关于申请实现担保物权的若干法律问题

关于申请实现担保物权的若干法律问题关于申请实现担保物权的若干法律问题文/王代勇一、实现担保物权程序的性质2013年1月1日起实施的新民诉法，将实现担保物权的案件列入特别程序。二、法院的审限、审级及审判组织民诉法第一百八十条规定，人民法院适用特别程序审理的案件，应当在立案之日起三十日内或者公告期满三十日内审结。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。依照第一百七十八条的规定，适用特别程序审理的案件，实行一审终审。选民资格案件或者重大疑难案件，由审判员组成合议庭审理；其他案件由审判员一人独任审理。新民诉法司法解释第三百六十九条规定，实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层人民法院管辖范围的，应当组成合议庭进行审查。三、关于实现担保物权案件的管辖法院申请实现担保物权，向担保财产所在地或者担保物权登记地基层人民法院提出。新民诉法司法解释第三百六十四、三百六十五条规定，同一债权的担保物有多个且所在地不同，申请人分别向有管辖权的人民法院申请实现担保物权的，人民法院应当依法受理。被担保的债权既有物的担保又有人的担保，当事人对实现担保物权的顺序有约定，实现担保物权的申请违反该约定的，人民法院裁定不予受理；没有约定或者约定不明的，人民法院应当受理。关于管辖权异议问题，实现担保物权适用特别程序，具有非诉性。民诉法第一百二十七条关于管辖权异议的规定不适用于实现担保物权的案件。同样，不动产专属管辖系诉讼案件中的管辖规定，在特别程序案件中不应适用。因此，对于实现担保物权案件中的管辖异议，法院无需作出裁定，也不应再经过管辖异议上诉程序，如果受理法院审查后发现不属于自己管辖，可以裁定驳回申请，申请人可以另行向有管辖权的法院提出申请。四、有权申请实现担保物权的主体民诉法第一百九十六条确定的有权申请实现担保物权的主体是“担保物权人”以及“其他有权请求实现担保物权的人”。新民诉法司法解释第三百六十一条对此做出了解释：民事诉讼法第一百九十六条规定的担保物权人，包括抵押权人、质权人、留置权人；其他有权请求实现担保物权的人，包括抵押人、出质人、财产被留置的债务人或者所有权人等。五、申请实现担保物权应当提交的材料新民诉法司法解释第三百六十七条规定，申请实现担保物权，应当提交下列材料：（一）申请书。申请书应当记明申请人、被申请人的姓名或者名称、联系方式等基本信息，具体的请求和事实、理由；（二）证明担保物权存在的材料，包括主合同、担保合同、抵押登记证明或者他项权利证书，权利质权的权利凭证或者质权出质登记证明等；（三）证明实现担保物权条件成就的材料；（四）担保财产现状的说明；（五）人民法院认为需要提交的其他材料。在实践中当然还包括申请人的身份证明材料等。六、法院受理后的审查法院受理实现担保物权的申请后，应当就主合同的效力、期限、履行情况，担保物权是否有效设立、担保财产的范围、被担保的债权范围、被担保的债权是否已届清偿期等担保物权实现的条件，以及是否损害他人合法权益等内容进行审查。必要时可以依职权调查相关事实并询问相关当事人。人民法院审查后，按下列情形分别处理：1、当事人对实现担保物权无实质性争议且实现担保物权条件成就的，裁定准许拍卖、变卖担保财产；2、当事人对实现担保物权有部分实质性争议的，可以就无争议部分裁定准许拍卖、变卖担保财产；3、当事人对实现担保物权有实质性争议的，裁定驳回申请，并告知申请人向人民法院提起诉讼。人民法院受理申请后，申请人对担保财产提出保全申请的，可以按照民事诉讼法关于诉讼保全的规定办理。关于实现担保物权是否适用调解问题，《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》中明确规定，人民法院对于适用特别程序的民事案件不予调解。如果双方当事人在案件审查过程当中，自愿进行和解的，可以达成和解协议后由申请人撤回申请，人民法院应当准许，实践中可适用裁定形式准许当事人撤回申请。如果双方坚持要求出具调解书，申请人不愿意撤回申请的，法院可根据审查标准径行作出相应裁定。七、实现担保物权案件如何收费实现担保物权案件被增列在特别程序中，按照现行《诉讼费用缴纳办法》的规定，依照民事诉讼法规定的特别程序审理的案件无需交纳案件受理费。新民诉法司法解释第二百零四条规定，实现担保物权案件，人民法院裁定拍卖、变卖担保财产的，申请费由债务人、担保人负担；人民法院裁定驳回申请的，申请费由申请人负担。申请人另行起诉的，其已经交纳的申请费可以从案件受理费中扣除。但对于缴纳的具体标准没有明确说明。司法实践中各地法院做法不一。就中国裁判文书网公布的最新判例来看，在（2014）中一法民二担字第5号民事裁定书中，广东省中山市第一人民法院依照《诉讼费用交纳办法》的规定，没有收取申请费用；而在(2014)深罗法民一初字第1818号民事裁定书中，广东省深圳市罗湖区法院采取按件的方式收取案件受理费100元；在(2014)珠香法民二担字第1号民事裁定书中，广东省珠海市香洲区人民法院则按照标的额大小收取申请费；浙江地区与广东地区存在着同样收费不统一的情况。在（2014）金浦商特字第116号民事裁定书中，浙江省浦江县人民法院对于所受理的申请未收取申请费；而在（2015）湖安商特字第1号裁定书中，浙江省吉安县人民法院按