国有企业对外投资法律问题

国有企业对外投资法律问题河南文丰律师事务所王登巍一、国有企业的范围语境不同范围不同，但在国资监管层面尤其资产处置和产权转让层面包括了：国有独资〔法定性〕，国有全资〔包括全民所有制〕，国有控股。法律管制不同。二、国有企业对外投资行为管制的1231、保值增值是底限：任期责任审计，国有资本保值增值结果确认。2、程序和实体双重审查：3、合法合规合理三个评价标准：公有性〔国有和集体〕与公共性〔资本市场〕。〔1〕违背法律文件是违法甚至涉嫌犯罪，违背标准性文件、政策性文件是违规〔2〕业务主管部门〔与国资监管的并行〕报批报备的违反；目标公司的增资或股权收购价格确定〔净资产而非PE法〕〔3〕单方股东提供借款〔某城中村改造工程〕；非对称增资的净资产确定〔审计还是评估，某医药工程〕。对合理性的违反可能也是涉嫌犯罪的线索〔某光电公司增资工程〕，或者构成资本市场的实质性障碍〔如党的纪律文件〕。三、国有企业对外投资的路径和形式1、股权投资并购：收购股权，吸收合并，换股；评估，交易行为；尽调，涉税〔先分红后交易〕。增资：溢价功能、利益封闭功能；评估，非交易；不涉税但尽调；等比例、非等比例。【某合资工程的增资、收购、关联交易路径的简化】新设：非交易，无实物不评估。债权债务的屏蔽。【某仓储工程，合作开发变实物出资】【某两路一桥工程，新设工程公司实现轻资产】股权出资的价值：资本的再资本化〔用股权出资是报表直接放大，不同于对股权增资的收益间接放大〕；节约现金流实现重组和架构搭建【兄弟公司变母子公司，母子、兄弟公司之间再重组，以及非关联企业的任意关联化，某保税工程】；产权交易变非货币投资【从交易中心到工商局，平顶山某国有企业的资产保全】；可用于投资前的内部重组【某石化工程】；税收利益〔一般是5年分摊，国有企业为了上市重组免税〕。2、债权投资：借款，委贷，名股实债【回购的问题：单方减资】。3、其他投资：基金份额【LP】，金融产品。四、国有企业对外投资的程序管控1、内部程序公司法下一般程序：董事会，股东会。公司控制权的问题。三重一大特殊程序：2021年，中共中央办公厅、国务院办公厅公布?关于进一步推进国有企业贯彻落实“三重一大〞决策制度的意见?，“重大事项决策、重要干部任免、重要工程安排、大额资金的使用，必须经集体讨论做出决定〞。2、外部程序国资监管程序：报批、报备〔事前、事后〕、核准。批准主体包括国资监管机构和人民政府。行业监管程序：按权限。其他一般性企业监管程序：发改委、商务、外汇……3、准外部程序集团管控程序。委派董监高的履职管控【事先报告，事后报备】。4、法律程序与国资监管程序的关系：【某一级开发工程的控制权之争】国有及国有控股均应属于国资监管的范畴，特别法与普通法的关系，如国有资产处置程序、三重一大程序、经济责任审计、对外再投资的管控等。如国有独资和控股的未经批准董事长不得担任总经理，重要的国有控股重大事项报经人民政府批准，国有控股企业改为非国有控股公司的属于改制等。国有控股企业中提出〔委派人员〕、推荐〔董事长、副董事长、监事会主席〕、建议〔总经理、副总经理、总会计师人选〕的区别，董监高的五年〔造成国资重大损失被免职的〕及终身禁入〔特别重大损失或贪腐犯罪、破坏社会主义市场经济秩序被判刑的〕制度。5、投资效力与违规投资的关系：法律和行政法规中的强行性效力性标准才导致无效，否那么民商事行为有效，但不影响追究国资监管责任甚至是刑事犯罪的责任，但投资行为本身是犯罪的除外。【某集团的房地产合作工程，代持股权、连环交易】五、国有企业对外投资流程及风险管控除了国家的一般性规定外，更多的是要遵循河南省的特别性规定：作废：?河南省省属企业重大投资事项备案程序〔试行〕?豫国资文【2021】162号；2021年1月，省国资委?关于进一步加强省管企业投资管理工作的通知?。1、?河南省省管企业投资监督管理暂行方法?2、2021年3月5日，省国资委?关于加强企业国有产权管理有关事项的通知?；3、2021年3月10日，省国资委?关于完善省管企业股权类投资工程备案程序及有关问题的通知?。〔一〕投资原那么严格执行企业投资管理制度和决策程序〔报国资委备案〕；三级及以下子企业不得进行产权收购和股权投资，确需投资的须报省国资委同意。禁止投资范围：与信誉不佳、资产质量差或明显缺乏投资能力的企业合资合作，向产权不清、存在重大或有负债风险的企业投资，向本企业及子企业董监高及其近亲属所有或实际控制的企业投资或合资，向资不抵债、扭亏无望的子企业增资或注资、注股〔经国资委批准除外〕。限制或控制投资范围：非金融类企业审慎对证券、信托、保险、期货、基金等金融产品及衍生品；控制非主业、非生产经营性和方案外投资。〔二〕立项1、可研：3000万元以上固定资产工程，委托资质工程设计咨询单位编制。重大和境外工程应招标选定可研编制单位。2、投资分析：产权收购和股权投资工程编制投资分析报告，产权收购还应有尽职调查报告〔内外均可〕。2、论证：3000万元以上投资工程应进行专家论证。3、法律意见书：产权收购、合资合作、境外投资工程，必须有法律意见书〔内外均可〕。4、决策：董事会决议，监事会列席。〔三重一大〕〔三〕评估：范围：涉及企业产权变动，涉及非国有的交易，涉及非货币资产。?企业国有资产法?：国有全资及国有控股企业合并、分立、改制、转让重大财产、以非货币财产对外投资，清算或者有法律、行政法规以及企业章程规定应当评估的。?国有资产评估管理方法?〔国务院令〕：第三条国有资产占有单位〔以下简称占有单位〕有以下情形之一的，应当进行资产评估：〔一〕资产拍卖、转让；〔二〕企业兼并、出售、联营、股份经营；〔三〕与外国公司、企业和其他经济组织或者个人开办中外合资经营企业或者中外合作经营企业；〔四〕企业清算；〔五〕依照国家有关规定需要进行资产评估的其他情形。国务院国资委?企业国有资产评估管理暂行方法?〔2021〕12号令：第六条企业有以下行为之一的，应当对相关资产进行评估：

〔一〕整体或者局部改建为有限责任公司或者股份；〔二〕以非货币资产对外投资；〔三〕合并、分立、破产、解散；〔四〕非上市公司国有股东股权比例变动；〔五〕产权转让；〔六〕资产转让、置换；〔七〕整体资产或者局部资产租赁给非国有单位；〔八〕以非货币资产归还债务；〔九〕资产涉讼；〔十〕收购非国有单位的资产；〔十一〕接受非国有单位以非货币资产出资；〔十二〕接受非国有单位以非货币资产抵债；〔十三〕法律、行政法规规定的其他需要进行资产评估的事项。第七条企业有以下行为之一的，可以不对相关国有资产进行评估：

〔一〕经各级人民政府或其国有资产监督管理机构批准，对企业整体或者局部资产实施无偿划转；〔二〕国有独资企业与其下属独资企业〔事业单位〕之间或其下属独资企业〔事业单位〕之间的合并、资产〔产权〕置换和无偿划转。第八条企业发生第六条所列行为的，应当由其产权持有单位委托具有相应资质的资产评估机构进行评估。〔四〕评估的核准和备案1、政府批的是核准，其他属于备案。第四条企业国有资产评估工程实行核准制和备案制。

经各级人民政府批准经济行为的事项涉及的资产评估工程，分别由其国有资产监督管理机构负责核准。

经国务院国有资产监督管理机构批准经济行为的事项涉及的资产评估工程，由国务院国有资产监督管理机构负责备案；经国务院国有资产监督管理机构所出资企业〔以下简称中央企业〕及其各级子企业批准经济行为的事项涉及的资产评估工程，由中央企业负责备案。地方国有资产监督管理机构及其所出资企业的资产评估工程备案管理工作的职责分工，由地方国有资产监督管理机构根据各地实际情况自行规定。2、核准两环节：评估前报告，评估后核准。第十二条凡需经核准的资产评估工程，企业在资产评估前应当向国有资产监督管理机构报告以下有关事项：

〔一〕相关经济行为批准情况；〔二〕评估基准日的选择情况；〔三〕资产评估范围确实定情况；〔四〕选择资产评估机构的条件、范围、程序及拟选定机构的资质、专业特长情况；〔五〕资产评估的时间进度安排情况。第十四条资产评估工程的核准按照以下程序进行：〔一〕企业收到资产评估机构出具的评估报告后应当逐级上报初审，经初审同意后，自评估基准日起8个月内向国有资产监督管理机构提出核准申请；〔二〕国有资产监督管理机构收到核准申请后，对符合核准要求的，及时组织有关专家审核，在20个工作日内完成对评估报告的核准；对不符合核准要求的，予以退回。3、备案只是事后：第十七条资产评估工程的备案按照以下程序进行：

〔一〕企业收到资产评估机构出具的评估报告后，将备案材料逐级报送给国有资产监督管理机构或其所出资企业，自评估基准日起9个月内提出备案申请；〔二〕国有资产监督管理机构或者所出资企业收到备案材料后，对材料齐全的，在20个工作日内办理备案手续，必要时可组织有关专家参与备案评审。河南的规定〔2021-19号文〕：国资委批准的事项，国资委备案；一级企业及其子企业批准的事项，由一级企业备案。4、核准和备案的效力：第二十条国有资产监督管理机构下达的资产评估工程核准文件和经国有资产监督管理机构或所出资企业备案的资产评估工程备案表是企业办理产权登记、股权设置和产权转让等相关手续的必备文件。第二十一条经核准或备案的资产评估结果使用有效期为自评估基准日起1年【交易环节设计和期限的把握】。第二十二条企业进行与资产评估相应的经济行为时，应当以经核准或备案的资产评估结果为作价参考依据；当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得原经济行为批准机构同意前方可继续交易。【立法本意的交易公允，作为相对方时超出评估结果时也应当经过批准】5、河南省的公示要求?河南省省属企业国有资产评估行为标准?，将评估结果主要内容包括评估前后的资产、负债、净资产价值等公示不少于10天。6、特殊估价方法的操作障碍：PE法，流量法等。〔五〕工程的备案范围〔2021-21号文〕：对外产权收购，参与其他企业的增资扩股；与其他企业合资合作。一次备案改为两次备案：资产评估备案和工程备案。流程：1、投资工程请示；2、批准后出具启动前期工作的意见；3、前期工作：投资分析报告，尽职调查及报告；审计和资产评估〔结果备案〕；拟订协议文本草案；拟定交易价格；法律意见〔内部法务外部律所均可〕；专家论证意见〔外部专家三分之二以上，不含关联方〕；董事会决策〔重大工程不得传签代替现场董事会，否那么应决议中说明理由〕；4、工程备案，出具备案意见前方可进行实质性投资或签署有约束力文件。备案除外：省管企业为优化资源配置进行的内部收购，决策后实施。事前备案：不涉及资产评估的股权类投资工程；省管企业1亿元以上或超过上年净资产10%以上的固定资产类投资；事前报国资委备案。备案后还需境外投资工程备案后报省政府同意后实施。〔六〕年度投资方案备案未列入年度方案的投资工程投资工程，无论何种工程均需要备案。〔七〕中间报告及后评价备案、报告六、关于私募基金1、什么是基金私募基金，私募股权投资基金“在中华人民共和国和境内，以非公开方式向投资者募集资金设立的投资基金〞，投资于非上市公司的股权〔或上市公司定向增发的〕那么为私募股权投资基金。2、为什么设立基金各方资源的对接需要、利益分配特殊性需要〔如公司制的局限、外商投资合伙的便利〕；投资规划的需要：投资主体规划〔谁可以做主体、哪一级管控〕、投资分类〔产业分类、控股与参股分类〕规划；投资平台规划。国有属性的改变：募资通道；国有退出的简易性：退伙不是产权转让。3、设立什么基金：种类及分类价值〔1〕法定分类：私募证券基金〔公开交易市场〕，私募股权基金〔非公开交易市场〕，特定商品的私募基金〔红酒、艺术品等〕，创业投资基金。监管定位和监管程度不同。〔2〕业务分类：业务方向：产业基金，并购基金，引导基金，创投基金，双创基金等，【光大新产业基金、郑州市产业引导基金】业务阶段：天使，种子，初创，开展，PRE-IPO。〔3〕组织形态分类：公司制〔局限性〕，有限合伙制〔不是法人〕，契约制〔信托、资管方案等，不是企业〕。身份不同，权利属性〔政治权利、经济权利〕不同，控制力不同，杠杆程度不同。3、有限合伙PE的1：99意味着什么〔1〕有才人找有财人：能找到钱〔区别于一般经营主体〕，不仅仅有钱〔募、投、管、退，区别于金融机构〕。〔2〕杠杆功能：募是起点，没有募资的基金不是真基金。〔3〕资本放大功能：管是核心，管不好钱的基金不是好基金4、国有单位做不做GP〔1〕谁不能做GP：?合伙企业法?第三条规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。〞〔2〕GP无限责任的“伪〞命题〔3〕做GP的股东：2+20%的分享，短期利益和长期利益的共享，现金流与浮盈的共荣。【某市的某基金，某投资平台的双创基金，个人建议的架构】5、私募的合法合规性：对象特定化是根本是第一圈，对象的合格化是限制是第二圈，手段的封闭性是表现。

论大学生写作能力写作能力是对自己所积累的信息进行选择、提取、加工、改造并将之形成为书面文字的能力。积累是写作的基础，积累越厚实，写作就越有基础，文章就能根深叶茂开奇葩。没有积累，胸无点墨，怎么也不会写出作文来的。写作能力是每个大学生必须具备的能力。从目前高校整体情况上看，大学生的写作能力较为欠缺。一、大学生应用文写作能力的定义那么，大学生的写作能力究竟是指什么呢？叶圣陶先生曾经说过，“大学毕业生不一定能写小说诗歌，但是一定要写工作和生活中实用的文章，而且非写得既通顺又扎实不可。”对于大学生的写作能力应包含什么，可能有多种理解，但从叶圣陶先生的谈话中，我认为：大学生写作能力应包括应用写作能力和文学写作能力，而前者是必须的，后者是“不一定”要具备，能具备则更好。众所周知，对于大学生来说，是要写毕业论文的，我认为写作论文的能力可以包含在应用写作能力之中。大学生写作能力的体现，也往往是在撰写毕业论文中集中体现出来的。本科毕业论文无论是对于学生个人还是对于院系和学校来说，都是十分重要的。如何提高本科毕业论文的质量和水平，就成为教育行政部门和高校都很重视的一个重要课题。如何提高大学生的写作能力的问题必须得到社会的广泛关注，并且提出对策去实施解决。二、造成大学生应用文写作困境的原因：（一）大学写作课开设结构不合理。就目前中国多数高校的学科设置来看，除了中文专业会系统开设写作的系列课程外，其他专业的学生都只开设了普及性的《大学语文》课。学生写作能力的提高是一项艰巨复杂的任务，而我们的课程设置仅把这一任务交给了大学语文教师，可大学语文教师既要在有限课时时间内普及相关经典名著知识，又要适度提高学生的鉴赏能力，且要教会学生写作规律并提高写作能力，任务之重实难完成。（二）对实用写作的普遍性不重视。“大学语文”教育已经被严重地“边缘化”。目前对中国语文的态度淡漠，而是呈现出全民学英语的大好势头。中小学如此，大学更是如此。对我们的母语中国语文，在大学反而被漠视，没有相关的课程的设置，没有系统的学习实践训练。这其实是国人的一种偏见。应用写作有它自身的规律和方法。一个人学问很大，会写小说、诗歌、戏剧等，但如果不晓得应用文写作的特点和方法，他就写不好应用文。（三）部分大学生学习态度不端正。很多非中文专业的大学生对写作的学习和训练都只是集中在《大学语文》这一门课上，大部分学生只愿意被动地接受大学语文老师所讲授的文学经典故事，而对于需要学生动手动脑去写的作文，却是尽可能应付差事，这样势必不能让大学生的写作水平有所提高。（四）教师的实践性教学不强。学生写作能力的提高是一项艰巨复杂的任务，但在教学中有不少教师过多注重理论知识，实践性教学环节却往往被忽视。理论讲了一大堆，但是实践却几乎没有，训练也少得可怜。阅读与写作都需要很强的实践操作，学习理论固然必不可少，但是阅读方法和写作技巧的掌握才是最重要的。由于以上的原因，我们的大学生的写作水平着实令人堪忧，那么如何走出这一困境，笔者提出一些建议，希望能对大学生写作水平的提高有所帮助。三、提高大学生应用写作能力的对策（一）把《应用写作》课设置为大学生的必修课。在中国的每一所大学，《应用写作》应该成为大学生的必修课。因为在这个被某些人形容为实用主义、功利主义甚嚣尘上的时代，也是个人生存竞争最激烈的时代，人们比任何时代都更需要学会写作实用性的文章，比如职场竞争中的求职信，生活中的财经文书、法律文书等，以提高个人的生存竞争能力。（二）端正大学生的学习态度。首先，要让大学生充分认识到实用写作课的重要性，这门课关乎到他人生的每一个方面，诸如就职，求爱，理财，人际交往等，是他终生都需要使用的一些基础性的知识，也是他必备的一项生存技能。其次，实用写作有它自身的规律和方法。它不是你想怎样写都行的，它有严格的格式性的要求，所以需要系统的研究学习。最后，实用写作课