英国法上的浮动抵押制度

英国法上的浮动抵押制度

一、浮动抵押的设置可以通过英国法建立浮动贷款的财产正在逐步扩大。起初,1862年,在霍罗伊德诉马绍尔案中,法院只承认旧设备以及在经营过程中可能购置的新设备才得以在其上设定浮动抵押。随后通过个案扩充,上诉法院第一次承认了将来物抵押的效力,同时将将来物定义成“业务及由其产生的所有金钱或能够折算成金钱的财产”,特别是应收账款成为重要的浮动抵押适格财产。自此,英国浮动抵押制度允许在包括企业一切现有的、将来的全部或者部分财产(动产、不动产等)设立担保,而不局限于生产设备、原材料、成品、半成品这四类动产。二、商事主体的信息披露义务衡平法更注重对债权人、投资者利益的保护,因此,英国法中将浮动抵押人限定为公司,而不包括自然人、合伙等非公司形式。相对于这些商事主体,公司特别上市公司的信息披露义务使得其财务信息更容易被获取,从而避免了欺诈以及无力清偿风险。同时浮动抵押人也可以是债务人外的第三人。为了鼓励商业交流,法律并没有对抵押权人做出明确的限制。任何商主体都可以成为浮动抵押权人。三、英国法律中浮动抵押贷款的设立和生效模式(一)担保物权的一般规则作为担保性质物权的一种,浮动抵押权的设立也需要遵循担保物权的一般规则和原理。同时,浮动抵押合同与其他性质的担保合同在设立上有着一定程度的不同之处1.抵押合同的内容和执行应注意波动抵押事实2.有一些关于有效时间的特殊规定。换句话说，通过双方约定的生效时间来确定(二)不立案的风险是不可与第三人对抗1.即使漂浮的抵押贷款没有得到登记，合理的第三方也可以抵制，即与债务人经常发生商业交易的债权人2.在苏格兰法中，保留登记效力原则，即浮动抵押，即不存在撤销效力四、浮标定额制度的三项支柱为了保护债权人利益和商业秩序,衡平法有三大制度设计,也构成了英国法上浮动抵押制度的三大支柱。(一)拯救公司,避免浮动抵押该项制度又叫行政接管人,即当抵押人公司资不抵债时,法院直接指派或者责令债权人任命接管人接管该公司,接管人的任务是拯救公司,避免其破产。只有当浮动抵押人公司真的需要破产清算时,才能固定化或者结晶化财产,以清偿债务。注意,接管人不等于破产管理人。(二)浮动抵押合同的风险框定财产权控制是指债权人为了保护自身权利,将风险框定在一定范围,在浮动抵押合同中或者另行约定,其有权干预甚至限制抵押人对部分财产的处分,以防止价值的折损或者利益的减少。(三)对不当处分财产的认定承接财产权控制制度,禁令制度是指一旦抵押人不当处分了财产,债权人有合理理由认为这会损害其预期利益,则可以申请法院出具禁令,从而否认这次财产处分,使之回复到初始状态。五、这种抵押贷款制度的实践(一)固定抵押担保优先受偿一旦企业破产,众多关联方就会最大限度地主张自身权利。但根据英国现行《破产法》的规定,当公司发生破产清算时,首先应当清偿破产费用等法定费用,其次应当清偿有固定抵押担保的债务,因为普通法认为固定抵押债的担保上具有最优先地位,即使实践中固定抵押设定在后,固定抵押权人也能够优先受偿。再次,才能清偿浮动抵押担保的债务。(二)行政管理人员的任命权被取消现今英国法对于浮动抵押制度采取了削弱主义的态度(三)浮动抵押的判断标准在英国法允许账目债上的固定抵押权之前,区分浮动抵押和固定抵押并没有太大的争议和纠葛。我们甚至通常可以依据上文RomerL.J提出的三个建议标准来判断一份抵押是否属于浮动抵押。但是,当法律承认账目债项上的固定抵押后,这三标准说受到了挑战,前两个标准已经成为浮动抵押制度和账目债项上的固定抵押制度共享的标准,同时,第三个标准是否是浮动抵押制度所独享的判别标准在司法判例上也开始存在着不同。(四)双重登记的登记基础是善意第三人英国法中浮动抵押制度如果不进行