破产，在理论上也是困惑的，因为法人人格否定，在我们的《公司法》规定中只是针对具体的债权关系而言，并非从根本上否定了公司的独立人格地位。关联企业的债权债务结构，从审计的角度，理论上是可以将相关的财务处理，根据一定的原则把债务理清楚的。许多会计师事务所在审计破产企业时，其工作的出发点是把企业当作持续经营的，但实际上这个会计的审计的假设前提在破产企业中已经不能适用了。而应该用清算会计方法来处理。所以处理财务问题时，一定需要有经验的会计师与律师的共同配合，才能为破产企业资产负债的清理，提供依据。大多数情况下关联企业的往来是挂账处理，是通过多次，反复，多主体资金往来。应该将关联公司的财务集中起来进行对账。根据实质重于形式来确认，把个人承担赔偿责任与公司清账挂勾，促使相关人员努力去弄清。合并破产依据、理由、程序及其公平性；破产案件中的担保人的权利45第四十五页，共63页。四、破产案件中的难点问题合并破产的利弊利弊1内部往来抵销内部抵销形式上与《破产法》有冲突2可以节约时间，便于理清在不同公司的债权人间，原来不同的清偿率变成平均的清偿率，有债权人损失，也有得利。3最大程度地回归客观状态改变了债权人的利益格局4公平地处理实际控制人的资产与负债重整后，除核心公司外，其他公司最终可能注销，导致其他公司最终清算5大部分债权人都接受有违公司法有关法人独立的原理基本要求：尊重客观事实与债权人集体选择46第四十六页，共63页。四、破产案件中的难点问题担保链的处理问题：担保链指的是许多企业因为相互担保而形成了放大的负债，当一家企业出现资不抵债时，其他企业的负债将成倍地被放大。这源于许多企业虚假报表、盲目投资、以及错误地认为互保是化解担保风险的方法处理：1、担保债务相互申报债权，破产企业债权审核时只承认主债务不承认担保债务2、具体情况有三种：单方担保、相互担保、共同为第三人担保。单方担保比较容易处理，相互担保，在债权人方面从担保原理与目的出发，债权人获得偿债结果应等于二者相加。共同为第三方担保的，则担保权人应首先向主债务人索债，不足部分由破产企业按偿债比例偿还。从获得偿债承担责任二个或以上的企业同时进入破产程序，而且同时有相互担保的情况处理个人意见：担保链处理的基本依据是《担保法》的连带责任规定。必须尊重担保。实践中有高利贷者，事后补担保手续，增加担保责任等，应当按《破产法》与《担保法》规定处理47第四十七页，共63页。四、破产案件中的难点问题担保链的处理原则银行借贷的担保，基本上很难解除担保责任根据《破产法》第92条第三款、第101条、124条的规定，担保人继续要承担清偿责任债务人在进入程序后，附利息的债权停止计息，但对担保方并无此约束。《破产法》46条第二款担保方应当另行与银行谈判以解决担保责任，减少损失。48第四十八页，共63页。四、破产案件中的难点问题民间高利贷的处理问题：

1、民间高利贷的利息及其计算方法（内扣息、复利、其他费用）

2、民间高利贷的本金与利息的支付，通过第三方支付利息，企业实际并未使用该等资金（直接用于支付前期本利）特点：民间高利贷的证据收集困难处理建议：按法院的司法解释处理。公司实际未收到款项的不予认可。对于证据缺乏的，按公司实际的资金往来的客观情况以及管理人的会计估计与放贷者谈判后订立债权确认协议49第四十九页，共63页。四、破产案件中的难点问题出资人的调整重整方案通常会涉及出资人的调整，调整后，新股东所获得的股权，基本上是无偿获得的。由于债务人是存续的企业，所以，工商管理部门会要求股权变动采用转让方式处理。原股东与新股东之间的变动有时可能无法一一对应。解决的方法：形式上采用股权转让的方式，但不支付股权转让费用，同时，需要法院出具相关函件，请工商部门协助办理股东变更手续50第五十页，共63页。四、破产案件中的难点问题重整收益的处理问题：由于企业的破产重整，没有经过清算过程，但全体普通债权人放弃对债务人的债权。在财务上，属于企业的重整收益，将会产生相当大的利润，税务部门要求债务人缴纳重整收益的所得税处理方法：1、将债务人以前年度亏损进行结转，以冲抵重整收益2、债务人直接根据破产重整的审计与评估结果调账，以调整债务人的账面损失，这样就不会产生重整收益。51第五十一页，共63页。四、破产案件中的难点问题上市公司的重整上市公司由于其股本的流通性及上市公司的壳资源，使得上市公司重整成功的可能性大大高于非上市公司上市公司重整过程中，应当着重注意：1、信息披露（信息披露的及时性、内幕人员股票买卖限制）2、要约收购的豁免3、重大资产重组4、重组方的实力与注入资产的盈利能力（符合产业政策，及其他的审批52第五十二页，共63页。四、破产案件中的难点问题董事经理层的赔偿责任《公司法》第一百五十条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。问题：什么时候追究？如何追究？建议：如果公司进入清算程序，应当及时追究责任，也可以公司通过债权转让的方式将赔偿责任进行转让。因为，自然人责任追究是一个比较漫长的过程。53第五十三页，共63页。四、破产案件中的难点问题股东连带责任、赔偿责任的追究问题：《公司法》规定股东或实际控制人侵占公司资产、违法行为造成公司损失、出资不足与抽逃出资等股东责任。如何处理？建议：在进入破产程序后，立即启动