2023年整理-律师之道：尽职调查与法律尽职调查上中下

律师之道20:尽职调查与法律尽职调查(上)孙子曰：知己知彼，百战不殆。尽职调查就是通过对商业伙伴或便为作出是否与之进行拟议的合作或交易的决定以及讨价还价甚至交(1)业务(客户/投资银行)(2)财务税务(会计师)(3)法律(律师事务所)是否需要特定的其他专业的尽职调查需要视目标公司所处的行业或者客户的要求而定。理管控层访谈、负责调查相关问题的解答和说明的人士，甚至协调钢铁本次项目的调查中，投资人/并购方需要了解目标公司的主要生产用地不良资产率等),目标公司往往很不愿意提供监管报告。不过，在尽职调查的过程中，文件基于本次项目或交易的特点或需要，有的投资人可能仅仅要求其律这一部分着重于对目标公司的沿革(即设立、变更以及存续)、股这一部分的重点在于查清目标公司资产的权属状况，是否存在瑕合同、经销协议、特许经营协议、仓储合同、运输协议、服务合同)担保合同、关联交易合同、重大资产/股权转让或处置的合同或安排本部分的调查工作应当关注目标公司是否取得环境影。向评价文否取得有关的环境许可证(如排污许可证),其环保设施设大多数情况下，会计师事务所的税务部门会负责调查目标公司在本部分的法律尽职调查中，律师应当重点调查目标公司是否在中国有尚未执行完毕的仲裁机构、法院及行政机关所作的裁(2)了解拟议交易或本次项目的类型、结构和商业目的，审阅拟议交易各方所签订(3)认真审查目标公司提供的文件，就其中缺页不全部分、尚未提供的文件(4)掌握法律尽职调查工作的节奏，确定应当着重调与客户沟通。律师应当与客户及时沟通，以了解客户的要在法律尽职调查方面的配合情况以及律师所发现有有关目标公司的阶段与目标公司人员沟通。协助目标公司人员理解尽职调查清与政府部门沟通。就目标公司的本次项目立项、用地、税与其他中介机构沟通。在现场尽职调查的进行过程中，常(7)起草法律尽职调查报告与报告摘要。法律尽职调查完成之后，律师需要将有关法律尽职调查报告动辄几十页甚或上百页，如果需要进行尽职调将重要或关键的法律相关问题总结和提炼出来，做成报告摘要(也称重要法或概要),以满足客户管理管控层的要求。(8)与客户讨论所发现的法律相关问题。在尽并购本次项目中，有越来越多的目标公司在法律尽职调(4)在目标公司将文件交付并购方及其律师之前，审查相关文件，或将属于法律尽职调查范围的文件资料或信息因其可能对对尽职调查程序管理管控不善，可能致使并购方怀疑目标公司有意掩律师之道21:尽职调查与法律尽职调查(中)律师在做法律尽职调查之前，应当做好以下准备工作：了解交易类公司基本信息的整理是很关键的，律师需要对文件进提供最重要的信息。比如一个集团公司有几十家子公司，就要区分哪股公司并将其作为重点，制作一个体现主要控股/参股公司持股情况的框架图，便于让客户初年级律师在审查公司文件时由于经验不足，怕遗漏掉重要信息，所以于脆照单全收。而目标公司情况比较复杂，有许多小股东(包括自然人股东),那么在审阅章程的时候就要关在法律尽职调查中，律师一定要对一些特别的相关问题保持高度的敏的相关问题有可能会对交易结构有影响。有的公司文件(如章程、股东间协议、委托程、投资者权利协议等),那么律师就应当对第一轮投资的文件做最详尽的摘要，因为这对客户而言非常重要。此外，目标公司曾经做过本次项目融资，有一笔10年期的贷款，贷款在与房地产并购本次项目有关的尽职调查中，律师对相关相关问题的敏感性也很重要。还要审查租赁合同的合法性、租赁登记相关问题、房地特殊公司文件可能包括批准文件、批准证书、发起人协议、出资协批文、招股说明书、短期融资券/可转债募集说明书等，不同公司形式和度注意),比如改制的法律程序存在瑕疵、国有资产不当处置等相关问题。律师在做此类尽(1)如何审查营业执照营业执照的合适的内容需要摘录，但是在审阅营业执从企业性质联想是否涉及国有或外资，以便核查关于国有企业改制以及国有资产占有、(2)如何审查章程初年级律师在审查章程的时候往往更注意实体性的规定，而忽视程序从事对拟上市公司尽职调查的律师可能会对公司治理文件看得关联交易的相关问题很重要。律师需要判断：什么样的机构在审阅历史沿革文件时既要判断某个相关问题是否为历史遗留相关问(5)如何审查对外投资文件公司对外投资文件包括集团公司持股图、合资合同、在做集团公司的尽职调查时，目标公司往往不愿意提供其子公司的文况。比如，如果中国境内设立的WFOE,最早的境外股东是中国自然人，这时律师应当审股的，这涉及典型的假合资相关问题，应该建公司合规经营文件的合适的内容很广，可能涵盖了涉审查合规经营文件的目的是为了确定目标公司是否存在非法经营的相关问题，包括生产受到行政处罚，如环保、海关、劳动、税务、质量监督、该规定审批的外商投资本次项目，上级审批机关应当自收到该30个工作日内予以撤销，其合同、章程无效，企业登记机关不予注册登记，海关不予办理但是，律师不应当机械地援引和运用这些规定的合适的内容，贸然断言律师除了分析发改委、商务部门对越权审批本次项目会采取什么措其他可能的后果。例如，根据国务院办公厅2001年就越权审批某中外合资公司本次项目发一般而言，除因各特殊行业企业业务的特殊性所决定的特殊议、知识产权许可协议、资产买卖或租赁协议、公用设施(如水、电、气)供应律师对重大合同进行尽职调查文件审阅的目的是：查明相关合同是一般而言，已经履行完毕的合同无需审阅或做摘要。此外，律师应当如何判断哪些合同才属于目标公司的主要业：务合同呢?员工租赁150平米宿舍或自行车车棚的租赁协议不能算是公司应当对目标公司的管理管控层进行访谈，了解公司的经营模式，以助这包括三个方面：对合同重要条款的摘要，对合同合法性的审查，(1)重大合同摘要排他性和不竞争性条款，特别是关于产品的销售和投资人进行与目标公司相竞争的投资程度，收回利息和本金是否存在法律上的障碍);如果是目标公司借给他人很多钱，此时就是否存在向关联人提供借款或担保的情形。母子公司之间或就可以从法律上进一步研究；对一些不正常的贷款安排(如集团内部的贷款等),律师再进行深入审查。律师之道22:尽职调查与法律尽职调查(下)法律尽职调查完成后，调查方的律师应当将其发现的相关问题、律师应当在法律尽职调查过程中，及时向客户提供阶段性报告，以在法律尽职调查结束时，律师应当向客户提交法律尽职调查报告。法由于起草法律尽职调查报告的时间较长，而客户往往希望尽快了相关问题清单或报告摘要是对法律尽职调查中发现的重大相关问题或法律尽职调查应当在约定的范围内进行，要有所为和有所不为。范围，不但可能会增加客户的法律费用成本(当然这取决于收费对于属于法律尽职调查范围的事项，律师则必须尽到审慎的职责。例如，律师在审阅目又如，有的企业提供了税收主管部门的完税证明，但是在尽职调在法律尽职调查进行的过程中，往往有会计师事务所同时在现场做财其是否履行了纳税义务，是否实际缴清所处罚金，同样要取决于会计师事务所通常，律师需要在规定的较短时间内完成对目标公司的法律尽职调比如，对于目标公司没有获得土地使用权证的相关问题，律