合同的履行专业知识讲座

第四章协议履行第1页第一节协议履行概述一、协议履行概念协议履行是指债务人全面、适本地完成其协议义务，使债权人协议债权得到完全实现。协议义务和协议规定义务是不一样。协议规定义务是当事人确定商定义务，而协议义务不仅包括商定义务，还包括法定义务。第2页协议义务:

先协议义务:成立之前,法定。主给付义务:履行中,商定。附随义务:

履行中,法定；履行后(后协议义务)。附随义务，是为了圆满完成协议主给付义务，当事人虽没有在协议中商定，但仍应履行法定辅助义务。所谓“附随”，是指附随主给付产生义务。附随义务主要作用，是辅助主给付义务履行，以保护债权人履行利益圆满实现。第3页如，张三卖给李四50只羊，双方商定3天后交货，为节省饲料，张三3天内2天没有给羊喂饲料。根据老实信用标准，张三行为违反了保护李四协议履行利益附随义务。再如，张三把房屋租给李四，租期到了李四搬家走。不过，尚有李四邮件送到出租屋。这时张三就有通知李四来取邮件义务。尚有，协议履行完成，双方都有为对方保密义务。第4页这些法定义务包括：根据协议性质、目标和交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。履行一般是作为方式，如交付标物、支付货款、加工制作、运输物品等。履行也能够是不作为，如当事人根据商定不参与某一交易。第5页二、协议履行制度1、协议履行过程（1）为执行协议义务所作准备；准备行为在协议履行中地位日益主要，并赋予协议当事人以中断协议权利。例如，《联合国国际货物销售协议条约》第71条要求，假如签订协议后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行大部分主要义务，一方当事人能够中断履行义务：第6页履行义务能力或信用具有严重缺陷；该方在准备履行协议或履行协议中行为表白他将不履行其主要义务。（2）详细协议义务（协议要求义务）履行——传统意义上协议履行；（3）义务履行完成后善后义务。

第7页《协议法》第60条当事人应当按照商定全面履行自己义务。（协议主要义务）当事人应当遵循老实信用标准，根据协议性质、目标和交易习惯履行通知、帮助、保密等义务。（附随义务）

2、协议履行中详细规则协议履行规则、协议履行中抗辩权、协议履行保全制度。第8页三、协议履行标准1、一、实际履行标准实际履行标准，是指当事人根据协议商定标来履行，不能随意用标替代物来履行标准。在下列情况下排除实际履行标准适用：(1)以特定物为协议标物，假如履行协议步，该物已经毁损、灭失。第9页(2)债务人不能按照协议商定履行期交付标物，再交付对接收方已经失去意义，则当事人能够不再适用实际履行标准。(3)交付标物不符合协议要求，权利人不再要求实际履行，则另一方当事人无须再对其履行进行修正。第10页2、合适履行标准协议合适履行标准，又称为正确履行标准或者全面履行标准，是指协议当事人按照协议商定标以及其质量、数量，由合适主体在合适履行期限、履行地点，以合适方式，全面完成其协议中商定义务履行标准。第11页3、协作履行标准(1)债务人履行债务，债权人应当及时适本地受领给付；(2)一方当事人履行协议时，另一方应当应对方要求提供力所能及便利条件；(3)协议一方当事人在对方因故不能履行协议或者不能全面履行协议时，应当及时采取合理措施以避免损失产生和扩大，否则应当对因未及时采取合理措施致使损失扩大部分自行承当责任；第12页(4)因发生客观情况，一方当事人不能履行协议，应当及时通知对方，采取积极措施，以避免损失发生或者避免损失扩大；(5)在履行协议过程中，双方当事人发生争议，应当实事求是地积极承当责任，不得推诿。第13页4、经济合理标准(1)债务人能够选择最具经济效益协议履行方式(2)根据经济合理标准选择履行期(3)当事人变更协议应当体现经济合理标准(4)对当事人违约行为进行补救时，也应当遵循经济合理标准第14页第二节协议履行详细规则一、协议条款商定不明履行规则1、协议生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有商定或者商定不明确，能够协议补充；不能达成补充协议，按照协议有关条款或者交易习惯确定。按照上述规则仍不能确定，适用下列规则：第15页（1）协议当事人未明确商定履行地，应当在下列地点履行：A、借款协议在贷款人住所地履行B、经公证赠与协议在受赠人住所地履行；C、动产租赁协议在租赁物所在地履行D、承揽协议在承揽人住所地履行；E、给付货币协议，应当在接收货币一方即借款人所在地履行；第16页F、交付不动产，在不动产所在地履行；其他标，在履行义务一方所在履行。（2）质量：按照国家、行业标准履行；无国家、行业标准，按照一般标准或符合协议目标特定标准履行。（3）价款、报酬：按照协议签订地市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价，按照要求执行。第17页（4）履行期限不明确，债务人能够随时履行，债权人也能够随时要求履行，但应当给对方必要准备时间。例如，订购家俱要给制作人必要生产时间、运输时间等。（5）履行方式不明确，按照有助于实现协议目标方式履行。履行方式，是指采取什么办法来实现协议所要求双方当事人义务。（6）履行费用：履行义务一方负担。第18页二、价格调整时履行规则1、执行政府定价或者政府指导价，在协议商定交付期限内政府调整价格，按照交付时价格履行。2、逾期交付标物，遇价格上涨时，按照原价格执行，遇价格下跌时，按照新价格执行；逾期提取标物或者付款，遇价格上涨时，按照新价格执行，遇价格下跌时，按照原价格执行；第19页三、第三人履行规则1、当事人商定由债务人向第三人履行债务，债务人未向第三人履行或者履行不符合商定，应当向债权人承当违约责任。2、当事人商定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行或者履行不符合商定，债务人应当向债权人承当违约责任。第20页四、情事变更规则1、情事变更概念情事变更是指法律效力发生原因法律要件（法律行为或其他法律事实）之基础或环境之情事，因不可归责于当事人事由，致有非当初所得预料之变更，而使发生原有效力，显有悖于诚信标准（显失公平）时，应认其法律效力有相称变更规范。第21页2、情事变更特性情事变更为有关法律效力一般问题，应属于民法总则之范围。然而该规则事实上在协议关系中适用最多。大陆法系国家通过立法或判例来确认情事变更标准，实为诚信标准在债法中详细体现。第22页3、情事变更规则历史沿革（1）按照通说，情事变更标准起源于12-13世纪注释法学派著作《法学阶梯注释》中“情事不变条款”，即假定每一种协议均包括一种具有如下含义条款：缔约时作为协议基础客观情况应继续存在，一旦这种情况不存在，准予变更或解除协议。第23页（2）在18、19该条款适用过于泛滥，损害了法律秩序安定而被严格限制甚至禁用，实际情事变更标准得到确立并在审判实践中得以广泛适用，是20世纪23年代后来事情。第24页4、情事变更效力通说以为，情事变更标准适用第一效力为变更协议，第二效力为提前终止或解除协议。根据学者胜本正晃观点，由于“当事人当初希望发生一定法律效果而进行法律行为，故在法律生活积极性保护上更希望尽可能发生近其希望效果。”因此，情事变更标准第一效力是协议调整。第25页学者北山修悟以为有关协议调整必要性有下列理由：①协议长期性与复合性；②协议解消不当当性较大；③不确实要素多；④作为协议当事人国家或公公司存在。日本学者五十岚清根据德国norberthorn专家再交涉义务理论，以为情事变更时首先应在当事人之间就协议调整进行商谈（再交涉），而不是选择终止或消灭协议。第26页5、情事变更与不可抗力、商业风险、诚信信用区分（1）情事变更与不可抗力《民法通则》第153条对不可抗力作了如下定义：“本法所称‘不可抗力’，是指不能预见、不能避免并不能克服客观情况。”可见，不可抗力与情事变更区分如下：A、客观情况不一样，前者是起因于重大自然灾害和重大社会事件，后者一般是由社会经济情事变化引发。第27页B、履行后果不一样，前者发生后，协议所有或部分义务不能履行；后者发生后，协议一般仍能履行，只是履行后会造成显著不公平后果。C、影响范围不一样，前者既可适用于契约关系，又可适用于侵权关系；后者仅适用于契约关系。第28页（2）情事变更与商业风险商业风险是指当事人在经济交往中也许遇到并应当承当正常损失。它同情事变更区分如下：A、性质不一样，前者为正常风险，后者为意外风险。B、对当事人主观要求不一样，前者是当事人在订约时能够预见，如未预见可归责于当事人主观过失；后者为当事人在订约时无法预见，故其未预见不可归责于当事人主观过失。第29页C、引发事由不尽相同，前者主要由一般经济情事所致，后者可为不可抗力、重大经济情事和其他社会事由所致。（3）情事变更标准与诚信标准诚信标准基本要求是：当事人参与民事活动并在其中实行民事行为时，一定要使其他有关当事人与自己于互相之间实现利益平衡。第30页依台湾学者林荣耀先生见解，在发生情事变更情况下，若绝对无限制严守契约，势必有违诚信标准。而法律本身又具有稳定性与适应性两相反之性能，就稳定性而言，契约应严守；就适应性而言，应认可情事变更标准。详细言之，二者区分有：诚信标准较情事变更标准，为上位概念，即情事变更标准是诚信标准适用。“然诚信标准过于笼统，在详细适用过程中也许会出现宽严不一情况，从而动摇信守商定标准。第31页6、我国看待情事变更态度（1）我国《协议法》态度我国《协议法》并不认可情事变更标准。之因此如此，根据全国人大法律委员会《有关协议法草案审议成果报告》所述，是由于“根据现有经验，对情事变更难以作出科学界定，并且和商业风险界限也难以划清，执行时更难操作，事实上只有在非常特殊情况下才能适用情事变更标准，目前在协议法中作出要求条件尚不成熟。”第32页（2）对情事变更争议A、某些学者以为，新《协议法》否认情事变更标准原因有：其一，强调深入确立协议自由观念之必需。其二，适应目前社会经济条件下严守协议客观要求。其三，避免情事变更标准被滥用之需要。其四，利用其他法律制度可较好处理情事变更问题。（如援用诚信标准、公平标准）其五，确立情事变标准将对许多回避风险、分散风险制度如保险、信息咨询、期货制度造成不良影响。第33页B、另有些学者则以为，情事变更标准只是作为以合意说为基石协议法理论例外，只有在发生显失公平条件下才也许适用，故不会影响我国目前确立协议自由观念、严守协议大环境。而出于避免情事变更标准滥用及它也许对某些合理制度产生不良影响之考虑而主张不设置情事变更标准，则无异于因噎废食、杞人忧天。退一步来讲，由于情事变更标准是基于维护社会实质正义衡平立场，应允许法律凌驾于协议当事人自主意思第34页之上；出于避免协议当事人由于其缔约时所无法预料且无法控制社会变故而获取不合法利益或蒙受意外损失显违人类一般公正观念情况发生，也应积极介入、干预、重构协议关系。当然，为了避免该标准也许造成司法专横而给当事人自由权利带来伤害，及协议当事人为逃避因自己不谨慎交易行为所招致损失而滥用该标准，法律可在确立该标准时对其加以严格限制适用条件，同步加强对法官监督措施，控制法官自由裁量权。第35页五、其他履行规则1、提前履行规则债权人能够回绝债务人履行债务，但提前履行不损害债权人利益除外。债务人提前履行给债权人增加费用，由债务人负担。2、部分履行规则债权人如以为部分履行并没有损害其利益，能够接收履行，但债务人部分履行债务给债权人增加费用，应由债务人负担。第36页3、中断履行规则或提存债权人分立、合并或者变更住所未通知债务人，致使债务人无法履行，债务人能够中断履行或提存。第37页第三节协议履行中抗辩权一、履行抗辩权概念和意义：

1概念：履行抗辩权是基于双务协议，债权人要求债务人履行义务，债务人根据合法理由回绝履行权利，即保存给付。换言之，当为不为，有理成立，无理违约。（不为抗不为）第38页一方祈求对方交付，对方有理回绝。“理”（1）对方未履行；（2）瑕疵履行；（3）要有证据；（4）无证违约。履行抗辩权与留置权不一样。留置是他物权，是留置他人财产；履行抗辩权是保存自己给付。2意义：履行抗辩权是债务人权利，因此履行抗辩权是从债务人角度为确保协议双方正确履行而设置，主要是利用协议相对性，以保护交易安全，减少履行风险，促进双方合作。第39页二、同步履行抗辩权（一）概念同步履行抗辩权，又称不履行协议抗辩权，是指在未商定先后履行次序双务协议中，当事人一方在对方未为看待给付之前，有权回绝履行协议义务权利。《协议法》第66条要求：“当事人互负债务，没有先后履行次序，应当同步履行。一方在对方履行之前有权回绝其履行祈求。一方在对方履行债务不符合商定期，有权回绝其对应履行祈求。”

第40页（二）同步履行抗辩权适用条件

1、必须是因同一双务协议互负债务

2、双方互负债务均已届清偿期3、对方未履行或履行不符合商定4、对方看待给付是也许履行第41页（三）效力同步履行抗辩权非永久抗辩权，能够产生临时阻却对方祈求权效力。当对方履行了协议，行使抗辩权一方也应当恢复履行。双方都行使同步履行抗辩权，可造成协议自然终止。为处理这个问题，在实践中双方到银行设置中间安全账户；也能够提供担保。第42页三、不安抗辩权（一）概念不安抗辩权是指在双务协议中后履行一方出现如财产显著减少待情况难以看待给付时，先履行一方有权回绝履行自己义务权利。又称为先履行抗辩权。换言之，先履行一方因对方没有履行能力或信用，要求对方提供担保后再履行。第43页这是我国独创《协议法》第68条，但吸取了大陆法系不安抗辩权和英美法系预期违约制度，三者共同都是一方在对方出现难以看待给付时，能够回绝己方履行。但三者不一样之处于于：（1）在适用发生原因上，先履行抗辩权犹如英美法系采取多原因主义（“财产减少”明示原因，商业信誉下降默示原因），不一样于大陆法系单一原因主义（财产减少明示原因）；第44页（2）在适用主体上，先履行抗辩权与大陆法系相同，只适用于单一主体即先履行一方，而与英美法系不一样，英美法系适用于协议中任何一方。如：甲商场与乙公司订了500台电视机买卖协议，由乙先供货，甲后付款，后乙发觉甲经营不善、产品积压价值达成1000万，对许多供货商已不能付款，乙以此作为证据，回绝先将500台电视机交付给甲，乙行为是否组成违约？第45页答案是不仅不违约，反而是合法行为，履行使不安抗辩权，目在于防止风险和损失扩大。（二）适用条件：1、须是同一双务合同互为对待给付义务（同前）2、须在合同成立后履行届满前第46页《协议法》68条4条先履行抗辩权法定事由：（1）若在协议成立前出现，一方故意隐瞒这些真实情况，使对方与之签订协议，那对方能够”缔约过失责任”要求其承当法律责任；（2）若协议已履行完成，则先履行抗辩权无行使之必要。第47页3、须出现后给付义务人难为看待给付危险确实切证据，（发生先履行抗辩权原因）（1）经营情况严重恶化：“严重恶化”是弹性要求，德国和我国台湾地域标准是“难为看待给付”，既包括恶化“现实”，也包括“恶化”也许。例如：订货10万元，但却只能生产品1/3。（2）转移资产、抽逃资金以逃避债务：《民法通则》第49条，《公司法》也有类似要求。第48页例如：有公司有债不还却将公司财产假赠给第三人，或者通过以公司财产为股东作担保抽走资金，就可认定目标是逃避债务，二者有因果关系。（3）丧失商业信誉：判定标准为：A，对于有一般商业知识人来讲，若以为同某个公司进行交易存有信任危险。B，商业信誉丧失已形成。（4）有其他丧失或者也许丧失履行能力情形。第49页例如，公司因制假被行政以行政处罚；因其工作、胁迫他方已被判法院事实存在或已进入行政、诉讼、仲裁和序或被法院、仲裁机构裁决成立。又如，甲药店与乙药厂签订协议购买乙药品、由甲先付款，乙后供货。后甲发觉丙起诉乙卖伪劣药品，法院虽未作出判决但给庭审质证已证明该事实。甲和丙买虽然不是一种药，但甲以乙卖伪劣药品、信誉扫地为由能够行使先履行抗辩权，回绝先付款，而不认定为违约。第50页（三）行使1.举证责任。中断履行一方，即行使履行抗辩权一方负有对相对人欠缺信用、欠缺履行能力举证责任。“当事人没有确切证据中断履行，应当承当违约责任”（《协议法》第68条第2款）。假如没有上述要求，交易安全将被破坏殆尽，人人能够随意不履行协议。第51页2.通知义务、恢复履行及解除。《协议法》第69条要求：“当事人根据本法第六十八条要求中断履行，应当及时通知对方。对方提供合适担保时，应当恢复履行。中断履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供合适担保，中断履行一方能够解除协议。”第52页（1）通知义务履行，使对方有寻找担保或者证明自己有信誉、有履行能力机会。（2）从条文来看，中断履行似乎是解除前置性条件。其实，后履行义务人组成预期重大违约时，先履行义务人能够直接通知其解除协议（参见协议法》第94条第2项）。第53页（四）效力 1行使不安抗辩权只是“冻结”或这说中断履行效力，不是终止履行协议效力。注意区分“中断”与“终止”。2行使不安抗辩权后，对方提供了担保或者恢复了履行能力，先履行一方应当履行义务。不安抗辩权与其他履行抗辩权同样，是一时抗辩，不是永久抗辩。第54页四、后履行抗辩权这是指在双务协议中应当先履行一方当事人未履行或者不合适履行、到履行期限对方当事人享有不履行或者部分履行权利。《协议法》要求，当事人互负债务，有先后履行次序，先履行一方末履行，后履行一方有权回绝其对应履行要求。先履行一方履行债务不符合商定，后履行一方有权回绝其对应履行要求。第55页后履行抗辩权属于延期抗辩权，只是临时制止对方当事人祈求权行使，并非永久抗辩权。当对方当事人完全履行了协议义务，后履行抗辩权消灭，当事人应当履行自己义务。当事人行使后履行抗辩权致使协议拖延履行，拖延履行责任应由对方当事人承当第56页第四节协议保全一、概念：协议保全是债权人为避免债务人减少财产危害债权所采取措施，包括代位权和撤消权。换言之，债务人减少财产危害债权，债权人有权代位追索和撤消其行为。意义：债务人财产是债权得以清偿确保。法律为避免债务人财产不当减少而设债保全制度。第57页代位权是针对债务人悲观行为，撤消权是针对债务人积极行为。二者都是为了排除对债权危害，实现债务人财产权利或者恢复债务人财产，使之能够以财产保障对债权人清偿。代位权和撤消权都是债权人基于债效力对协议之外第三人行使权利，因此协议保全被称为债权对外效力。协议保全与履行抗辩权区分：协议保全是从债权人角度设定权利，履行抗辩权是从债务人角度设置权利。第58页二、代位权（一）代位权含义和意义1代位权含义。代位权，是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有到期债权，而有害于债权人债权时，债权人为保障自己债权，以自己名义行使债务人对次债务人债权权利。换言之，债务人对第三人享有到期债权，但不主张，债权人能够用自己名义代之向第三人主张，自己受偿。债权人为原告，第三人为被告，要求第三人向自己履行对债务人到期债务。

第59页

2意义：代位权基本功能是保全债务人财产，增加债权担保力，使债权人直接取得清偿。这种设计，能够减少连环债履行步骤。债权人能够越过债务人以原告名义直接起诉第三人，取得债权清偿。因此，代位权对处理三角债、连环债，避免当事人诉累，维护债权人利益，维护交易安全具有主要作用。法定之债，合意定之债都能够代位。第60页

案例：甲方为工程发包人，乙方为承包人，乙方经甲方同意，将土方工程（挖坑）分包给工头张某，张某雇佣了97个农民完成了土方工程。邻近春节，该97个农民找工头索要工钱，张某找乙方索要，乙方以甲方不给为由回绝。张某无法支付工钱，又怕农民打他，就躲了起来。问题：农民还能够向谁索要？

第61页答案：能够提起代位权诉讼，向乙方索要，分包协议是否有效，不影响代位权成立。目前理论以为，不能向甲方索要。条件：1两个债权都是金钱之债；2均已到期；3均未超出诉讼时效。假如乙对丙债权是抚养费，或人身伤害损害赔偿费，或者工资，保险费等，不能行使代位权。这些是严禁强制执行债权。第62页又如：退休工人王某向领居张某借款1000元，到期不还钱，同步王某怠于行使自己到期债权（不去领退休金），则张某是否能够对王某退休金行使代位权？第63页（二）代位权特点：1代位权是法定权利。论双方是否商定，只要债务人不主张对第三人债权危害债权人利益，债权人就能够依法行使代位权。2代位权是主体代位，债权人以自己名义代债务人，祈求第三人清偿。债权人以自己为原告，以次债务人为被告提起诉讼。债权人与第三人之间是以债务人存在为纽带，由法律直接要求产生。代位权行使成果，使债权人直接取得清偿。

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3代位权行使详细方式，是裁判方式。从国外立法例来看，代位权行使方式，无非是两种：一种是裁判方式，一种是直接行使方式。我国采取了裁判方式，指法院判决方式，不包括仲裁方式。

第65页4代位权行使效力代位权包括三个法律关系。（1）债权人与债务人，（2）债务人与第三人（次债务人），（3）债权人与第三人。代位权经法院判决认定后，第三人向债权人清偿。在对应数额内，第三人不再向债务人清偿，债务人也不再向债权人清偿，即不能双重清偿。

第66页注意：代位权成立后，债务人对对应债务免责，由于债务转移给了第三人。甲（债权人）————乙（债务人）||丙（次债务人）第67页案例：乙欠甲500万无力归还，但乙对丙享有债权600万，乙怠于向丙行使债权。则甲方直接起诉丙，法院判决丙直接向甲还500万。然而只执行了250万。这时甲向乙主张剩下250万债权。问题：乙是否应当支付给甲250万？分析：由于甲行使了代位权，乙对丙债权转让给了甲，甲与乙、乙与丙之间对应债权债务关系消灭。（协议法73条）因此，乙不应当支付给甲250万。第68页

（三）代位权成立

1、债权合法。无论是协议之债,还是不当得利之债、无因管理之债、侵权之债等，都能够提起代位权诉讼，即无论债发生原因，只要合法即可。同步，债权人对债务人债权应当到期。

第69页案例：甲方向乙方提供了200万元借款，商定利息20万元，协议到期乙方没有还款。甲方数次向乙方催要无果。这时甲方发觉丙方欠乙方300万元工程款。甲不是金融公司，无权放贷，甲乙之间协议是无效，利息应当给予追缴，但甲方200万元本金是合法财产应当返还。这样，甲方行使代位权就有了前提。甲方能够起诉丙方，要求丙方直接向自己清偿200万元。第70页

2、债务人尚有债务人，且债权到期（两个债权都到期）。假如债务人没有对次债务人（第三人）债权，代位权无从谈起。债务人债权已经到期，才有祈求权，债权人才能行使债务人祈求权。3、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。债务人没有通过诉讼或仲裁方式，向次债务人主张其享有到期债权，致使债权人到期债权未能实现。第71页注意：第一，债务人对次债务人债权是金钱之债。由此，债权人对债务人债权也应当是金钱之债。不然就无法等同，就难以行使代位权。第二，债务人对次债务人没有以诉讼或者仲裁方式行使债权。假如债务人对次债务人有催告、催交行为，不影响债权人行使代位权。第三，债务人对次债务人怠于行使债权，与债权人债权不能实现有因果关系。

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4、债权不是专属于债务人本身债权。专属于债务人本身债权，是指与债务人身份和生活需要（不可或缺需要）紧密相连债权，对于个人生活具有特殊主要性，法律给予特殊保护，排除代位权范围之外，只有债务人才能行使。如：劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安顿费、人寿保险、人身伤害赔偿祈求权等。5、代位权行使范围以债权人债权为限。第73页（四）进行代位权诉讼若干问题1代位权诉讼管辖。由被告住所地法院管辖。被告是次债务人（第三人）即债务人债务人。故由次债务人住所地法院管辖。2诉讼第三人。（1）债权人诉次债务人，假如债务人不参与诉讼，次债务人抗辩权是否能够成立无从认定。另外，在代位权诉讼中，实际审理二个法律关系即债权人与债务人，债务人与次债务人。假如债务人不参与诉讼，等于剥夺了债务人诉权，因此，债务人应当参与诉讼。

第74页（2）当两个以上债权人起诉，而债务人对次债务人债权数额不足以清偿两个原告债权总额时，分别审理会造成判决和执行上冲突。因此，应当合并审理，各原告债权，根据百分比受偿。3.财产保全在代位权诉讼中，债权人祈求人民法院对次债务人财产采取保全措施，应当提供对应财产担保。第75页4.行使代位权必要费用，由债务人负担。（1）诉讼费在代位权诉讼中，债权人胜诉，诉讼费由次债务人负担，从实现债权中优先拨付。（2）律师代理费，按标准收费。

第76页5.代位权诉讼祈求数额使代位权祈求数额超出债务人所负数额或者超出次债务人对债务人所负债务额，对超出部分人民法院不予支持。6.债权人行使代位权时，次债务人有抗辩权因债务人对债权人有抗辩权，次债务人对债务人有抗辩权，这两个抗辩权均可由次债务人向债权人行使。第77页三、撤消权（一）撤消权概念保全撤消权，是债权人对债务人减少财产危害债权行为，祈求法院撤消权利。换言之，债权人祈求法院撤消债务人减少财产危害债权行为。

原告（债权人）→诉→被告（债务人），列第三人(受赠人、受益人、受让人)由第三人将财产回归债务人。

第78页注意：保全撤消权与协议撤消权有主要区分。其一，保全撤消权是债权人祈求法院撤消债务人与第三人之间已经生效法律关系，使债效力扩张及于第三人。协议撤消权，不包括第三人。其二，保全撤消权是为了维护债务人清偿清偿力。协议撤消权则是为了消除当事人意思表达瑕疵造成危害。第79页（二）撤消权成立1债务人实行了减少财产行为。（1）放弃到期债权；（2）无偿转让财产；（3）以显著不合理低价转让财产。债务人有偿转让财产时，第三人须有过失，非善意取得。

第80页债务人向第三人低价转让财产时与第三人成立了交易关系，为确保交易关系，第三人有过失，债权人才能行使撤消权。第三人过失是故意即主观歹意，不是过失。2债务人行为已损害了债权。债务人财产，是对债权一般担保，或者说是对债权责任财产。债务人减少财产处罚行为，造成无能力对清偿无清偿债务即有害于债权。第81页如：甲方欠乙方1000万元，甲方有3000万元资产，甲方向丙方低价处罚了1000万元财产，就不能以为是造成对债权人侵害。3撤消范围以债权财产数额为限。第82页（三）撤消权行使1撤消权主体是债权人。撤消权主体，是因债务人不当处罚财产而受其害债权人。债权人为数人时，能够共同行使此权利。2债权人以自己名义通过诉讼行使权利。债权人为原告，债务人为被告，受益人或者受让人为诉讼第三人。假如债权人提起代位权诉讼，未将受益人或者受让人列为第三人，人民法院能够追加该受益人或者受让人为第三人。

第83页3除斥期间。撤消权自债权人懂得或者应当懂得撤消事由之日起一年内行使。自债务人行为发生之日起五年内没有行使撤消权，该撤消权消灭。（1）“一年”和“五年”性质。《协议法》要求“一年”和“五年”都是不变期间，都是除斥期间。例如，债权人懂得债务人有害处罚行为时，已经距该行为四年半，则债权人行使撤消权期限只有六个月。第84页（2）规定期间限制意义。为保证债务人与第三人财产关系稳定性，《合同法》规定了行使撤销权时间限制。法律为了防止债权人撤销权保留时间过长，规定了“一年”和“五年”限制。（3）除斥期间与诉讼时效区别除斥期间是不变期间，诉讼时效可以中止、中断；除斥期间届满实体权利消灭，诉讼时效届满实体权利存在，胜诉权消灭。第85页（四）撤销权行使效果撤销权效果，在于债务人财产回归，债权人并不直接获得财产，这一点与代位权有明显不一样。债务人财产回归之后，不仅行使代位权债权人享有利益，其他债权人，都可以因此享有利益。因债务人总财产是其总债务担保。但基于公平原则，行使撤销权原告，应就在诉讼上所支出必要费用，优先受偿。

第86页（五）诉讼中有关问题1.管辖。由被告住所地法院管辖，即由债务人住所地法院管辖。《最高人民法院有关适用〈中华人民共和国协议法〉若干问题解释（一）》第23条要求：“债权人根据协议法第七十四条要求提起撤消权诉讼，由被告住所地人民法院管辖。”

第87页2.合并审理。（1）两个以上债权人提起撤消权诉讼，法院能够合并审理。（2）债权人在行使撤消权同步，能够起诉债务人祈求履行义务（给付之诉）。撤消之诉+给付之诉3、费用承当。债权人行使撤消权必要费用，由债务人负担。包括律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过失，应当合适分担。

第88页总结：1代位权，你欠我不还，他欠你不要，我代你追要。2撤消权，债权你放弃，赠与卖价低，我告他返还。

第89页案例1甲、乙两公司在1月20日签订了协议，由甲卖给乙1台机器价款为620万元，交货时间为1月23日，付款时间为2月25日。1月25日甲交货后，乙以为机器质量较好，未依约支付价款，又于与乙签订再购买一台机器协议，交货日期为3月25日。至3月25日，甲回绝发货。问题：甲公司回绝第二份协议发货是什么性质抗辩权？第90页分析：1、不是同步履行（同为抗辩），因商定了履行次序。2、不是先履行抗辩权（先为抗辩），因甲方应先履行。3、是不安抗辩权吗？案例中没有告诉乙没有履行能力，但告诉了乙方未付第一种协议货款。因此，甲公司能够乙公司未支付第一份协议货款为由回绝第二份协议发货，由于乙欠缺信用。第91页案例2、A给B公司发货，标额为100万元，由C公司提供支付货款确保担保。标物质量有重大瑕疵。B公司找C公司支付。C公司能够拒付，C公司理由何在？第92页分析：1A先发货，B后付款。协议有先后次序。2A先发货有瑕疵，B行使了先履行抗辩权，不付货款。3A向担保人C要款，C以B拒付理由，为自己拒付理由。根据《担保法》第20条要求，确保人能够行使债务人抗辩权。那么C公司行使是何种抗辩权呢？在存在担保情况下，被担保人（债务人）是后履行义务人。因此，C公司行使绝不是不安抗辩权，而是先履行抗辩权。C公司以B公司拒付理由，为自己拒付理由。第93页案例3甲方2023年1月将建搂工程发包给乙方，在建设工程协议中商定：甲方负责“三通一平”（通水、通电、通路，工地上住户迁走），“三通一平”于2023年6月完成。乙方2023年8月交工。但甲方“三通一平”工作，至2023年9月才完成，乙方公司此时得以进入工地。至2023年8月，乙方不能交工。问：乙方是否承当违约责任？第94页答案：乙方不承当责任。分析：乙方有权顺延工期3个月（行使先履行抗辩权）。《协议法》第283条要求：“发包人未按照商定时间和要求提供原材料、设备、场地、资金、技术资料，承包人能够顺延工程日期，并有权要求赔偿停工、窝工等损失。”顺延工程日期，是行使履行抗辩权一种方式。行使履行抗辩权，不影响追究对方违约责任权利。第95页案例4

甲为一名妇女,乙为妇产医院.甲生育后委托乙进行结扎手术并支付价款.后因乙手术有瑕疵,使该妇女再度怀孕.甲去乙处检查身体，却发觉体内在结扎手术时留有一块纱布.甲遂对该医院失去信任,要求转院,并要求乙提供病历检查报告诊断摘要等材料.乙回绝.双方争执过程中,乙公开甲曾患有性病.

第96页问题：1.本案中,主给付义务有哪些?2.附随义务有哪些?3.乙把纱布留在甲体内如何定性？第97页案例5孙某为他人合作经营服装生意，于3月12日向许某借款1.5万元，商定借期6个月，月息为银行利息2.5倍，至9月12日本息一次还清，孙某为许某出具了欠条。孙某用此款与他人合作倒卖旧家电，被工商机关查获，旧家电被所有没收并每人罚款1万元。孙某为翻本，竭尽所有财产再次经营家电生意，又亏损，至还款期届满，已经无支付能力。第98页许某数次催要，孙某无法清偿欠款。某日，许某又向孙某催债，恰有姜某找孙某还款，孙某连忙将话岔开，进行掩饰。许某经理解，本来孙某数年前曾借给姜某1万元作经营资金，目前本息已达2万元。姜某准备归还孙某该借款本息，但孙某以为收回这2万元也得还债，让姜某暂不要归还。一年后，孙某仍无归还许某借款意思，许某向法院起诉，祈求法院判令姜某向其支付2万元以清偿孙某所欠债务。问：许某起诉对不对?为何?第99页案例6某房地产开发公司(下列称甲方)与某物资公司(下列称乙方)签订了一份房屋租赁协议，协议主要条款如下：第一条甲方将一楼所有房屋出租给乙方。租赁期限为23年，自1993年1月1日起至2023年1月1日止。前五年每年租金60万元，从第六年起，每年增加3％。第二条乙方每年1月10日前向甲方支付该年度总租金额二分之一，然后在7月10日前付清另二分之一。

第100页第三条在本协议签字后3日起10日内，乙方向甲方预付六个月租金。此笔款项交付之日起10日内，甲方将出租房屋所有交付乙方使用。第四条乙方在承租期间，所使用煤、电、水计表核实，冷暖气费按平方米计算，由甲方按月收费。第五条房屋内部设施维修由乙方负责维修，房屋维修保养由甲方负责。第101页

第六条乙方逾期支付租金，每逾期一日就按年租金额万份之三罚款，如有一方无端提前终止协议，将按末完成租期部分应付租金10％罚款。第七条双方发生争议应协商处理，协商不成，任何一方均可向市仲裁委员会申请仲裁。协议签订后，乙方向法律顾问咨询，发觉协议内容不完备，要求重签协议。问：(l)协议是否有效?(2)能否补救?第102页分析：协议有效；双方协商签订协议补充条款。我们能够发觉该协议内容不完备,条款有很多漏洞,主要缺陷有:(l)标物不明确.上述协议中,标物简单要求为“一楼所有房屋”,使协议标物,即出租物处于不确定状态.(2)标物数量条款不完备.上述协议中标物数量要求为“一楼所有房屋”，出租房屋详细数量不明确。(3)欠缺有关标物质量条款。第103页(4)缺乏有关出租房屋用途条款。在房屋租赁协议中，一般应明确要求出租房屋用途。通过要求用途，出租人可较确定地理解出租房屋使用情况，监督、限制承租人破坏性地使用房屋，避免承租人私自变化房屋用途，以保护房屋所有人权利，也可避免承租人利用承租房屋进行非法活动。(5)协议没有必要违约责任条款。第104页

根据这条要求，结合上述协议，我们就能够在原协议基础上补充某些条款，使之愈加完备，使协议内容愈加明确，从而增强协议安全性、可行性。补充如下要求：第一，详细写明标物即出租房屋坐落地点、门牌号码及从属设备(如门窗、水、电表、灯具、保暖、卫生设备等)；第二，写清楚标物数量，如详细写明出租房屋间数、建筑面积及从属设备数量，用来作为交付或返还时验收根据；第105页

第三，在协议中增加房屋质量情况条款及当事人对出租屋要求,明确写出出租房屋建筑构造和室内装修情况,从属设备质量情况,作为交付或返还时验收购根据；处理协议纠纷时，也能够以此确定双方责任；第四，明确列出出租房屋用途；第106页第五，除了本来要求承租方逾期交付租金和任何一方提前终止协议违约责任.还应增加承租方逾期交付水,电,煤气,冷暖气费和出租方不履行对房屋内部设施维修,保养责任.出租方出现不按时交付出租房屋，不履行对房屋维修,保养责任等违约行为时应当承当违约责任等条款。第107页案例7A县甲借给B县乙10万元，B县乙借给C县丙20万元，此两项借款均已届还款期限，甲急于用款，但经调查理解乙无力还款，便数次催促乙向丙索还欠款，乙置之不理。

请问：

1、在已知乙无力还款情况下，甲欲实现债权，可行使何种权利？

2、甲基于第1问中所指权利，假如提起诉讼，如何确定乙和丙诉讼地位？第108页3、甲提起第2问中所指诉讼，什么地方人民法院具有管辖权？

4、假设甲提起第2问中所指诉讼，法院受理后，D县丁又提出乙欠其5万元货款，到期无力归还，因此，丁采取与甲同样实现债权方式，向该法院起诉。这种情况下，法院对甲和丁各自提起诉讼假如合并审理，甲和丁在民事诉讼上是什么关系？

第109页1、甲能够行使代位权。《协议法》第73条。

2、甲如对丙提起代位权诉讼，则丙为被告，乙为第三人。"最高人民法院有关适用《协议法》若干问题解释"第16条。

3、C县法院具有管辖权。"最高人民法院有关适用《协议法》若干问题解释"第14条。

4、甲和丁在诉讼上是一般共同诉讼关系。详细参见"最高人民法院有关适用《协议法》若干问题解释"第16条

第110页选择题1、A市甲厂与B市乙厂签订了一份买卖协议，商定由甲厂供应乙厂钢材10吨，乙厂支付货款3万元。但协议对付款地点和交货地点未商定，双方为此发生纠纷，付款地点和交货地点应为：

A、付款地点为A市B、交货地点为A市

C、付款地点在B市D、交货地点在B市第111页AB2、甲与乙签订了一份协议，商定由丙向甲履行债务，现丙履行债务行为不符合协议商定，甲有权祈求谁承当违约责任？A．祈求丙承当违约责任B．祈求乙承当违约责任C．祈求乙和丙共同承当违约责任D．祈求乙或者丙承当违约责任第112页B3、甲、乙双方互负债务，没有先后履行次序，一方在对方履行之前有权回绝其履行要求，一方在对方履行债务不符合商定期有权回绝其对应履行要求。这在我国协议法理论上称作什么权利？A．先履行抗辩权B．先诉抗辩权C．同步履行抗辩权D．不安抗辩权第113页C4、甲公司欠乙公司30万元，始终无力偿付，现丙公司欠甲公司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙债权。对甲公司这一行为，乙公司能够采取下列哪些措施？

A、行使代位权，要求丙归还20万元

B、祈求人民法院撤消甲放弃债权行为

C、乙行使权利必要费用可向甲方主张

D、乙方应在懂得或应当懂得甲放弃债权2年内行使权利第114页BC5、甲公司与乙公司签订买卖协议商定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按事同商定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据协议法律制度要求，乙公司能够行使权利是（）A、同步履行抗辩权

B、后履行抗辩权

C、不安抗辩权

D、撤消权

第115页B6、甲乙双方签订买卖协议，商定收货后一周内付款。甲方在交货前发觉乙方经