知识产权法课件

1知识产权法

IntellectualPropertyLaw2

中国中医科学院终身研究员屠呦呦在美国纽约举行的拉斯克奖颁奖仪式上领奖。当日，有诺贝尔奖“风向标”之称的国际医学大奖——美国拉斯克奖将其2011年临床研究奖授予81岁的屠呦呦，以表彰她“发现了青蒿素——一种治疗疟疾的药物，在全球挽救了数百万人的生命”。

2015年获诺贝尔奖

3复方丹参滴丸：完全自主知识产权的复方中药的国家使命42016年年底，复方丹参滴丸将完成FDA三期临床研究。复方丹参滴丸将成为第一例获得美国食品药品监督管理局（FDA）认证的复方中药这一事件的意义，绝不只是这一完全自主知识产权的复方中药终于实现了现代化和国际化，更重要的是，它标志着中药将因此跻身世界大药行列，与目前的化学药和生物药一起，成为人类三大药系5养血清脑颗粒专利侵权案A企业研制生产的养血清脑颗粒，1999年获发明专利。2005年3月，Ａ企业发现B公司上市了同名的养血清脑颗粒药。同年5月Ａ企业先后向北京市第一中级人民法院和北京市高级人民法院提起发明专利侵权诉讼，要求判被告专利侵权并立即停止生产、销售养血清脑颗粒。经过一审、二审，最终判决：B主观上具有侵权的故意，客观上实施了侵犯他人专利权的行为，应当承担相应的民事责任。Ｂ公司自判决生效日起停止制造、许诺销售该发明专利的行为，并且判决Ｂ公司按原告方要求赔偿1元钱人民币。6

Glaxo生产昂丹司琼(Ondansetron)产品的方法在中国取得专利，CN85105643Glaxo告中国西南合成制药公司侵犯其方法专利，法院责令被告举证证明其制造昂丹司琼的方法不同于原告的专利方法，无法提供由卫生部批准的制造方法文件，也无法举证证明其制造方法文件是其实际使用的方法而败诉，法院责令:1)停止生产昂丹司琼及其相关化合物

2)赔偿专利侵权损失RMB320000元

3)公开道歉

4)被告付诉讼费RMB15363元昂丹司琼侵权案7第一讲知识产权概论第二讲专利法

第三讲

商标法第四讲著作权法

第五讲

医药知识产权保护主要内容8

知识产权的概念

IntellectualProperty

知识产权是指公民、法人或其他组织在科学技术和文学艺术等领域的智力创新成果和工商业领域的投资成果享有的法定权益。

第一讲知识产权概论9

财产及其归属动产有形财产不动产财产无形财产（精神财产）10

有形财产的产权归属是通过物质交换或货币交换完成的，一般不需要法律程序,无形财产的产权归属不能简单地通过物质交换或货币交换来完成，它一般需要法律程序完成。对有形财产的侵权一般是明显的、清楚的，主要通过民法或刑法来解决而对无形财产的侵权一般是隐蔽的、复杂的，需通过知识产权法及民法、刑法或国际法的混合运用来解决11文学产权literatureproperty著作权（Copyright）与著作权有关的邻接权

工业产权industrialproperty专利权商标权商业秘密

知识产权的种类12

与贸易有关的知识产权协议版权与邻接权商标权地理标志权工业品外观设计权专利权集成电路布图设计(拓扑图)权未公开的信息专有权，主要是商业秘密权与贸易有关的知识产权协议13关于文学、艺术和科学作品的权利；关于表演艺术家的演出、录音和广播的权利；关于人们努力在一切领域的发明的权利；关于科学发现的权利；关于工业品式样的权利；关于商标、服务商标、厂商名称和标记的权利；关于制止不正当竞争的权利；

世界知识产权组织公约14

知识产权法律著作权法、专利法、商标法和反不正当竞争法等

知识产权行政法规著作权法实施条例、计算机软件保护条例、专利法实施细则、商标法实施条例

知识产权地方性法规深圳经济特区企业技术秘密保护条例知识产权行政规章国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的规定等知识产权司法解释最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定

我国知识产权法立法体系15客体是一种无形的具有财产价值的知识（一）无形性客体具有研发成本高、复制成本低、潜在利润极高的特点可以被许多主体使用或反复多次使用而不降低其质量企业对它的占有，以合同、登记、数据库等形式作为依据所有权人的权利被侵犯的可能性明显高于有形财产的权利人知识产权的特征16（二）专有性即独占性。知识产权所有人对其权利的客体享有独家实施、占有、收益和处分的权利权利人垄断该专有权并受到严格保护未经权利人许可、授权，任何人不得擅自使用权利人的知识产权，否则即构成侵权行为一般情况下，不允许有两个或两个以上的主体同时对同一属性的智慧财产依法享有权利17（三）时间性法律所确认的知识产权的效力具有法定的期限超过法律规定的保护期，知识产权就丧失了法律效力，成为全人类的共同财富商标权的保护期是形式上有限，实质上无限商业秘密权、著作权中的署名权、修改权和保护作品完整权不受时间的限制18（四）地域性知识产权的保护有明显的国家界限按照一国法律获得保护的某项知识产权，只能在该国具有法律效力，在其他国家不受法律保护要在他国受到法律保护，必须按照该国法律规定另行提出申请除签有国际公约或双边互惠条约、协定的以外，知识产权没有域外效力19

知识产权的国内保护主要是通过国内法来实现的，具有鲜明的地域性特点，我国对知识产权的法律保护主要通过专门立法对知识产权诸领域的侵权行为进行制裁，给予知识产权行政、民事、经济以及刑事等多方面全方位的保护知识产权的保护20

行政性保护

它是指通过行政程序，由国家行政管理机关用行政手段，进行法律保护。对欺瞒公众，损害社会利益，破坏国家经济秩序的侵权行为，侵权者要承担相应的行政责任，具体形式主要是由知识产权行政管理部门给予侵权者没收违法物品、没收非法所得、罚款等制裁21

民事保护

针对知识产权而进行的侵害活动，不仅会侵犯权利人的合法权利，而且由于知识产权能够给权利人带来收益，故而还会给权利人造成经济损失。对此，侵权者要承担停止侵害、消除影响、公开赔礼道歉和赔偿损失的民事责任。它们既可以单独适用，也可以合并适用。22

刑法保护

我国现行刑法第专门规定了侵犯知识产权罪，对假冒和销售假冒商标、商品、侵犯著作权、侵犯商业秘密、假冒专利等行为，情节严重的，给予刑事制裁。针对侵犯知识产权犯罪多数具有营利的主观故意，在刑事责任的承担上以罚金为主要形式，辅以有期徒刑、拘役、行业管制23

第一章专利权概述

一、专利的概念专利（Patent）系指法律保障创造发明者在一定时期内由于创造发明而独自享有的利益。通常包含是指专利权，即专利为专利权的简称，是指专利权人依法获得的一种垄断性权力。是指依法获得专利权法保护的发明创造本身。是指记载专利技术的公开的专利文献的总和。第二讲专利法24

专利权是指法律赋予公民、法人和其他组织对其获得专利的发明创造在一定期限内依法享有的独占权专利法是调整在确认和保护发明创造的专有权以及在利用专有的发明创造过程中产生的社会关系的法律规范的总称专利制度始于17世纪的英国。国际社会对专利等知识产权的法律保护是19世纪下半叶开始的标志是1883年签定的《保护工业产权巴黎公约》目前有150多个国家建立了专利制度251984.3.12

1992.9.4

2000.8.25

2008.12.27

全国人大常委会通过第三次修正案全国人大常委会通过专利法修正案全国人大常委会进行第二次修订全国人大常委会通过《专利法》，于1985年4月1日起施行

我国专利制度的建立26二、专利权

1.概念：是法律赋予专利权人对其获得专利的发明创造在一定范围和期限一内依法享有的专有权利

2.特点：独占性专利权人对其权利的客体享有占有、使用、收益和处分的权利时间性专利权具有一定的时间限制地域性专利权有空间限制公开性27

主要体现在两个方面一方面是公开新技术，使得技术的传播更为迅捷，并且避免人们在科学技术上重复开发研究，降低科研成本另一方面充分保护发明创造者在一定期限内享有的垄断权，并从中获取收益专利制度的作用28专利权的客体包括：发明、实用新型、外观设计。从以下几个方面对三者进行比较。

概念

特征

种类专利性的要求保护范围

审批程序

保护期

形态

表现形式

第二章专利权的客体29发明：是指对产品、方法、或者其改进所提出的新的技术方案实用新型：是指对产品的形状、构造、或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案外观设计：是指对产品的形状、图案、色彩或其结合所作出的富有美感并适于工业上应用的新设计

概念30

发明：1.对自然界的客观现象的认识；

2.是具体的技术方案；

3.是新的技术方案；

4.是一种符合法律要求的技术方案实用新型：

1.是一种具有一定形状或构造的产品。

2.具应用性技术特征；

3.具一定创新性特征31外观设计

1.以产品的外表为依托；

2.是产品形状、图案、色彩或其结合；

3.适用于工业上应用；

4.富有美感。

32发明：

1.产品发明

2.方法发明

3.改进发明

种类33发明：发明的创造性要求是要求与申请日以前已有技术相比有突出性和显著进步性实用新型：实用新型的创造性是要求与申请日以前已有技术相比有实质性特点和进步性。外观设计：要求申请日之前无相同的外观设计，并富于美感。

专利性要求34

发明：除专利法的限制性规定外，任何发明均可获得专利权。实用新型：仅限对产品的形状、构造或结合所提出的技术方案。不包括产品的制造方法，也不包括没有固定形状的构造的物品。外观设计：保护产品外表的设计，不涉及产品本身的技术性能。

保护范围35发明：申请初步审查实质审查授权实用新型：申请初步审查外观设计：申请初步审查

审批程序36发明：20年实用新型：10年外观设计：10年

保护期37实用新型：以固定的立体形态存在外观设计：可是立体的，也可是平面的

形态38实用新型：将创造性的方案与产品容为一体。外观设计：以产品为载体，对其外表进行独特设计。

表现形式39（1）违反国家法律、社会公德或者妨碍公共利益的发明创造（2）科学发现（3）智力活动的规则和方法（4）疾病的诊断和治疗方法（5）动物和植物品种（6）用原子核变换方法获得的物质（7）对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计不授予专利权的发明创造40

发明指人们对天然存在的物质施加某种影响，进行一定处理，改变了其物理形态和化学结构，使其显示出以前人们不曾认识的性能或用途，并可以产业化；发明是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案科学发明可受专利法保护科学发明体现的是人类改造自然的能力发明与发现41

发现：是指在未施加任何人为影响的情况下，发现或找到自然界已经存在的物质或现象的过程。因它不能创造出新的物质，所以只是一种发现，而不是发明。对自然界已存在的物质，任何人都有权自由享用，没有产权归属问题科学发现体现的是人类认识自然的能力,中国专利法规定了对科学发现不授予专利权。

42

人类的介入程度：根据发明与发现中人类的介入程度大小有以下三种情况：

A只以物理方法发现了新的植物或矿物，属于科学发现，不能得到专利保护；43B对天然物质进行某种处理，改变了天然物质的存在状态或形态，如从植物中提取某种生物碱、从中草药中分离提取有效成份、从动物组织或体液中分离得到某种荷尔蒙等，显示出以前人们从未认识的性质和用途，并可以在产业上应用，可以授予专利权；

44C在上述提取分离过程中，发生了化学变化，得到了与天然物质结构不同的新物质，如配糖体、复合蛋白质的提取分离等，可以得到专利保护。45一、概念：是指依法获得专利权，并承担与此相应义务的人。二、专利权所有人与专利权持有人注意：专利权所有人可以依法享有专利所有权的全部职能，而持有人不享有专利权的全部职能，持有人在转让、处分专利权时必须经上级主管部门批准。第三章专利权的主体46三、专利申请权主体专利申请权主体是指依法享有就某项发明创造向国家专利局提出专利申请权利的自然人、法人和其他组织四、专利权的继受主体专利权的继受主体是指通过转让、继承或者赠与方式而依法获得专利权的人。专利权的继受主体只取得财产权，人身权不可继承、转让

47发明创造（发明、实用新型、外观设计）个人单位非职务发明

职务

协作完成的

委托完成的

发明

发明创造

发明创造48非职务发明创造——发明人或设计人1.非职务发明是指发明创造人既不是执行本单位的任务，也没有主要利用单位提供的物质条件所完成的发明创造2.发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出了创造性贡献的人3.发明人或设计人的特征（1）为自然人且不受行为能力的限制；（2）是对发明创造的实质性特点做出创造性贡献的人

49职务发明创造——单位1.职务发明创造的概念：是指发明创造人执行本单位的任务或者主要利用本单位的物质条件所完成的发明创造2.归属：申请专利、取得专利权属于发明人、设计人所在单位。但是发明人、设计人享有署名权、获得精神奖励权、物质奖励权50协作完成的发明创造1.概念：是指两个以上的单位协作研究、设计所完成的发明创造。2.归属：协作完成的发明创造，除另有协议外，申请专利权属于完成或者共同完成的单位，申请被批准后，专利权归申请的单位所有或持有

51委托完成的发明创造1.概念：是指一个单位接受其他单位委托的研究、设计任务所完成的发明创造2.归属：如果单位间协议约定了专利申请权及专利权的归属，应按照协议确定权力归属；如果单位间没有协议，构成委托开发的，申请权力及取得的专利权归受托人

52

周某为甲单位工程师，2013年2月调到乙单位工作。甲、乙两单位商定，周某在甲单位承担的未完成的研究任务，由周在乙单位继续完成。2013年底，该项研究取得了成果，该项成果应由谁享有？

A．甲单位独立享有

B．乙单位独立享有

C．周某独立享有

D．甲乙两单位分享53答案：D

本题很容易出错，要注意考虑清楚，很容易误认为选A，甲乙两单位商定，周某到乙单位承担未完成的任务，所以认定为两个单位的协作完成的发明创造54

专利授予的条件主要包括：新颖性创造性实用性

第四章专利授予条件55新颖性：对于发明和实用新型，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出过申请并记载在申请日以后公布的专利申请文件中对于外观设计，是指应当同申请日以前与国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同或不相近56创造性：对于发明专利的创造性是指同申请日以前已有的技术相比，对于发明专利，应具有突出的实质性特点和显著的进步对于实用新型的创造性是指同申请日以前已有的技术相比，对于实用新型专利，应具有实质性特点和进步对于外观设计的创造性是指同申请日以前的外观设计相比不相同或不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。57

实用性对于发明或者实用新型的实用性是指能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。对于外观设计的实用性是指具有美观性。58一、申请原则

1.书面原则：是指专利申请人及其代理人在办理专利法及其实施细则规定的各种手续时都应当采用书面形式。包含申请专利时必要的法律文件。

2.单一性原则：是指一份专利申请只能就一项发明创造提出专利申请，即“一

申请一发明”原则。第五章专利权的取得593.优先权:是专利申请人自首次提出申请后，又就同样专利或主题在一定时间内提出申请时享有的依首次申请日进审查的一种权利注意：对于发明和实用新型申请专利来说，优先权的期限为12个月，对于外观设计来说，优先权的期限为6个月601.发明和实用新型专利申请的基本文件

1）请求书

2）权利要求书

3）说明书

4）说明书附图

5）说明书摘要2.外观设计专利申请的基本文件

1）请求书

2）照片或附图二、申请文件的种类及要求61权利要求书1、独立权利要求：前序部分＋特征部分前序部分：发明创造的名称＋所属技术领域，现有技术状况特征部分：发明创造所具有的必要技术特征2、从属权利要求：引用部分＋特征部分引用部分：引用在先的权利要求序号特征部分：引用部分改进的具体技术特征62三、专利申请文件的提交、修改和撤回四、专利申请受理及申请日、申请号的确立五、专利申请的审查和批准我国对发明采取审查制，即必须经过初步审查公开和实质审查才可授予专利权；对实用新型专利和外观设计专利的审批采取登记制具体程序为：631.初步审查：是对发明、实用新型和外观设计专利申请是否具备形式条件进行审查2.早期公开：是指经过初步审查，对符合形式条件的发明专利申请，在尚未经过实质审查前进行公开。期限为自申请日（有优先权日的自优先权日）起满18个月643.实质审查：是对申请专利的发明是否具有专利性（即新颖性、创造性、实用性）进行的审查4.授权登记公告：发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，专利局应当作出授予发明专利权的决定，并通知申请人。申请人应当在自收到授权通知书之日起2个月内办理登记手续。实用新型、外观设计和发明自公告之日起申请人才对其享有专利权655.复审：负责复审的机关为：国务院专利行政部门——专利局；国家专利局复审委员会

注意：复审申请人对专利复审委员会关于发明、实用新型和外观设计专利的复审决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼66初步审查修改再次提交驳回请求复审专利复审委员会

符合早期公布自申请日起满18个月

实质审查自申请日起3年内

授权发证并登记公告

符合不符合授予条件人民法院3个月内向起诉撤回

受理申请

申请人仍不符合提交申请文件交纳费用

67专利代理：指专利代理机构受专利申请人的委托，在委托人授权的范围内，代替委托人办理专利申请和其他专利事务的法律行为。包括：（1）提供专利事务方面的咨询；（2）撰写专利文件，提出专利申请，办理专利申请手续；（3）提出实质审查请求，修改专利文件，答复专利局的审查意见。六、专利代理681.人身权

发明人或设计人对发明创造享有在专利文件中写明发明人或设计人姓名的权利。2.财产权

（一）专利权人的主要权利

独占实施权专利许可权专利转让权专利标记权

第六章专利侵权及处罚69专利权的保护范围发明或者实用新型专利——权利要求的内容为准专利侵权的保护专利侵权纠纷解决：行政程序、司法程序两种方式同时追究侵权行为人应当承担的法律责任，包括民事责任、行政责任与刑事责任。外观设计专利——表示在图片或照片中的该外观设计专利产权为准（二）专利侵权的保护70

第一章商标的概述一、商标的概念：是指商品的经营者和服务项目的提供者在其经营的商品和提供的服务项目上使用的专用标记（使用商品的主体为某种商品的经营者、服务项目的提供者）第二部分商标权法71二、商标的种类1.平面商标（文字、图形、组合）和立体商标

2.注册商标和未注册商标。未注册商标在市场上受到假冒可能得不到保护3.商品商标和服务商标。4.

集体商标、证明商标、等级商标、防卫商标5.

驰名商标。受特别保护，无论是否注册7273741.显著性2.独占性3.依附于商品或服务而存在4.价值性5.竞争性三、商标的特征75一、原始取得：

1.通过使用取得商标权的制度，少数国家采用；

2.注册取得商标权的制度，如我国；

3.使用取得和注册取得并行的商标权取得制度，如英国、美国。第二章商标权的取得76二、继受取得：

1.商标转让：我国商标法规定，注册商标可以转让，但受让人必须保证使用该注册商标的商品质量。

2.商标继承：由法定继承人和遗嘱继承人继承已死亡的被继承人的商标权。77（1）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；（2）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；（3）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；三、不得作为商标使用的标志78（4）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（5）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；（6）带有民族歧视性的；（7）夸大宣传并带有欺骗性的；（8）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的79一、商标注册的原则

1.一般商标自愿注册

2.必须注册的商标

(1)国家规定并由国家工商行政管理局公布的人用药品和烟草制品，必须使用注册商标。

(2)国家规定必须使用注册商标的其他商品，由国家工商行政管理局公布，未经核准注册的，不得在市场销售。第四章商标注册制度80二、商标注册的申请

1.方式：商标注册申请、重新申请、变更申请。

2.商标注册申请人的条件：凡是从事商品经营和提供服务项目提供者，认为有必要的自然人、法人或其他组织均可提出申请。81商标注册申请，当事人应当提交：

1.商标注册申请书

2.商标图样

3.证明文件

4.申请费用商标注册变更申请注册商标需要变更注册人的名称、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。

82三、商标注册的审查和核准

1.商标注册的审核原则（1）“一商标一专用权”原则（2）申请在先原则和使用在先原则（3）申请日的确定和优先权原则83申请在先原则和使用在先原则1.两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，初步审定并公告申请在先的商标2.同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予以告3.同一天使用或均未使用，申请人进行协商，协商不成由申请人抽签决定4.申请日是指商标局收到申请书件的日

84一、商标权的内容1.独占使用权

是指商标权人在核定使用的商品或服务上使用核准的注册商标的权利2.禁止权

是指商标权人有权禁止他人未经许可使用其注册商标的权利3.转让权

是指商标权人在法律允许的范围内，将其注册商标转让给他人使用的权力4.许可权

是指商标权人以收取使用费用为代价，通过合同的方式许可他人使用其注册商标的权力第五章商标权的内容85二、商标权的期限、续展和终止

1.商标权的期限：注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。（核准注册之日是指核准注册公告之日，而不是商标初步审定公告之日）

2.商标权的续展：是指通过一定程序，延续原注册商标的有效期限，是商标注册继续保持对其注册商标的专用权86

商标所有人申请续展注册，应当在注册商标有效期届满前6个月内办理，这6个月的期限称为续展期。如果在续展期内，商标所有人未能提出续展申请的，商标法规定可再给予6个月的期限，这6个月称为宽限期3.商标权的终止：是指因法定事由的发生，注册商标所有人丧失其商标专用权87一、注册商标的使用使用注册商标，应当标注“注册商标”字样或者表明注册标记®二、注册商标的转让

1.概念：是指商标注册人以法定的条件和程序将其注册商标转让给他人所有的行为。

第六章商标权的行使88

2.转让的限制和条件（1）须采取书面形式，经主管机关批准登记，并且得到国家商标局的核准批准。申请由转让人和受让人共同提出（2）在同一种或在类似商品上注册的相同或者近似商标必须一并转让（3）联合商标须一并转让（4）已经许可他人使用的商标不得随意转让（5）受让人有保证注册商标商品质量的义务89案例讨论

某电视机厂甲厂生产的“菊花”牌电视机，质量优良，售后服务好,深受广大用户欢迎。后该厂的一名技术人员受聘于邻省一家生产“中意”牌电视机的工厂，当得知甲厂的商标还未注册的情况下，便向商标局申请注册了“菊花”牌商标。甲厂得知这一情况后以该品牌是自己首先创出，先使用为由要求乙厂停止使用该商标。而乙厂则认为该产标自己已经注册，事有商标专用权，要求甲厂停止使用。为此，双方发生纠纷

[问题]本案中谁是侵权人?90答案与分析

甲厂是侵权人，侵犯了乙厂的商标专用权。甲厂虽然使用“菊花”牌商标在先，但未注册，所以不享有专用权，而乙厂将其注册后，即取得了该商标的专用权，未经其同意，其他任何人不得使用该注册商标，否则即构成侵权。因此在乙厂将“菊花”牌商标注册后，甲厂虽使用自己首创的品牌，也构成对乙厂注册商标专用权的侵犯，应依法承担法律责任91练习１

下列可以成为商标使用的包括（）

A大上海B红十字

C天坛牌服装D红心牌手表答案：CD92练习２

注册商标的有效期起算是（）

A申请注册之日B核准登记之日

C公告日D登记日答案：B93练习３

甲卷烟公司使用“蓝鸟牌”注册商标生产卷烟。一年后发现乙厂未注册也生产“蓝鸟牌”卷烟，甲委托律师拟诉请法院求偿。乙得知后找甲，申明本厂使用该商标已有2年之久，并无假冒侵权之意，并希望协商取得甲的注册商标的使用权。甲方同意订立注册商标使用许可协议，但坚持要求乙先行赔偿

1、如果情况属实，乙的行为属于何种性质？违反了我国商标管理的哪些规定？

2、如甲乙双方达成使用许可协议，应遵循商标法哪些规定？

94分析

(1)乙的行为，首先违反了商标注册的强制性法律规定，烟草制品必须使用注册商标，其次未经注册商标所有人甲的同意，在同类商品上使用与其注册商标相类似的商标，是侵权行为，应当停止侵权行为，赔偿甲的损失

(2)如甲乙双方达成使用许可协议，应采取书面形式，并经商标局登记备案公告。乙方必须用中文注明其厂名和厂址，甲方必须监督保证乙方的产品质量95

著作权的概念：指作者对其创作的文学艺术和科学作品依法享有的权利。第四部分著作权法96一、作品的概念：指文学、艺术和科学领域内，具有独创性并能以某种有形形式复制的智力创作成果注：只要作者的思想观点等内容通过一定方式独创性的表达出来，不论是何种形式，均受著作权法的保护

第一章著作权的客体97二、作品的分类：

1.文字作品；

2.口述作品；

3.音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品等；

4.美术、建筑作品；

5.摄影制品；

98

6.电影作品及以类似摄制电影的方法创作的作品；

7.工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；

8.计算机软件；

9.法律、行政法规规定的作品99三、不受著作权保护的领域：

1.依法禁止出版、传播的作品；

2.法律、法规及官方文件；

3.时事新闻；

4.立法、通用数表、通用表格和公式100

1.著作权的保护不延伸到作品的思想、程序、操作方法、原理或者数字概念等因素，一般不受著作权法的保护；

2.历史资料不属于著作权法保护对象；

3.商品装潢可以作为著作权的客体，对于只要是作者独立完成的商品装潢属于美术作品范畴，受法律保护；

4.广告语也应当作为作品受著作权法的保护，但是仍然要求具备独创性

注意101一、著作权主体是指依法对文学、艺术和科学作品享有著作权的人二、分类：

原始主体：指在作品创作完成后，直接根据法律的规定或者合同的约定对文学、艺术和科学作品享有著作权的人

继受主体：指通过受让、继承、受赠或法律的其他方式取得全部或一部分著作权的人第三章著作权的主体102

原始主体和继受主体的区别：

1.产生资格的前提条件不同原始主体的资格基于创作行为或法律规定直接产生。继受主体的资格基于他人原有著作权的的合法存在。103

2.享受著作权的完整与否原始主体可能享有全部的著作财产权和全部的著作人身权。继受主体不可能享有完整著作权，只能取得著作财产权的部分或全部，不可取得著作人身权。104三、著作权的原始主体——作者

1.作者

《著作权法》规定：创作作品的公民是作者取得方式：采取创作主义的保护方法

2.视为作者的法人或其他组织

105四、著作权的继受主体——其他著作权人

1.其他著作权人，作者以外的其他依法享有著作权的公民、法人或其他组织、国家

2.取得方式：因继承、遗赠、遗赠扶养协议或法律规定取得著作权；因合同取得著作权；特殊的著作权主体——国家106五、特殊作品的著作权主体职务作品委托作品合作作品演绎作品汇编作品影视作品美术作品匿名作品107（一）职务作品1.概念：职务作品是指员工在受雇期间和受雇范围内所创作的作品。2.归属：（1）一般作品的著作权归作者所有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用（2）由法律规定的某些特殊的职务作品，作者只享有署名权，著作权的其他权利由法人或其他组织享有，可以给予作者适当奖励。108（二）委托作品1.概念：委托作品是指委托人向作者支付约定的创作报酬，由作者按照他人的意志和具体要求而创作的特定作品2.归属：（1）由委托人和受托人通过合同约定（2）合同没有明确规定的或者没有订立合同的，归受托人所有109（三）合作作品1.概念：合作作品是指两人以上共同创作的作品。2.归属：（1）一般有合作作者共同享有（2）不可分割使用的合作作品，合作作者对著作权的形式不能协商一致，任何一方无正当理由不得阻止他方行使（3）可分割使用的合作作品，除作品的整体著作权外，每个合作者对其创作部分享有独立的著作权110（四）演绎作品概念：是指改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品2.归属：（1）著作权由演绎者享有（2）演绎作品著作权人行使著作权时，不得侵犯原作品的著作权（3）第三人要使用演绎作品，须征得原作品作者和演绎作品作者的双重同意111（五）汇编作品1.概念：是指汇编若干作品、作品的片断或者不构成作品的数据或者其他材料，对其内容的选择或者编排体现独创性的作品2.归属：（1）由汇编人享有（2）行使著作权时不得侵犯原作品的著作权

112（六）影视作品1.概念：是指摄制在一定物体上，由一系列有伴音或无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映、播放的作品2.归属：（1）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权由制作人享有（2）编剧、导演、摄影、作词、作曲等作者享有署名权（3）电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品中的剧本、音乐等，可以单独使用的作品的作者有权单独行事其著作权

113

（七）美术作品：美术作品的性质包括原件所有权和著作权美术作品的所有权发生转移不代表著作权也发生转移。美术作品原件的展览权由原件所有人享有

114（八）匿名作品1.概念：是指作者不具名或不写明其真实姓名的作品2.归属：（1）由作品原件的合法持有人行使署名权以外的著作权（2）作者身份确定后，由作者或其继承人行使著作权115六、著作权的内容

发表权

署名权1.著作人身权修改权

保护作品完整权

116（一）发表权1.概念：是指决定将作品公之于众的权利2.注意：（1）发表权从作者创作完成作品时开始享有（2）发表权是一次性权利，只能行使一次（3）作者应采取口述、表演、出版等方式使公众感知到作品的内容（4）保护期限：作者终身加死后50年

117（二）署名权1.概念：是指标明作者身份，在作品上署名的权利2.注意：（1）如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织为作者（2）署名权不得转让、继承，也不得放弃（3）保护期限：不受限制，作者死后依然受到保护

118（三）修改权1.概念：是指修改或者授权他人修改作品的权利2.注意：修改权包括两个方面（1）积极方面：作者有权修改自己的作品。（2）消极方面：作者有权禁止他人对作品进行歪曲或删改。

119（四）保护作品完整权

概念：是指保护作品内容完整，使作品不受歪曲、篡改的权利120

复制权

表演权

播放权

展览权著作财产权发行权

制片权

演绎权

出租权

1211.复制权：是指印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻版等方式将作品制成一份或多份的权利2.表演权：是指著作权人表演自己创作的作品或者许可他人表演其创作的作品的权利3.播放权：是指著作权人许可或禁止他人播放其作品的权利

1224.展览权：是指公开陈列展出美术作品、摄制作品的原件或复制件。展览美术作品原件，必须经原件所有人同意，其他作品原件的展览权仍有著作权人享有行使展览权时，涉及肖像权的问题，一般情况下，摄制人、画家对自己的作品享有著作权；被摄制人、被画人对于自己的相貌拥有肖像权

1235.发行权：是指公开发行创作的作品或者复制品的权利。6.制片权：著作权人许可他人将自己的作品拍摄成电影、电视、录像的权利。7.演绎权：是指根据原件而创作另一部新的作品。8.出租权：是指著作权人依法所享有的出租或许可他人出租其作品的权利，可以获取报酬。124

注意

署名权、修改权、保护作品完整权的保护不受限制。著作人身权发表权与著作财产权相同，为作者终身加死后

50年。125著作财产权：

一般作品：有三层含义：作者终身；加上死后50年；截止于作者死后的第50年的12月31日。

特殊作品：匿名作品的起始日为作者首次发表日；外国作品的起始日自首次在中国境内发表之日起计算；计算机软件著作权保护期限为25年，截止与软件首次发表后第25年的12月31日，保护期限届满前，可以续展25年，最长50年。126七、邻接权（指与著作权人有关的权利，即作品传播者所享有的专有权利）

1.表演者的权利注意掌握《著作权法实施条例》第5条对表演者的定义；《著作权法》第35条规定的表演者的义务；《著作权法》第36条规定的表演者的权利。

127关于表演者权利的保护期限，著作权法实施条例中作了规定，即：表演者的保护表演形象不受歪曲的权利和表明表演者身份的权利的保护不受时间限制，许可他人从现场直播的权利和许可他人为营利目的录像并获得报酬的权利的保护期限为50年，分别从首次播放日和录音录像制作日起算。1282.音像制作者的权利注意掌握《著作权法》第39条的规定。保护期限：为50年，从录音录像制品首次出版时起计算，截止于出版后第50年的12月31日。3.广播组织的权利保护期限：广播电台、电视台的权利的保护期为50年，从该节目首次播放时起算，截止于该节目播放后的第50年12月31日。129第五讲医药知识产权的保护

130一、医药知识产权的概念医药知识产权指一切与医药行业有关的发明创造和智力劳动成果的财产权二、医药知识产权的种类

医药知识产权包括

1.专利与技术秘密

2.商标及商业秘密第一章医药知识产权概述1313.涉及医药领域的计算机软件、数据库、网络系统等4.由医药企业组织人员创作或提供条件或承担责任的有关专著、文献、百科全书、论文、档案、资料、产品说明书等作品的著作权5.与其他单位合作中涉及研究开发、市场营销、技术转让、投资等与经营管理有关的技术产品信息等132

三、医药知识产权的保护目的知识产权的保护目的：将创新技术或作品转化为经济效益要用经营理念去做知识产权工作知识产权管理就是无形资产的经营专利管理=专利经营衡量指标（专利为例）专利申请量-----专利授权量---专利效益133四、医药知识产权保护手段商标保护外观设计保护版权保护原产地保护技术秘密发明专利134其他手段植物新品种保护《保护非物质文化遗产公约》《生物多样性公约》《濒危野生动植物国际贸易公约》《野生药材资源保护条例》《药品注册管理办法》《中药品种保护条例》135国内法律制度现状（1）《商标法》-1982年3月施行，2001年第二次修改（2）《专利法》-1985年4月施行，2009年第三次修改（3）《著作权法》-1991年6月施行，2001年10月修改（4）《反不正当竞争法》-1993年12月施行（5）《野生药材资源保护条例》，1987年12月施行（6）《原产地域产品保护规定》，1999年8月施行（7）《植物新品种保护条例》，1997年10月施行（8）《中药品种保护条例》，1993年1月施行（9）《非物质文化遗产法》，2011年6月1日起施行136

基础研究（专利、技术秘密等）

开发研究（专利、技术秘密等）

产品生产（专利、技术秘密、商标

厂商标志、服务标识）市场销售（专利、商标、反不正当

竞争、商业秘密、版权）

第二章药物研发中的知识产权137

药物研究的内容

新药研究----指具有全新化学结构的、有较好疗效的、能得到专利保护的新化合物（即新化学实体）。因其可垄断市场，故尔是全世界医药界追逐的最终目标。

仿制研究----指对已有专利保护的药物进行仿制。主要是钻该专利药物在法律保护方面的漏洞，竞争和占领尚未被开发的市场。138过期药物---指对专利过期药物的仿制。主要是把握时机，迅速占领市场，这方面竞争较为激烈。metoo药---指对已知药物的化学结构的改造，找到有新结构特点、新用途、或疗效更好的药物。衍生物研究可以得到专利保护。139工艺研究---指对新老药物或有无专利保护的药物进行生产工艺的改进研究。新工艺可用专利保护。主要是打成本牌、环保牌等，目的还是占领市场。此时要注意原药物的保护类型和状态，可能存在交叉许可问题。用途研究---指对新老药物或有无专利保护的药物进行治疗用途的研究。新用途可以申请专利保护。此时要注意原药物的保护类型和状态，可能存在交叉许可问题。

140剂型研究---指对新老药物或有无专利保护的药物的原有剂型进行改进研究。新剂型可以申请专利保护。此时要注意原药物的保护类型和状态，可能存在交叉许可问题药效研究---指为提高原有药物的临床疗效所进行的研究。疗效研究不能单独申请专利。因为同一种药物，用相同方法、同一剂型治疗同一种疾病时只能有一种效果。只有当药物的结构、组成、剂型、使用方法等发生改变时，才有疗效的改变141组方研究---指组合物研究，它是药物研究特别是中医药的主要内容。组方可以申请专利保护。保护点是其配伍成份的种类或其用量及所达到的效果。组方研究是我国新药研究的一大特色和优势，我们要利用好，保护好。机制研究---指就药物对疾病起治疗作用的原理所进行的研究。作用机制是一种用科学试验方法所推测出的理论。而这种研究是永无止境的。药物作用机制研究属于基础理论研究，其本质属于科学发现，因此，作用机制研究不受专利法的保护。142

过期药物新药研究*仿制研究*

机制研究药物工艺研究*

metoo药*组方研究*

剂型研究*用途研究**有专利保护问题143第三章药品专利保护144

一、药品专利的概念、分类

药品专利，是指源于药品领域的发明创造，且转化为一种具有独占权的形态，是各国普遍采用的以独占市场为主要特征的谋求市场竞争有利地位的一种手段（一）药品专利的概念145药品研发药品注册药品定价药品生产药品招标药品销售进口药品广告药品标准药品专利146我国已授权的中药发明专利147截止2011年中药发明专利量分布情况1483.外观设计专利

1.药品发明专利

2.实用新型专利

对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案包括：

新药物新制备方法药物新用途

对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。（二）药品专利的分类149

(一)医药发明专利1.产品发明

（1）新物质（2）已知化合物（3）药物组合物（4）微生物及其代谢产物，经分离成为纯培养物，具有一定的工业用途时，可申请产品的发明专利（5）制药设备、药物分析仪器、医疗器械产品、生产该医疗器械的专用设备等

二、药品专利的类型1502.方法发明

（1）制备方法、生产工艺。（2）分析方法；（3）物质的医药用途发明（4）医疗器具的用途和使用方法，生产该医疗器具的方法；（5）生产新的微生物的方法151（二）实用新型实用新型

是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。1.某些与功能相关的药物剂型、形状和结构的改变，以避孕药品及药具居多；2.诊断用药的试剂盒与功能有关的形状、结构；3.生产药品的专用设备；4.某些药品的包装容器的形状、结构；5.制剂方面的实用新型;6.某种医疗器具。152（三）外观设计1、主要是药品外观和包装容器外观2、药品及医疗器械的新造型或其与图案色彩的搭配与组合3、新的盛放容器4、富有美感和特色的说明书、包装盒等。153专利法第二十五条：对下列各项，不授予专利权：(一)科学发现；(二)智力活动的规则；(三)疾病的诊断和治疗方法；(四)动物和植物品种；(五)用原子核变换方法获得的物质。

不授予专利权的条件154授权或驳回专利申请保密审查形式审查公开文件实审请求实质审查专利申请表申请说明书权利要求书说明书摘要文件齐全表格填写新颖性创造性实用性申请日公开日保密18个月三年内专利申请程序与审批要求155中药领域专利保护中药产品中药方法中药炮制品中药药效组分中药剂型制备方法测定方法制药用途156中药品种保护对固定配方、固定剂型和固定适应症药品的保护不是独家保护不要求新颖性和创造性

专利保护分别对药品成分、原料、剂型、药品生产、药品检测和适应症各个环节的创新技术保护独家保护要求有新颖性和创造性专利权可以阻止其他中药保护品种企业的生产、销售、许诺销售和进口157用途权利要求适应症在医药领域是非常重要的一类发明，但因为专利法将“疾病的诊断和治疗方法”排除在可授予专利的范围之外，所以其撰写形式尤其重要写为“……在制备(生产)治疗……病的药物中的用途”、或者“……用于制备(生产)治疗……病的药物”等形式是允许的158申请文件请求书说明书（包括附图）权利要求书说明书摘要（摘要附图）形式要求159化学药物的说明书的具体内容技术领域背景技术发明内容附图说明具体实施方式（实施例）附图160化学药物的说明书充分公开

化学药物发明的充分公开化学药物包括化合物和组合物要求保护的发明为化学药物本身的，说明书中应当公开化学药物的确认、化学药物的制备、以及化学药物的用途

161对于化合物，应当说明该化合物的化学名称及结构式（包括各种官能基团、分子立体构型等）或分子式，并公开与发明要解决的技术问题相关的化学、物理性能参数（包括各种定性或定量数据和谱图等）申请的化合物与已知化合物之间的区别能被清楚地辨认162化学药物的制备方法说明书中必须至少公开一种制备方法，并且该方法应当具体地说明原料物质、工艺步骤和条件、专用设备等化学药物的用途和使用效果的公开结构首创的化合物也应至少公开一种用途

163新的药物或药物组合物应当公开其具体医药用途、药理功效、有效量及使用方法；应当提供对于本领域技术人员来说，足以证明发明的技术方案可以达到预期要解决的技术问题或效果的实验室试验（包括动物试验）或者临床试验的定性或定量数据。有效量和使用方法或制剂方法等164化学药物方法发明的充分公开公开方法所用的原料物质、工艺步骤和工艺条件，必要时还应当公开方法对目的物质性能的影响方法所用的原料物质，除了化学成分、性能参数等应当公开至能被确认之外，还应当公开其来源。新的原料物质，不能从现有技术中得到的，应当公开其制备方法原料物质为天然物质的，除了公开产地外，还应当说明其基本化学成分或能确认该物质的基本参数165对说明书的补充不能允许申请人将申请日之后补交的实施例写入说明书，尤其是其中与保护范围有关的内容，更不允许写进权利要求。后补交的实施例只能供审查员审查新颖性、创造性和实用性时参考。166权利要求书发明保护的核心，范围种类：独立权利要求于从属权利要求产品（中间体）、方法、用途、必要技术特征。167化学药物权利要求化学药物权利要求应当用化合物的名称或化合物的结构式或分子式来表征。化学药物应当按通用的命名法来命名，不允许用商品名或代号；化合物的结构应当是明确的，不能用含糊不清的措词。168

组合物权利要求

组合物权利要求应当用组合物的组分或者组分和含量等组成特征来表征。组合物权利要求有开放式、封闭式。“含有”、“包括”、“包含”、“基本含有”、“本质上含有”等。“由……组成”、“组成为”、“余量为”等。169组合物权利要求组分含量可以用“0-X”、“＜X”或者“X以下”等表示，以“0-X”表示的，为选择组分，“<X”、“X以下”等的含义为包括X=0，不允许以“>X”表示含量范围。一个组合物中各组分含量百分数之和应当等于100%，几个组分的含量范围应当符合以下条件:

某一组分的上限值+其他组分的下限值≤100

某一组分的下限值+其他组分的上限值≥100170权利要求用文字或数值难以表示组合物各组分之间的特定关系的，可以允许用特性关系或用量关系式，或用图来定义权利要求。图的具体意义应当在说明书中加以说明。用文字定性地表述来代替数字定量表示的方式，只要其意思是清楚的，且在所属技术领域是众所周知的，可以接受，例如“含量为足以使某物料湿润”、“催化量的”等等。171权利要求大多数药品权利要求须写成用途限定型。

例如：一种治疗或预防糖尿病的通式（I)所示化合物。172权利要求仅用结构或组成特征不能清楚限定的化学产品（1）允许用物理——化学参数来表征化学产品权利要求的情况是：仅用化学名称或结构式或组成不能清楚表征的结构不明的化学产品。参数必须是本技术领域常用的、清楚的。在某些情况下必须使用新的参数时，所用的新参数应能使采用该参数定义的产品与现有技术区别开。173权利要求(2)允许用制备方法来表征化学产品权利要求的情况是：用制备方法之外的其他特征不能充分定义权利要求的化学产品，并且制备方法给予了该化学产品新的特性，使其能用于特定的用途。174化学方法权利要求

权利要求可以用涉及工艺、物质以及设备的方法特征来进行限定。涉及工艺的方法特征包括工艺步骤（也可以是反应步骤）和工艺条件，如温度、压力、时间、各工艺步骤中所需的催化剂或其他助剂等等。175化学方法权利要求

涉及物质的方法特征包括该方法中所采用的原料和产品的化学成分、化学结构式、理化特性参数等等；涉及设备的方法特征包括该方法所专用的设备类型及其与方法发明相关的特性或者功能等等。176用途权利要求

化学物质的用途发明是基于发现物质新的性能、并利用此性能而作出的发明。无论是新物质还是已知物质，其性能是物质本身所固有的，用途发明的本质不在于物质本身，而在于物质性能的应用。因此，用途发明是一种方法发明，其权利要求属于方法类型。177用途权利要求例如，“用化合物X作为抗感染剂”或者“化合物X作为抗感染剂的应用”是用途权利要求，属于方法类型，而“用化合物X制成的抗感染剂”或者“含化合物X的抗感染剂”，则不是用途权利要求，而是产品权利要求。178物质的医药用途权利要求

物质的医药用途发明一定以下列撰写为准：如“化合物A在制被抗抗癌药中的应用”、“组合物B在制备治疗糖尿病药物中的应用”等等。用这样的限定制药方法类型的用途权利要求来申请专利。分可选择的范围、各组分的含量范围及其对组合物性能的影响等。179化合物的新颖性现有技术中公开了发明化合物的(i)化学名称、(ii)分子式（或结构式）、(iii)理化参数和/或(iv)一种制备方法（包括原料）者无新颖性180

化合物的新颖性现有技术仅仅公开部分内容，所属领域的技术人员不能从这篇文件中或公知的常识中理解到如何得到所要求的化合物，有新颖性。181化合物的新颖性在化合物的名称和分子式难以辨认的情况下，一篇现有技术文件所公开的理化参数、或鉴定化合物用的其他参数等，可以用来破坏发明化合物的新颖性，但必须是所属领域的技术人员根据这篇文件能制造或分离出该产品。182化合物的新颖性通式不能破坏该通式中一个具体化合物的新颖性。一个具体化合物的公开使包括该具体化合物的通式权利要求丧失新颖性，但不影响该通式所包括的除该具体化合物以外的其他化合物的新颖性。一系列具体的化合物能破坏这系列中相应的化合物的新颖性。183化合物的新颖性一个范围的化合物（例如C1－4）能破坏该范围内两端具体化合物（C1和C4）的新颖性。但若C4化合物有几种异构体，则C1－4化合物不能破坏每个单独异构体的新颖性。184组合物权利要求的开放