第03讲第三章行政法(一)(2012年新版)

购买一手资料请联系QQ739371184，谨防二手倒卖，耽误您的备考时间！第三章行政法考情分析本章主要介绍行政法概述、行政许可、行政处罚、行政复议、行政强制法和国家赔偿法的内容，目的在于考察考生对行政法的实体内容的掌握和理解，内容抽象、不易懂应当结合生活具体事例理解。在近几年考试中分值在20分左右，各种题型都曾出现。第一节行政法概述考点一、行政法的基本原则（P80）1、行政合法性原则行政合法性原则，又称依法行政原则或行政法治原则，该原则在结构上包括遵守现行法律和依照法律授权活动两个方面。它包括法律优位与法律保留两个原则。2、行政合理性原则行政合理性原则的主要含义是行政决定应当具有合理性，尤其适用于裁量性行政活动。具体表现为以下三个原则：（1）公平公正原则；（2）考虑相关因素原则；（3）比例原则。3、程序正当性原则08（1）行政公开原则；（2）公众参与原则；（3）回避原则。4、高效便民原则（1）行政效率原则；（2）便利当事人原则。5、诚实守信原则（1）行政信息真实原则；（2）信赖保护原则；（3）行政许诺应予兑现。6、权责统一原则（1）行政效能原则；（2）责任行政原则。考点二、行政法律关系（P81）1、行政法律关系主体行政法律关系主体包括行政主体、相对人和第三人。2、行政法律关系客体、内容行政法律关系客体包括：物质财富、精神财富和行为。考点三、行政行为（一）行政行为的概念、特征（P82）行政行为是享有行政权能的组织(行政主体)运用行政权对行政相对人所做的法律行为。它具有以下特征：（1）单方性；（2）强制性；（3）无偿性。091011（二）行政行为的分类1、按行政相对人是否特定为标准，可以分为抽象行政行为和具体行政行为。抽象行政行为包括行政立法行为和制定规范性文件行为，具体行政行为包括行政许可、行政确认、行政征收、行政给付、行政处罚、行政奖励等。2、按法律是否对之严格拘束，可以分为羁束行政行为和自由裁量行政行为。3、按是否可由行政主体主动实施为标准，可分为依职权行政行为和依申请行政行为。4、按是否必须具备法定形式为标准，可以分为要式行政行为和非要式行政行为。（三）行政行为的合法要件行政行为的合法要件，是指合法行政行为所必须具备的法定条件，包括：行政主体合法、行政权限合法、行政内容合法、行政程序合法、行政形式合法。（四）行政行为的效力行政行为的效力包括：公定力、确定力、拘束力和执行力四个方面。考点四、行政程序行政程序是指规范行政机关在行使行政权力、实施行政活动中应当遵循的方式和步骤，具有法定性、多样性和分散性。（一）行政程序的基本原则（P83）1、公开原则公开原则应当包括以下主要内容：（1）行使行政权的依据必须公开；（2）行政信息公开；（3）设立听证制度；（4）行政决定公开。2、公正、公平原则3、参与原则参与原则的内容集中体现在行政相对人在程序上的权利，主要有参与听政权、陈述申辩权、复议申请权。104、效率原则主要通过时效、代理、不停止执行等制度来体现。（二）行政程序的基本制度（P84）行政听证制度；行政回避制度；审裁分离制度；说明理由制度；信息获取制度；案卷制度。考点五、行政责任（P85）指导行政责任的价值观是现代的权力在民思想。1、行政处分的种类有：警告、记过、记大过、降级、降职、撤职、留用察看、开除。2、行政处罚的种类有：警告、罚款、行政拘留、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照等。第二节行政许可法考点一、行政许可的特征1、行政许可的特征（P87）（1）行政许可是行政机关对经济和社会事物实施管理的一种行政行为，不包括对民事权利，民事关系的确认。（2）行政许可是行政机关对外部管理对象即公民、法人或者其他组织实施的一种外部管理行为。（3）行政许可是一种依申请的行政行为。（4）行政许可的内容或者直接后果在于是否准予相对人从事特定活动。考点二、行政许可的原则（P87）合法原则；公开、公平、公正原则；便民原则；救济原则；信赖保护原则；监督原则。考点三、行政许可的设定（P88）行政许可设定是国家机关依据法定权限和法定程序创设行政许可的一种立法行为。（一）行政许可设定事项；行政许可法规定以下六类事项可以设定行政许可：1、直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生命财产安全等特定活动，需要按法定条件予以批准的事项。2、有限自然资源开发利用，公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项（这类许可可以依法转让）。3、提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业、需要确定具有特殊信誉，特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。4、直接关系公共安全，人身健康，生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准，技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。5、企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项。6、法律、行政法规规定的其他事项。（二）可以不设行政许可的事项091、公民、法人或者其他组织能够自主决定的。2、市场竞争机制能够有效调节的。3、行业组织或者中介机构能够自律管理的。4、行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。（三）行政许可设定权限的划分（P90）1、凡行政许可法规定可以设定行政许可的事项，法律都可以设定行政许可。2、对可以设定行政许可的事项，尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。3、对于可以设定行政许可的事项，尚未制定法律、行政法规，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规，因行政管理需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府可以设定临时性的行政许可。提示：地方性法规和地方政府规章：不得设定应当由国家统一确定的资格资质，不得设定企业等组织的设立登记及前置性许可；不得限制其他地区的企业个人到本地区经营，不得限制其他地区的商品进入本地市场。考点四、行政许可的实施（一）行政许可的实施主体（P91）1、行政机关实施行政许可；2、授权实施行政许可的法律规则；3、委托实施行政许可的法律规则；11（1）是受委托主体只限于行政机关，不能是企业、事业单位、社会团体和公民个人，也不能是行政机关以外的权力机关和司法机关；（2）是受委托行政许可行为的法律后果由委托行政机关承担。（3）受托行政机关不得将行政许可实施权再转托给其他组织或者个人。4、实施行政许可主体制度中的创新机制。经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可。（二）行政许可的实施程序（重点掌握）1、一般程序（P92）（1）申请许可需要采用申请书格式文本的，行政机关应当提供文本，文本中不得包含与申请行政许可事项没有直接关系的内容。提示：行政机关应当将法律、法规、规章规定的有关行政许可的事项、依据、条件、数量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目录和申请书示范文本等在办公场所公示。（2）申请事项依法不需要取得行政许可的，应当即时告知申请人不受理；（3）申请事项依法不属于本行政机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知申请人向有关行政机关申请；（4）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许申请人当场更正；（5）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在5日内一次告知申请人需要补正的全部内容，逾期不告知的，自收到申请材料之日起即为受理；（6）申请事项属于本行政机关职权范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的，应当受理行政许可申请。（7）根据法定条件和程序，需要对申请材料的实质内容进行核实的，行政机关应当指派两名以上工作人员进行核查。提示：有数量限制的行政许可，两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件、标准的，行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。2、听证程序（P92）（1）依职权举行听证，即行政机关主动举行听证。法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证；（2）行政机关依申请举行听证，即相对人申请举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利；申请人、利害关系人提出听证的期限是在被告知听证权利之日起5日内提出，行政机关应当在收到听证申请后20日内组织听证。审核许可申请的工作人员不得担任听证主持人。行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。（三）行政许可的费用（P93）1、行政机关实施行政许可和对行政许可事项进行监督检查，不得收取任何费用。但是，法律、行政法规另有规定的，依照其规定；行政机关提供行政许可申请书格式文本，不得收费。2、行政机关实施行政许可所需经费应当列入本行政机关的预算，由本级财政予以保障，按照批准的预算予以核拨。3、行政机关实施行政许可，依照法律、行政法规收取费用的，应当按照公布的法定项目和标准收费；所收取的费用必须全部上缴国库，任何机关或者个人不得以任何形式截留、挪用、私分或者变相私分。财政部门不得以任何形式向行政机关返还或者变相返还实施行政许可所收取的费用。考点五、监督检查与法律责任（P93）1、行政许可的监督检查有多种方式，包括：书面检查；实地检查；属地管辖；检举；对特定被许可人履行特定义务的监督；自检。2、法律责任（P94）（1）违反行政许可法规定设定的行政许可，有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正，或者依法予以撤销。（2）行政许可申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请行政许可的，行政机关不予受理或者不予行政许可，并给予警告；行政许可申请属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在一年内不得再次申请该行政许可。（3）被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的，行政机关应当依法给予行政处罚；取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的，申请人在三年内不得再次申请该行政许可；构成犯罪的，依法追究刑事责任。第三节行政处罚法考点一、行政处罚的基本原则（P95）行政处罚法定原则；2、行政处罚公正和公开原则；3、处罚和教育相结合的原则；4、保护当事人权利的原则。考点二、行政处罚的种类和设定（一）行政处罚法规定行政处罚的种类（P97）1、警告；2、罚款；3、没收违法所得、没收违法财产；4、责令停产停业；5、暂扣或者吊销执照、许可证；6、行政拘留。提示：行政处罚从其性质划分，大体分为四类：1、申诫罚，如警告。2、财产罚，如罚款。3、能力罚，如责令停产停业，暂扣或者吊销执照、许可证。114、人身罚，如行政拘留。（二）行政处罚的设定（P98）1、法律可以设定各种行政处罚。限制人身自由的行政处罚，只能由法律设定。032、行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚。法律对违法行为已经作出行政处罚规定，行政法规需要作出具体规定的，必须在法律规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。043、地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚。法律、行政法规对违法行为已经作出行政处罚规定，地方性法规需要作出具体规定的，必须在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内规定。04074、国务院部、委员会制定的规章可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、行政法规的，前款规定的国务院部、委员会制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由国务院规定。5、省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市人民政府以及经国务院批准的较大的市人民政府制定的规章可以在法律、法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度的范围内作出具体规定。尚未制定法律、法规的，前款规定的人民政府制定的规章对违反行政管理秩序的行为，可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚。罚款的限额由省、自治区、直辖市人民代表大会常务委员会规定。05考点三、行政处罚的实施机关（P99）11（一）行政主管机关；国务院或者经国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权，但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。（二）法律、法规授权的组织；（三）行政机关委托的组织。051、受委托组织必须符合以下条件：（1）依法成立的管理公共事务的事业组织；（2）具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员；（3）对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。2、行政机关依照法律、法规或者规章的规定，可以在其法定权限内委托具备规定条件的组织实施行政处罚。3、委托行政机关对受委托的组织实施行政处罚的行为应当负责监督，并对该行为的后果承担法律责任。4、受委托组织在委托范围内，以委托行政机关名义实施行政处罚；不得再委托其他任何组织或者个人实施行政处罚。考点四、行政处罚的管辖（P100）1、级别管辖：原则上由县级以上行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外；2、地域管辖：原则上由违法行为发生地的行政机关管辖，有关法律、行政法规则另作特别规除外；3、指定管辖，对管辖发生争议的，报请共同的上一级行政机关指定管辖；考点五、行政处罚适用（一）行政处罚适用的原则（P101）1、一事不再罚原则；对当事人的同一个违法行为，不得给予两次以上罚款的行政处罚。112、违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。3、违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。（二）裁量处罚的的情节（P101）04061、不予处罚的情节（1）不满十四周岁的人有违法行为的；（2）精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为时有违法行为的；（3）违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的。2、从轻或者减轻处罚的情节（1）已满十四周岁不满十八周岁的人有违法行为的；（2）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（3）受他人胁迫有违法行为的；（4）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（5）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。（三）行政处罚的追究时效（P101）1、违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚。法律另有规定的除外。提示：法律另有规定的除外：如《税收征管法》规定，违反税收法律、行政法规应当给予行政处罚的行为，在5年内未被发现的，不再给予行政处罚。根据《治安管理处罚法》规定，违反治安管理行为在6个月内没有被公安机关发现的，不再处罚。2、前款规定的期限，从违法行为发生之日起计算；违法行为有连续或者继续状态的，从行为终了之日起计算。考点六、行政处罚的决定（一）简易程序（P102）1、适用简易程序的条件11（1）案情简单、违法事实确凿，并有法定依据；（2）对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。2、简易程序的内容包括：（1）表明公务身份。应当向当事人出示执法身份证件。（2）认定事实，说明处罚事实、理由和依据并听取其陈述与申辨。（3）制作行政处罚决定书。（4）行政处罚决定书应当当场交付当事人。（5）备案。执法人员当场作出的行政处罚决定，必须报所属行政机关备案。（二）一般程序（P102）1、行政调查和检查（1）行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。（2）行政机关在收集证据