关于建筑施工企业合同管理问题的思考

关于建筑施工企业合同管理问题的思考【摘要】

市场经济在在某种意义上上说是法制经经济，再贴近近些说，是契契约经济、合合同经济。现现代社会可以以讲是合同社社会。一个企企业的经营成成败和合同与与合同管理有有密切关系。因因此，必须十十分重视合同同及合同管理理。合同管理理必须是全过过程的、系统统性的、动态态性的。全过过程就是由洽洽谈、草拟、签签订、生效开开效，直至合合同失效为止止。我们不仅仅要重视签订订前的管理，更更要重视签订订后的管理。系系统性就是凡凡涉及合同条条款内容的各各部门都要一一起来管理。动动态性就是注注重履约全过过程的情况变变化，特别要要掌握对我方方不利的变化化，及时对合合同进行修改改、变更、补补充或中止和和终止。切不不可以为签了了合同就万事事大吉，把合合同束之高阁阁，我们要防防止由于合同同管理不善而而遭到的惩罚罚。……

市场经经济在某种意意义上说是法法制经济，再再贴近些说，是是契约经济、合同经济。现代社会可以讲是合同社会。一个企业的经营成败和合同与合同管理有密切关系。因此，必须十分重视合同及合同管理。合同管理必须是全过程的、系统性的、动态性的。全过程就是由洽谈、草拟、签订、生效开效，直至合同失效为止。我们不仅要重视签订前的管理，更要重视签订后的管理。系统性就是凡涉及合同条款内容的各部门都要一起来管理。动态性就是注重履约全过程的情况变化，特别要掌握对我方不利的变化，及时对合同进行修改、变更、补充或中止和终止。切不可以为签了合同就万事大吉，把合同束之高阁，我们要防止由于合同管理不善而遭到的惩罚。本文围绕近年来建筑施工合同管理实践中暴露出来的常见问题，进行深入分析，并提出治理对策，目的是有针对性地加强建筑施工企业的合同管理，维护企业的合法权益。

一、建建筑企业合同同管理中存在在的主要问题题：

(一))合同签订阶阶段的问题：：

合同签签订阶段的问问题，常见的的有：

1、合合同主体不当当。合同当事事人主体合格格，是合同得得以有效成立立的前提条件件之一。而合合格的主体，首首要条件应当当是具有相应应的民事权利利能力和民事事行为能力的的合同当事人人。这里要防防止两种倾向向：一是虽然然具有上述两两种能力，但但不是合同当当事人，即当当事人错位，也也是合同主体体不当；二是是虽然是合同同当事人，但但却不具有上上述两种能力力，同样是合合同主体不当当。

2、合合同文字不严严谨。不严谨谨就是不准确确，容易发生生岐义和误解解，导致合同同难以履行或或引起争议。依依法订立的有有效的合同，应应当体现双方方的真实意思思。而这种体体现只有靠准准确明晰的合合同文字。可可以说，合同同讲究咬文嚼嚼字。

3、合合同条款挂一一漏万。就是是说不全面、不不完整，有缺缺陷、有漏洞洞。常见漏掉掉的往往是违违约责任。有有些合同只讲讲好话，不讲讲丑话；只讲讲正面的，不不讲反面的，不懂得签合同应当"先小人后君子"的诀窍，一旦发生违约，在合同中看不到违约如何处理的条款。

4、只只有从合同而而没主合同。主主合同是指能能够独立存在在的合同，如如建筑工程总承包合合同等。从合合同是指以主主合同的存在在为前提才能能成立的合同同，如建筑工工程分承包合合同及保证合合同、抵押合合同等。没有有主合同的从从合同是没有有根据的合同同，是"无源之水"，而"无源之水"是不存的。

5、违违反法律法规规签订无效合合同。《合同同法》第52条规定，违违反法律、行行政法规的强强制性规定签签订的合同属属于元效合同同，而无效合合同是不受法法律保护的。目目前不少建筑筑企业所签订订的合同，有有些是以合法法形式掩盖非非法目的的，实实质也是无效效合同。6、境外合同同文本的疑问问。我国加入入WTO后，有些合合同使用境外外文本。由于于国情不同、语语言文字不同同，加上翻译译问题，这些些合同文本存存不少疑问。对对这些疑问不不能迥避，必必须在合同上上加以澄清，弄弄清其含义，或或堵塞其漏洞洞，以免造成成损失。(二)合同同履约阶段的的问题：1、应变更更合同的没有有变更。在履履约过程中合合同变更是正正常的事情，问问题在于不少少负责履约的的管理人员缺缺乏这种及时时变更的意识识，结果导致致了损失。合合同变更包括括合同内容变变更和合同主主体的变更两两种情形。合合同变更的目目的是通过对对原合同的修修改，保障合合同更好履行行和一定目的的的实现。作作为承包方的的建筑施工企企业，更重要要是为了维护护自己的合法法权益。关键键在于变更要要及时。2、应当发发出的书函(会议纪要)没有发。在在履约过程中中及时地发出出必要的书函函，是合同动动态管理的需需要，是履约约的一种手段段，也是建筑筑企业自我保保护的一种招招数，可惜这这一点往往遭遭到忽视，结结果受到惩罚罚。《建设工程施工工合同(示范文本)》，把双方方有关工程的的洽商、变更更等书面协议议或文件视为为合同的组成成部分。因此此必须给予足足够的重视。3、应签证证确认的没有有办理签证确确认。履约过过程中的签证证是一种正常常行为。但有有些建筑公司司的现场管理理人员对此并并不重视，当当发生纠纷时时，也因无法法举证而败诉诉。4、应当追追究的动过了了诉讼时效。建建筑行业被拖拖工程款的情情况相当严重重，有些拖欠欠没有诉诸法法律，但当起起诉时才发现现已超过了两两年的诉讼时时效，无法挽挽回损失。超超过了诉讼时时效等于放弃弃债权主张，等等于权利人放放弃了胜诉权权。

5、应当行使使的权力没有有行使。《合合同法》赋于于了合同当事事人的抗辩权权，但大多数数建筑公司不不会行使。发发包方不按合合同约定支付付不程进度款，建筑筑公司可以行行使抗辩权停停工，但却没没有行使，怕怕单方面停工工要承担违约约责任，结果果客观上造成成了垫资施工工，发包方的的欠款数额愈愈来愈大，问问题更难解决决。

6、应当重视视证据(资料)的法律效力力的却没有得得到足够的重重视。并不是是所有书面证证据都具有法法律效力的。有有效的证据，应应当是原件的的、与事实有有关的、有盖盖章和(或)签名的、有有明确内容的的、未超过期期限的。不具具备法律效力力的书面证据据只是废纸一一张。

二、建建筑企业合同同管理中存在在问题的主要要原因：

提出问问题是为了解解决问题。本本文试图从治治本角度去解解决问题，因因此深入剖析析问题产生的的根源。

(一))历史根源

当今的的建筑施工企企业，特别是是老的国有企企业，大多数数是从计划经经济时期走过过来的，不少少企业领导和和管理人员的的思想方法和和管理方式以以及管理制度度都带有计划划经济的色彩彩。在计划经经济年代，建建筑施工任务务是上级下达达的，是按地地域分工承担担施工任务的的，是按照财财政拨款(加点企业自自筹资金)结算的。一一切都在上级级计划控制之之内。建筑施施工企业只管管生产，无须须讲经营，更更不讲什么效效益。发包方方给任务只需需一纸"委托书"，双方根本本不讲什么合合同不合同，只只要有"委托书"就行。同样样总分包之间间不讲什么合合同。因此，长长达三十多年年的计划经济济年代里，建建筑施工企业业基本上没有有合同这回事事，因此也就就不存在什么么合同管理了了。

八十年年代初期，建建筑业开放改改革，由计划划经济逐步转转向市场经济济，出现了市市场竞争，施施工任务的取取得再也不由由上级下达，而而是通过招标标投标，中标标的施工单位位与发包单位位签订施工合合同。建筑业业的广大从业业人员开始接接触合同，引引入合同意识识和合同管理理，但由于处处在起步阶段段，因此，当当时的合同是是很不规范的的，也没有什什么示范文本本，合同的内内容过于简单单和粗糙，甚甚至有漏洞，并并由此引出了了不少教训，交交了不少学费费。一项工程程辛辛苦苦赢赢得的一丁点点利润，到头头来由于合同同的漏洞，一一场官司就输输掉了，甚至至赔上了老本本。作为建筑筑施工企业的的领导，深感感合同的重要要，深感加强强合同管理的的重要。

对比八八十年代初期期，现在建筑筑施工企业的的合同管理完完善得多了，可可以说基本到到位。但三十十多年计划经经济体制的残残余影响，至至今在合同与与合同管理上上仍然存在类类似本文所说说的12个问题。

(二))认识根源

主要是是建筑业不少少从业人员对对市场与合同同、合同与合合同管理两对对关系缺乏认认识。

首先，是是对市场与合合同的关系缺缺乏认识。在在市场经济条条件下，这是是一种相互依依存的关系。一一方面，市场场的运作需要要合同。《合合同法》规定定合同有三种种形式：口头头、书面和其其他形式。这这三种形式概概括了市场全全部交易行为为方式。也就就是说，市场场是靠合同动动作的，市场场主体各方都都是靠合同去去履行其权利利义务的。另另一方面，合合同的成立必必须以市场为为前提。没有有市场谈不上上什么合同。合合同是市场的的产物，是市市场可持续发发展的动力。有有些业内人士士不了解市场场与合同的必必然联系和相相互依存的关关系，只顾到到市场承揽任任务，却不去去签订合同或或者草率签订订，结果遇上上纠纷就没有有协商与调解解的依据，或或者依据不足足。

其次，是是对合同与合合同管理的关关系缺乏认识识。这也是一一种相互依存存的关系。合合同管理是合合同洽谈、草草拟、签订、履履行、变更、中中止、终止或或解除全过程程的管理。合合同产生在合合同管理的前前期阶段。在在这一阶段往往往受到高度度重视。一旦旦合同签订了了，施工任务务到手了，合合同就束之高高阁了，甚至至忘记了，忘忘记了合同履履行过程是实实现权利义务务的过程，而而仅仅把它看看成是生产过过程，回复到到计划经济的的旧观念上去去。因此，合合同管理的问问题大多数产产生在中期和和后期履行阶阶段。但这并并不是说前期期阶段就没有有问题。前期期阶段所出现现的问题，多多数是由于急急于签成合同同而过于草率率或者对发包包人的迁就。正正因如此，就就产生了本文文第一部分发发的问题。

企业合合同管理是指指企业对以自自身为当事人人的合同依法法进行订立、履履行、变更、解解除、转让、终终止以及审查查、监督、控控制等一系列列行为的总称称。其中订立立、履行、变变更、解除、转转让、终止是是合同管理的的内容；审查查、监督、控控制是合同管管理的手段。

对市场场来说，企业业合同管理的的重要性和必必要性在于：：实现企业对对市场的承诺诺，体现企业业的诚信，提提升企业的品品牌和形象，使使企业更牢固固地立足市场场，实现可持持续发展。

对企业业来说，合同同管理的重要要性和必要性性在于：一方方面使企业的的生产经营与与市场接轨，满满足市场的需需要，提高企企业适应市场场和参与市场场竞争的能力力；另一方面面是使企业在在履约过程中中维护自身的的合法权益，提提高企业经济济效益。

由此可可见，企业合合同管理是市市场经济条件件下企业管理理的一项核心心内容，企业业管理的方方方面面都应围围绕着这个核核心而开展。成成功的企业合合同管理，是是把合同的权权利义务按职职能分工分解解到各部门，由由各部门去履履行属于自己己职能范围的的权利义务。只只有这样、合合同管理才能能真正到位，履履行责任才能能真正落实。可可以说，企业业合同管理是是一个系统工工程，需要各各子系统、分分系统共同配配合。本文第第一部分所提提出来的问题题，其中一个个重要原因是是部门之间的的履约责任不不明确、不沟沟通、不落实实，造成失误误。合同管理理比其他管理理更需要信息息沟通和处理理。

(三))法律根源

这里是是指合同的法法律根源。根根源在于两个个滞后：合同同法律滞后和和我们的合同同法律意识滞滞后。

前期的的计划经济年年代，我国没没有合同法，因因为计划经济济不需要合同同，也就不需需要合同法了了。我国《经经济合同法》迟迟至1981年12月才出台。到到1985年3月出台《涉涉外经济合同同法》，1987年6月出台《技技术合同法》。但但三本合同法法都跟不上市市场经济发展展的步伐，不不少新的合同同问题在法律律上是空白的的。1993年修改了《经经济合同法》，但但这次修改只只是临时性的的，并没有消消除合同法诸诸法并存和有有关法规相互互冲突的现象象。直至1999年3月才制定了了统一的合同同法。由此可可见，我国的的合同法律是是滞后的。换换言之，在近近二十年的开开放改革进程程中，在十年年的市场经济济进程中，我我们所处的合合同法津环境境是不完善的的。

由于合合同法律滞后后，再加上上上述的历史根根源和认识根根源，我们建建筑企业的从从业人员的合合同法律意识识更为滞后，最最明显的表现现是不认识合合同与合同法法律的关系，订订立和履行合合同往往离开开合同法律，想想怎么写就怎怎么写，想怎怎么签就怎么么签，缺乏依依法订立和履履行的意识，以以致产生了本本文第一部分分的问题，造造成不少失误误和损失。我我们说，合同同法律是合同同订立和履行行全过程的法法律依据，也也就是说合同同要依法订立立。合同法律律的作用，从从宏观来说是是维护社会主主义市场秩序序，发展社会会主义市场经经济；从微观观来说是规范范合同各方主主体的行为，维维护他们的合合法权益。任任何离开合同同法律所签订订的合同都是是无效合同，不不受法律保护护。

(四))制度根源

这里是是指企业缺乏乏一套严谨的的合同管理制制度，对合同同管理未能体体现规范化、法法制化和科学学化的要求。

由于存存在以上三个个根源，因而而也导致了企企业合同管理理制度滞后，跟跟不上合同管管理的客观要要求。建筑业业改革开放初初期，企业只只有合同而没没有合同管理理。由于吃亏亏交了学费，于于是开始建立立企业的合同同管理制度，但但很不完善。及及至九十年代代中后期才不不断补充完善善，由合同的的洽谈、签订订、履行、变变更到中止或或终止、解除除全过程的各各个环节，用用制度规定下下来。到目前前为止，企业业的合同管理理，可以说基基本上有章可可循(不能说没有有空白与死角角)。但由于有有以上三个根根源，加上旧旧的习惯势力力的影响，有有章不循的现现象还不时出出现。因此，也也就产生了本本文第一部分分析暴露出来来的问题。

在实际际工作中，我我深深体会到到：制订制度度固然重要，执执行制度更为为重要。无章章可循不行，有有章不循也不不行。而且，随随着市场的规规范运作和市市场形势的发发展变化，合合同管理上也也会不断产生生新的问题，提提出新的要求求，这就需要要我们不断完完善原有的合合同管理制度度。

三、解解决建筑企业业合同管理中中存在问题的的主要对策：：

(一))提高合同管管理人员素质质。

提高合合同管理人员员素质是企业业合同管理的的首要任务，又又是当前的迫迫切需要，可可从下述四方方面着手：

1、选选好人员。企企业领导可依依照合同管理理人员应具有有的素质条件件，选择本企企业优秀人才才担任合同管管理人员，也也可以通过公公开考评和竞竞争招聘方式式选拔人员。在在使用过程中中坚持优胜劣劣汰的原则，把把优秀人才放放在这个岗位位上。

2、组组织好在职学学习。可根据据企业与市场场的实际，组组织合同管理理人员在职学学习。方式方方法可以多种种多样：布置置学习任务，定定期检查；进进行短期培训训；结合实际际进行正反两两方面的事例例分析总结；；听电视讲座座，参加法律律专业或经济济管理专业的的考试。同时时必须进行职职业道德教育育。通过以上上努力，使其其在岗位成才才。3、选送有有关院校深造造。每个企业业都应培养较较出类拔萃的的合同管理人人员，所以应应选择热爱社社会主义、工工作出色、有有发展前途的的骨干进有关关院校深造。企企业要舍得花花钱进行智力力投资。4、建立岗岗位责任制。对对合同管理人人员必须实行行岗位责任制制，明确他们们的责、权、利利，建立竞争争机制，对有有贡献的企业业领域和合同同管理人员给给予奖励。通过以上途途径，全面提提升企业合同同管理人员的的素质，包括括他们的思想想水平、法制制水平、语文文水平和业务务能力。(二)建立立和健全企业业的合同管理理体系。主要是建立立和健全企业业合同管理的的组织网络和和制度网络。组织网络，是是指企业要由由上而下地建建立和健全合合同的管理机机构(包括专职机机构和兼职机机构)，使企业合合同管理覆盖盖企业的每个个层次，延伸伸到各个角落落。一般地说说，大中型的的建筑施工企企业，总部应应当设合同管管理专职部门门，分公司设设合同管理专专职或兼职部部门，项目经理部应应设合同管理理岗。如果设设有法律工作作部门的，那那么这个部门门应当配合合合同管理部门门，起到法律律咨询、合同同评审、履约约监督和组织织仲裁、诉讼讼的作用。制度网络，一一提指企业要要就合同管理理全过程的每每个环节，建建立和健全具具体的可操作作的制度，使使合同管理有有章可循。这这些环节包括括：合同的洽洽谈、草拟、评评审、签订、下下达、交底、学学习、责任分分解、履约跟跟踪、变更、中中止、解除、终终止等。二是是指企业各层层次都应有自自己的合同管管理制度。总总部要建立和和健全总的合合同管理制度度，分公司则则根据自身的的需要补充自自己的合同管管理制度，项项目经理部也也可以作一些些必要的补充充。建立和健全全建筑施工企企业的合同管管理制度，必必须根据我国国的《合同法法》和相关的的法规，以及及企业的实际际情况。《合合同法》是建建国以来，特特别是开放改改革以来，合合同管理经验验教训的总结结，又是合同同理论的实际际运用。分则则第十六章对对建设工程合合同，作出了了专门的法律律规定，更有有利于我们建建筑施工企业业规范自己的的合同管理，维维护企业的合合法权益。特特别是286条，历史上上第一次赋予予建筑施工企企业，在该建建设工程的折折价或折卖所所得中优先受受偿的权利。《合合同法》的大大多数法律条条文都可以纳纳入企业合同同管理制度之之中。合同管理的的组织网络和和制度网络，构构成企业合同同管理体系。体体系的动作，必必须通过定期期的检查来保保证。要检查查合同管理组组织和制度是是否适应合同同管理的需要要和市场需要要。对不适应应部分进行必必要的调整。一一句话，对合合同管理体系系也应进行动动态控制，及及时调整，不不断完善。(三)积极极参加"重合同、守守信用"活动，提高高企业合同管管理水平。上述两项治治理对策，都都是企业内部部战略措施，积积极参加"重合同守信信用"活动则是一一项外部措施施，目的是借借助外部措施施，推动内部部的合同管理理。"重合同守守信用"活动，是工工商行政管理理部门，根据据合同法的诚诚实信用原则则开展起来的的，目的是提提高合同履约约率，维护市市场秩序和经经济秩序。企业应主动动、积极参与与"重合同、守守信用"活动，营造"重合同、守守信用"的氛围。是企业领导导要主持制订订开展活动的的计划，明确确当年的目标标，指定合同同管理部门，落落实人员从事事这项工作，并并且