私募股权类基金有限合伙协议浅谈

私募股权类基金的有限合伙协议浅谈序言2007年6月1日，订正后的《合伙公司法》正式实行奏效，此次订正令广大投资者最感觉喜悦的是《合伙公司法》明确规定了有限合伙公司的合法地位，为私募股权基金在中国的发展扫清了法律阻碍。有限合伙制的私募股权基金以有效的责任拘束体制、激励体制及成本控制体制获取市场上的广大关注与青睐。订正后的《合伙公司法》奏效实行到现在仅一年有余，上海市浦东新区就已成立了30多个有限合伙制的投资中心，活跃于股权投资、私募基金等领域。规范合伙公司内部治理体制及合伙人之间权益义务的核心文件是合伙协议。依据合伙人商定的不一样，私募股权基金的有限合伙协议也各不相同，各有各的弄法，但经过比较不一样的有限合伙协议，仍能够发现好多共性的地方或惯常操作模式。本文拟从国内两个著名私募股权基金的有限合伙协议（X协讲和Y协议）的实例出发，剖析比较有限合伙协议的法律重点，并结合《合伙公司法》的规定以及中国法律实践，概括以下起草有限合伙协议时应注意的法律问题。一、有限合伙协议的特别性公司制、有限合伙制和信托制是私募股权基金的三种组织形式，此中国际上私募股权基金大多数采纳的都是有限合伙公司的形式。与一般合伙公司合伙人拥有相同法律地位、对执行合伙事务享有相同权益，对合伙公司债务担当无穷连带责任的法律特点不一样，有限合伙公司的合伙人分为一般合伙人（GP）与有限合伙人（LP），一般合伙人执行合伙事务，有限合伙人仅投资且不执行合伙事务。有限合伙公司合伙人的地位、权益与义务与一般合伙公司合伙人均不相同。依据《合伙公司法》第十八条规定，合伙协议应该载明以下事项：（一）合伙公司的名称和主要经营场所的地址；（二）合伙目的和合伙经营范围；（三）合伙人的姓名或许名称、住处；（四）合伙人的出资方式、数额和缴付限时；（五）利润分派、损失分担方式；（六）合伙事务的执行；（七）入伙与退伙；（八）争议解决方法；（九）合伙公司的解散与清理；（十）违约责任。因有限合伙公司的上述特别性，依据《合伙公司法》第六十三条规定，有限合伙协议除应该具备一般合伙协议商定的内容外，还应该载明一般合伙人和有限合伙人的姓名或许名称、住处，执行事务合伙人应具备的条件和选择程序，执行事务合伙人权限与违约办理方法，执行事务合伙人的除名条件和改换程序，有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及有关责任，有限合伙人和一般合伙人互相转变程序等事项。由此可知，有限合伙协议相较于一般合伙协议或是有限责任公司的投资人协议拥有其特别性。二、有限合伙协议的出资条款有限合伙制私募股权基金首要解决的是出资问题。出资条款主要波及有限合伙人及一般合伙人的出资方式、出资比率、出资时限及出资违约责任四个方面。出资方式依据《合伙公司法》第十六条的规定，“合伙人能够用钱币、实物、知识产权、土地使用权或许其余财富权益出资，也能够用劳务出资。”第六十四条规定，“有限合伙人能够用钱币、实物、知识产权、土地使用权或许其余财富权益作价出资，不得以劳务出资。”依据以上规定，有限合伙人不得以劳务出资，只好以钱币、实物、知识产权、土地使用权或其余财富权益出资。但一般合伙人以劳务出资法律没有明文严禁。只需所有合伙人磋商一致，一般合伙人能够不认缴出资，仅供给劳务。出资比率有限合伙协议往惯例定一般合伙人的出资比率为1%，但不超过10%，有限合伙人出资比率为90%至99%，许多于90%。比如X协议第3.3条认缴出资商定一般合伙人以管理有限合伙事务、负责合伙事务执行的方式参加有限合伙；一般合伙人不认缴出资。而Y协议第4.1条许诺出资中商定有限合伙人合计认缴99%，一般合伙人许诺出资400万元人民币，占总许诺出资的1.0％。因为一般合伙人主要依赖其专业技术为有限合伙公司服务，不是依赖其资本，有限合伙人不参加合伙公司事务的执行，仅依赖投资即享有合伙公司净利润的分派权。所以，一般合伙人仅需投入少许资本，有限合伙公司营运资本主要依赖有限合伙人的投入。出资限时有限合伙协议往常会商定分批缴纳出资，对于出资的时间、数额各个合伙协议不尽相同。比如X协议商定各合伙人认缴的出资依据一般合伙人的缴付出资通知分期缴付，每一期出资均由各合伙人依据其认缴出资的比率分别缴付。一般合伙人要求缴付出资款时，应向每一有限合伙人发出缴付出资通知，列明该有限合伙人该期应缴付出资的金额，自该缴付通知送到之日起30日为该有限合伙人的付款日。自合伙公司建立达成、获得缴付通知后，一般合伙人应向各有限合伙人发出首次缴付通知，各合伙人应缴付其认缴出资额的50%。有限合伙公司投资期内，一般合伙人可随时要求各合伙人缴付其认缴出资额的余额。又如Y协议中则商定合伙人各方缴付的首期出资应不低于其各自许诺出资的10%，且应在合伙公司成立之日起30天内缴付。合伙人的许诺出资期自合伙公司成立之日之合伙公司成立后的第三个周年日止。许诺期内，各方应依据一般合伙人的通知不时在其许诺的出资规模内出资以便合伙公司进行投资、支付相应营运花费、管理花费。各期出资额由一般合伙人提早10日内向各合伙人发出出资缴付通知，各方应依据认缴通知的规定，如期足额交缴付各期出资。比较剖析能够看出，各合伙人缴付首期出资及缴付所有认缴出资额余额比率、时间的商定是比较灵巧的，缴付首期出资限时、比率一般由合伙协议商定，尔后续认缴资本缴付数额、时限通常决定权在一般合伙人手中，这也是与一般合伙人执行合伙公司事务的权益分不开的。2010-08-0315:10:58北京炸酱面(大雷)说说怎样起草私募股权基金的有限合伙协议B出资违约责任因为合伙人的出资不是一次到位，而是一种许诺出资行为。所以有限合伙协议针对违犯出资义务的行为商定了违约责任。比如X协议中商定对逾期缴付出资的违约合伙人，一般合伙人可独立决定该违约合伙人无权作为合伙人缴付后续出资，对所有由该有限合伙人赞同的合伙公司事务均失掉表决权，其应缴未缴的认缴出资额能够在遵约合伙人之间按违约时的出资比率分派，或采取新的有限合伙人执行违约合伙人的后续出资许诺，或相应减少有限合伙的总认缴出资额。同时，自付款日起，有限合伙进行利润分派时，违约合伙人仅能分派应分派额的85%。又如Y协议商定，违约合伙人未能在出资限时届满往后的30日宽容期缴付出资的，一般合伙人能够在宽容期满后10个工作日内通知该违约合伙人撤消对将来投资项目投资的权益，并对各遵约方的出资比率进行调整。违约合伙人仅能分派已出资本额对应投资权益的50%，其余50%由各遵约方依据调整后的比率分派。自然，为了合伙公司事务的执行，有限合伙协议还能够商定一般合伙人从合伙公司整体利益的角度出发有权独立决定所有或部分宽免违约人的出资义务或违约责任，但该豁免一定经有限合伙公司执行事务机构（也即咨询委员会或决策委员会）赞同。建议从X、Y两个协议能够看出，分期出资的商定切合有限合伙公司的实践操作老例，能够有效提升资本的使用效率。但制定有限合伙协议时同时应充分考虑到分期出资的风险性，也即有限合伙人资本调拨的任意性所致使不可以如期出资的风险，将最后影响到私募股权基金的有效运作。所以合伙协议应就出资未如期到位商定违约补偿责任，比如扣减其已有投资的分红、限制其表决权、撤消后来持续投资的权益、或要求其担当公司创办费、担当资本同期银行利息、缓期出资利息等。同时考虑到有限合伙投资的灵巧性、不行预示性，能够在必定程度上赐予一般合伙人决定出资违约责任担当的自由裁量权。三、有限合伙协议的内部治理构造有限合伙制私募股权基金内部往惯例定由一般合伙人执行合伙事务，有限合伙人不执行合伙事务。怎样有效商定有限合伙人和一般合伙人责、权及其区分，成立一个合理、有效的内部治理构造，是私募股权基金有限合伙协议中特别重要的内容。一般而言，有限合伙公司的内部治理构造分两个层面，一是合伙人会议，二是咨询委员会也称决策委员会。两个机构的权益有所不一样。X协议协议中设置了“合伙人会议”和“咨询委员会”两个机构。此中“合伙人会议”为合伙人之议事程序，由一般合伙人招集并主持，全体合伙人参加并听取一般合伙人年度报告、赞同一般合伙人转让有限合伙权益、有限合伙的解散和清理、强迫一般合伙人退伙、更改字号等等事宜。别的，合伙人会议不该议论有限合伙潜伏投资项目或其余与有限合伙事务执行有关的事项，其实不该付有限合伙的管理及其余活动施加控制。“咨询委员会”成员由有表决权的成员与无表决权的成员构成。无表决权的成员为联席主席，由一般合伙人提名的委员担当，有表决权的成员为认缴出资额达到必定比率的有限合伙人提名的代表。咨询委员会对于以下事项有决定权：a.有限合伙人对同一投资组合公司超出有限合伙总认缴出资额20％的投资事项；b.有限合伙与一般合伙人之间存在潜伏利益矛盾的投资事项、有限合伙权益分派中所波及的估值事项；c.一般合伙人与有限合伙的关系交易事项；d.有限合伙协议规定的其余应由咨询委员会评论的事项；e.一般合伙人认为应该征询咨询委员会心见的其余事项。除此以外的合伙公司投资事项均由一般合伙人独立决策，有限合伙人不得干涉。Y协议协议中规定了合伙人大会及决策委员会两个机构：合伙人大会由全体合伙人参加，是合伙公司的最高决策机构。对合伙公司更名、更改经营范围、场所、处罚不动产、为别人供给担保、聘用一般合伙人以外的人担当管理人等合伙公司事务进行决策。参加合伙人会议的人数应许多于6人，不然决策无效。该合伙公司同时成立“决策委员会”，对拟投资项目履行最后决策权。决策委员会由8名成员构成，各方合伙人各委派一名。如对外投资额占各方合伙人许诺出资总数10％以下（含）的投资项目，需获取决策委员会中2/3以上（含）的委员赞同，10％以上的项目需全体委员一致赞同。建议《合伙公司法》第六十八条规定，“有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙公司。”有限合伙人不参与合伙事务其实是国际老例。但从以上两个协议看出，X、协议均不一样程度的给予有限合伙人必定程度上的参与决策权，该参加权主要表此刻对一般合伙人投资决策的监察，以及不波及投资决策等专业性问题的合伙公司事务执行方面，这可能与我国职业投资管理人的信誉尚在成长久，当前还没有获得投资人完好的相信度有关系。我们建议有限合伙公司的内部治理机构可包含两个层面：一是全体合伙人会议，由全体合伙人构成，决定合伙公司非专业性的事务，构成与构成程序、议事规则近似于股份有限公司的股东大会，经1/2以上合伙人参加表决，一般事务由参加表决合伙人过多半赞同，重要事项由参加表决合伙人2/3以上或全体一致赞同才奏效。二是咨询委员会（投资决策委员会），主要由三部分人员构成：一般合伙人，有限合伙人选举的代表及外聘财务、律师等专业人员，对合伙公司重要事务的决策供给咨询建议或进行最后决策。这种模式在必定程度上限制了一般合伙人的自主决策权，有效保护了有限合伙人的权益，同时外聘财务、律师等专业人员参加合伙公司重要事务的决策，又能必定程度上防备有限合伙人权益的滥用，三方主体互相制衡，进而最大程度上保护了各方利益，有益于有限合伙公司的发展，是值得介绍的一种治理模式。>删除2010-08-0315:11:16北京炸酱面(大雷)说说怎样起草私募股权基金的有限合伙协议C四、有限合伙协议的经营范围和投资条款成立有限合伙公司私募基金的最后目的在于投资后资本增值，所以，有限合伙协议中均应明确商定合伙公司的经营范围、投资方向及投资比率。1、X协议协议商定了有限合伙公司的经营范围为投资、投资咨询及投资管理服务。其次商定有限合伙不得主动投资于不动产或其余固定财富、不得从事担保、未经咨询委员会赞同，不得对同一投资组合公司进行超出有限合伙总认缴出资额20%的投资，现金不得用于不动产或其余固定财富投资，不得举借债务。2、Y协议相同，Y协议中明确商定合伙公司的经营范围为实业投资、投资咨询、商务咨询、投资管理咨询、投资管理、公司管理咨询。并对合伙公司的投资方向予以限制，商定合伙公司不得投资于房地产项目、直接或间接投资于上市交易的证券，用借贷资本投资，向别人供给贷款或担保，担当无限责任的投资，会伤害合伙公司或合伙人商誉的产品、领域及法律法例严禁投资的领域。3、建议从以上商定能够看出，有限合伙制私募股权基金的经营范围除包含“投资”以外，往常也包含“投资咨询”或“投资管理”的业务范围。对投资方向的商定比较广泛，为了保证投资资本的增值与安全，有限合伙协议多以限制性的条款清除某些特定高风险领域的投资或对投资的比率进行必定的限制。比如，对于有些私募股权基金为复合投资基金，同时也可投资必定的二级市场、房地产、矿业或不良财富，建议对这种投资基金的各种投资领域商定投资上限，即不超出多少的比率，以确立优秀的投资配置。同时，外国某些私募股权基金赞同一般合伙人依据其意向，使本合伙公司向任何人借款，或许为贷款或其余信贷扩充作担保，自然往常会对借款、担保作上限要求。但因为我国国内的融资市场发展不行熟，借款投资、为别人担保等活动的风险性较高，所以国内有限合伙协议多数严禁有限合伙借款投资、向其余人供给担保、担当连带责任。建议对能否能够借款投资或为别人担保的行为进行明确商定，或商定明确的上限要求。五、有限合伙协议的营运成本有限合伙制私募股权基金的投资营运需要必定的营运成本，因为有限合伙公司各合伙人投资比率及利润的分派其实不是一一对应的，有限合伙公司营运成本的担当也是合伙协议应该予以关注的一个问题。X协议协议商定有限合伙应直接担当的花费包含创办费，对拟投资公司的投资、拥有、营运、销售而发生的花费，年度财务报表的审计费，合伙人会议、咨询委员会会议花费、管理费、托管费等与有限合伙公司建立、营运、中断、解散、清理等花费。此中创办费指一般合伙人及有限合伙人之组建、建立有关花费。一般合伙人的管理费为总认缴出资额的2%支付，若有限合伙所有认缴出资额均已投资完成，按有限合伙人还没有回收的节余投资成本的2%/年支付。管理花费按季度收取，出资许诺期内与有限合伙人缴付出资的同时收取，缴付期满于每季初十天内向合伙公司收取。有限合伙公司管理团队的人事开销、办公场所租金、物业管理及其余平时营运花费由管理费中开销。Y协议协议商定合伙公司应担当的花费包含支付给一般合伙人的管理费，合伙公司进行股权投资的有关花费，邀请专家及中介机构的花费，与其余合伙公司投资运作有关并应由合伙公司支付的合理花费。一般合伙人的管理花费在每个会计年度的年初支付，在出资许诺期内为投资许诺总数的0.5%，许诺期满后为当年在投资项目所有原始出资总数的0.5%，由一般合伙人从各合伙人的出资中直接提取或由各合伙人按拥有的合伙份额比率直接缴付。建议从上边两个协议能够看出，有限合伙协议均商定合伙公司营运成本由合伙公司担当，需要特别注意的有创办费的担当、管理费包含的项目以及管理费提取的时间。创办费是指有限合伙公司筹建发生的花费，由各合伙人按比率担当，往常不计入一般合伙人的管理花费，有限合伙协议需要对创办费的构成、提取、用途作明确的商定及有限合伙未成立时创办费的担当。一般合伙人管理费往常包含了有限合伙公司管理团队的人员薪酬开销、办公场所租金、物业管理及其余平时营运费用，而合伙公司进行股权投资的有关花费，邀请专家及中介机构的花费，往常被清除在管理费外。一般合伙人管理费一般占合伙公司当年投资总数的0.5%至2%，提取方式往常分为按季度、半年、一年。为了保障一般合伙人能够勤恳尽责的执行合伙公司事务，较常有的为按季度提取或按出资到位的资本额一次性提取。删除2010-08-0315:12:04北京炸酱面(大雷)说说怎样起草私募股权基金的有限合伙协议D六、有限合伙协议的利润分派条款有限合伙制私募股权基金的投资收入扣除合伙公司营运成本后，除合伙协议还有商定外，各合伙人就能够进行利润分派了。不一样的私募股权基金其利润分派的模式也各式各种。X协议协议商定，对有限合伙的项目投资利润，一般合伙人将获取的利润分红，比率为有限合伙投资利润总数的25％，其余部分由各合伙人按实缴出资额比率分享。对投资利润以外的利润，依据协议商定分派。其次，对现金收入和非现金收入怎样分派商定了详尽的分派方案。别的，该条款中设置的“回拨体制”对于保障有限合伙人的利益特别有效。该体制要求一般合伙人从单个项目获取的利润分派中拿出40％存入以有限合伙名义特意开立的普通合伙人利润分红账户，利润分红账户中的资本用于保证有限合伙人回收其所有实缴出资额，也即作为某些投资项目损失后补亏的有效方式。当有限合伙获得的现金收入不足以知足分派要求时，利润分红帐户内的资本进行回拨，直至有限合伙人回收所有实缴出资，在已保证有限合伙人回收所有实缴出资的前提下，一般合伙人可自行支配利润分红帐户的资本。若有限合伙停止时，有限合伙人仍没法回收所有投资，一般合伙人应将其从有限合伙中获取的其它利润回拨，直至有限合伙人回收所有实缴出资。若一般合伙人整体平均利润高于有限合伙整体投资利润的25%，高出部分应进行回拨，回拨部分按合伙人的实缴出资比率分派。Y协议协议中第一商定合伙公司回收资本包含合伙公司因处理任何投资项目获取的利润及股息、利息等利润。除非协议还有商定，合伙公司应在收到回收资本后的60天内向各合伙人分派利润。每一个项目的回收资本在合伙公司有限合伙人和一般合伙人之间分派次序、比率各不相同，详细方式为：首期分派资本：回收资本先按各合伙人出资比率分派，直到各合伙人所获的积累金额等于其各自在该项目中实质出资额为止。分派优先投资回报：假如回收资本额超出上述首期分派资本，超出的部分按各合伙人实质出资以8％的年利润率计算各合伙人的利润分派给各合伙人作为优先投资回报，该利润以复利计算。首期绩效奖赏：假如回收资本额超出上述两项金额的总和，超出部分直接分派给一般合伙人作为首期绩效奖赏，直到首期绩效奖赏达到分派给各合伙人的优先投资回报的％为止。二期绩效奖赏：假如回收资本额超出上述三部分的总和，超出部分的80％向所有合伙人按各自的出资比率进行分派，20％作为绩效奖赏分派给一般合伙人，直到依据各合伙人的实质出资额以及上述几项金额计算的内部利润率达到25％为止。（内部利润率<IRR>：是指项目投资实质可望达到的利润率，即资本流入现值总数与资本流出现值总数相等、净现值等于零时的折现率。）三期绩效奖赏：假如回收资本额超出上述几项的总和，超出部分的70％将向所有合伙人按各自的出资比率进行分配，30％作为绩效奖赏分派给管理合伙人。建议从以上两个协议可知，合伙公司利润的分派模式、比率灵巧多样，主要由各合伙人磋商一致，协议的重点点在于怎样既保障有限合伙人的资本安全，又兼备对一般合伙人执行合伙公司事务的奖赏。各种分派模式没有好与坏之分，各合伙人磋商一致经过，合适合伙公司即可。七、有限合伙协议的拘束条款拘束条款主要是对合伙公司一般合伙人执行合伙公司事务的限制性规定，除投资方向、比率条款外，一般还包含定期的财务报告制度，严禁、限制关系交易，新基金召募的限制等规定。财务报告制度协议中商定自有限合伙建立的第一个完好年度结束时起，一般合伙人于每年4月30日前应向有限合伙人提交年度报告。有限合伙人在提早5天书面通知