股权激励与公司治理研究报告

股权激励与企业治理

主讲人：徐永前律师全国律师协会企业法论坛主任中国法学会商法学研究会理事北京大成律师事务所高级合作人《产权制度与国有资产管理体制改革》课题组副组长股权激励与公司治理研究报告第1页主要内容一、从两届政府施政纲领看产权市场化进程二、国有经济战略性调整与资本经营路径选择三、企业做大做强制度确保与企业治理四、主辅分离主业改制上市和经营者持股（MSOP）五、主辅分离辅业改制和职员持股（ESOP）六、改制上市中职员身份置换七、上市企业管理层收购（MBO）和职员收购（EBO）八、上市企业经营者股票期权（ESO）九、立法展望股权激励与公司治理研究报告第2页一、从两届政府施政纲领看产权市场化进程上届政府：135（五项改革：未提产权改革）本届政府：1234（四项改革：⒈5项产权改革）两大战略性调整宏观背景——经济结构战略性调整——国有经济战略性调整国有经济战略性调整三大突破性举措——明确提出国有经济战略性调整方针——明确提出法人治理结构是企业制关键——明确提出下岗分流转向改制分流

股权激励与公司治理研究报告第3页冗员问题已成为产权改革拦路虎人往哪里去，一直是国有企业三项制度改革不能回避一个问题。以859号文出台为标志，从产权角度我国国企改革经历了四个阶段。股权激励与公司治理研究报告第4页从产权角度看国企改革四阶段不触及产权改革阶段：1979-1993产权初步多元化阶段：1993-1999产权微观宏观同时改革阶段：1999-2002即制度创新和布局调整结合进行阶段。全方面深化产权制度改革阶段：20底至今即体制创新、制度创新和三项制度改革结合进行阶段。股权激励与公司治理研究报告第5页全方面制度性开放倒逼改革虚情假意改革空间越来越小，必须真心真意搞改革：——换牌：从国有企业转变为国有独资企业——换汤：国有独资企业到股权多元化尤其是混合多元化——换药：国企职员身份置换即企业人到社会人转变——换瓶：同时进行管理创新和技术创新——换空气：培养股份制意识、形成企业治理文化、形成市场经济理念股权激励与公司治理研究报告第6页

二、国有经济战略性调整与资本经营路径选择为何退？两个原因。从何处退？三种行业和两类企业之外普通竞争性领域。（怎样了解辅业）退给谁？勉励非国有企业、个人和境外投资者参加国有企业改制，推进非上市国有企业股权结构调整和股权交易，形成混合全部制企业。上市企业减持国有股、实施股票期权等。——析国资委主任李融融讲话：196家中央企业不会私有化，不过能够实施股权多元化。怎样退？依靠优势企业，凭借资本市场，依法规范退出。股权激励与公司治理研究报告第7页浙江富豪九成出身草根

——创业起点：补皮鞋弹棉花挑货郎鲁冠球万向集团打铁匠徐文荣横店集团农民南存辉正泰集团修鞋匠胡成中德力西集团裁缝楼忠福浙江大厦建筑工人李如成雅戈尔农民郑坚江奥克斯汽车修理工项青松001电子农机工王振滔奥康集团木匠——浙江非公实力100强顶尖人物股权激励与公司治理研究报告第8页勉励个人

参加国有企业改制MBO——管理层收购EBO——职员收购ESOP——职员持股计划MSOP——管理层持股计划ESO——股票期权计划社会自然人参控股股权激励与公司治理研究报告第9页勉励境外投资者

参加国有企业改制

经典案例：东风与日产战略合作

经过一年多谈判，达成战略合作协议，东风以85.5亿评定后资产与日产对等现金出资，共同组建新“东风汽车有限企业”是中国汽车领域迄今最大、含有国际竞争力中外合资项目。这一合作就是在国务院和前经贸委领导亲自指导下完成。东风利润高达60个亿，创下历史纪录。临危受命总经理苗圩仅用三、四年时间，就把一个严重亏损大型国企建设成一个富有活力当代汽车集团。

股权激励与公司治理研究报告第10页外资并购发展前景世界：1995，跨国并购总价值占当年FDI流量50%1999，—————————————80%以上我国：截止到年，累计利用外资3467亿美圆。其中：仅有不到5%是经过跨国并购实现。80：5是个巨大差距。加上连续经济增加，有序行业开放，必将造成外资并购逐步走向深入，产业并购渐入正轨。股权激励与公司治理研究报告第11页五种路径选择企业改制、上市上市企业并购（国有股转让）企业国有产权界定及产权交易债转股后退出职员持股、股票期权及管理层收购、职员收购（ESOP、ESO、MBO、EBO）股权激励与公司治理研究报告第12页三、企业做大做强制度确保与企业治理

股权激励与公司治理研究报告第13页（一）企业治理与法人治理结构：内涵和本质市场经济条件下企业做大做强普通规律：遵照OECD《企业治理标准》企业治理内涵我国企业治理目标模式

企业法人治理结构内涵。股权激励与公司治理研究报告第14页法人治理结构扭曲表现一是董事长和总经理一人兼，董事会不能有效监督总经理，失去制衡；二是既派董事长，又派总经理，产生矛盾不可协调等；三是董事会组员与经理层高度重合，董事会被经理班子控制，为企业内部人控制一切敞开方便之门；控股股东行为不规范。如《企业国有资产监督管理暂行条例》第22条：“国有控股企业、国有参股企业股东会、董事会决定重大事项时，国有资产监督管理机构派出股东代表、董事，应该按照国有资产监督管理机构指示发表意见，行使表决权。”股权激励与公司治理研究报告第15页（三）完善法人治理结构前提——国有资产出资人到位《企业国有资产监督管理暂行条例》出台与法律上到位国有资产管理委员会成立与运作上到位国有控股企业组建与出资人代表尽可能到位不等于根本上到位，在股权结构不发生根本改变情况下，企业治理不可能发生根本、连续进步。《关于深入明确国有大中型企业主辅分离、辅业改制相关问题通知》：主业国有法人控股≤75%股权激励与公司治理研究报告第16页

（四）完善企业法人治理结构关键——健全董事会制度1、建立董事会内部监督机制2、建立董事会内部分工机制3、完善董事信息披露制度4、规范董事义务责任制度5、完善股东对董事诉讼制度股权激励与公司治理研究报告第17页独立董事功效定位与选择

——处理好四个关系（1）监督审查关联交易——股东会（2）制订实施薪酬激励——管理层（3）参加决议过程监督——监事会（4）直接参加决议过程——内部董事股权激励与公司治理研究报告第18页（六）完善企业法人治理结构重点——经营者激励约束1、建立有效激励机制。一是经济利益激励：岗位工资、年底奖、在职消费、福利补助、持有股权等，其中持有股权最关键。（经理酬劳隐含基准）二是权力与地位激励。三是企业文化激励。2、着眼于激励，建立有效约束机制。一是内部约束：企业章程、协议约束；二是外部约束：法律、道德、市场约束等。股权激励与公司治理研究报告第19页经营者激励约束重中之重股权激励股权激励与公司治理研究报告第20页上市企业治理控股股东行为规范化与上市企业治理发挥股票市场在改进企业治理中作用——发展能给予好企业治理以奖励、对失败行为有效处罚证券市场，使机构投资者发挥更大作用；发展企业控制权市场。股权激励与公司治理研究报告第21页案例：波导股份企业治理——股权结构：宁波电子信息集团33.75%波导科技集团股份企业33%——董事会：共13位。两大股东各占5位，大桥镇等三位股东推举3位（谁意见对听谁）——成效：98年国企入股资金6000万元，年对应净资产为4亿，4年时间国有资产增值了8倍。股权激励与公司治理研究报告第22页从QFII选股标准看

良好企业治理主要性一是市值和流通量要大；二是企业治理和管理层透明度，管理层必需能与投资者保持良好沟通；三是企业盈利增加能力要比较强，而且盈利能力应与其股价相匹配；第四个标准是行业，这些行业必须能从中国经济增加中获益。股权激励与公司治理研究报告第23页案例：情谊-阿波罗改制后企业治理——股权结构：国有股东36%经营者、两社会人33%

其中：胡子敬6.25%工会持股会31%——制度创新：投票权信托、身份置换——成效股权激励与公司治理研究报告第24页四、主辅分离主业改制上市和

经营者持股（MSOP）股权激励主要包含职员持股和经营者持有股权两种。前者又分为企业框架内职员持股和股份合作企业框架内职员持股两种方式。经营者股权激励中持有股权是持有实股（即经营者持股MSOP）和享受股票期权总称。经营者持股又能够分为直接持股和间接持股两种。期股与岗位股。当经营者经过股权受让方式取得相对甚至绝对控股权时即为管理层收购（MBO）；当经营者借助于借贷等融资杠杆实现这一目标时，即为管理层融资收购（LBO）。股权激励与公司治理研究报告第25页五、主辅分离辅业改制和

职员持股（ESOP）主辅分离辅业改制政策法律框架主辅分离辅业改制模式辅业改制中国有资本管理先行分离辅业改制框架思绪先行分离辅业改制试点选择标准操作程序相关文件及其制作职员身份置换政策法律依据职员身份置换实务操作问题和对策股权激励与公司治理研究报告第26页改制分流中职员持股——农村包产到户、城市职员持股很可能是中国经济改革主要内容。十六大汇报与有产者阶层形成。职员持股意义和好处（案例介绍）职员持股副作用职员持股载体股权激励与公司治理研究报告第27页引入信托机制完善职员持股制度信托机制是处理职员持股规范性问题理想模式（1）处理职员持股载体问题（2）处理职员出资能力不足问题（3）有效处理职员参加企业管理问题（4）落实股利分配、处理税收问题（5）处理控制权集中问题股权激励与公司治理研究报告第28页控制权稳定与信托利用叶公好龙故事信托：投票权信托与股权信托管理层盘踞和职员盘踞股权激励与公司治理研究报告第29页六、改制上市中职员身份置换（一）员工身份置换内涵和法律框架（二）置换身份对象（三）置换身份方式（四）结合产权改革改革用工制度（五）职员身份置换实务操作（六）案例分析

股权激励与公司治理研究报告第30页（一）员工身份置换内涵

——广义：所谓员工身份置换，就是依照相关劳动法律、法规和政策要求，经过解除、终止或变更劳动协议，消除全民全部制员工对国有企业以及国家依赖关系，由企业人变为社会从业人员，从而促进人员能进能出、岗位能上能下等机制形成，推进企业经营机制根本转换。——狭义：特指与国有资产置换相联络，将解除劳动协议应支付经济赔偿金转换为员工持有企业股份做法，处理国家对国有企业职员负担无限责任问题。。股权激励与公司治理研究报告第31页职员身份置换政策法律框架（1）《劳动法》第三章关于劳动协议和集体协议要求中，对解除、终止、变更劳动协议有明确要求；第九章关于社会保险和福利要求等。（2）国务院法规、文件：《国有企业充裕职员安置要求》（国发［1993］111号）,《关于在若干城市试行国有企业破产相关问题通知》（国发[1994]59号）；《关于在若干城市试行国有企业吞并破产和职员再就业相关问题补充通知》（国发[1997]10号）；《关于国务院印发完善城镇社会保障体系试点方案通知》（国发［］42号）等。（3）行政规章，部委文件：国家经贸委《关于深入推进国有企业分离办社会职能工作意见》（［］267号），《关于国有大中型企业主辅分离辅业改制分流安置充裕人员实施方法》（国经贸企改[]859号）；劳动部《违反和解除劳动协议经济赔偿方法》（［1994］481号）；劳动部《企业经济性淘汰人员要求》（［1994］447号）等。（4）各地地方法规。北京市、天津市、上海市等地地方法规都相关于企业重组改制,职员身份置换要求.股权激励与公司治理研究报告第32页（二）置换身份对象

单位在册全民全部制职员；社会聘用员工、暂时工等不属于置换身份对象，其进出企业按劳动法相关要求办；已退休人员不属于置换身份对象。股权激励与公司治理研究报告第33页（三）置换身份方式

1、解除劳动协议，支付经济赔偿金，到社会再就业；2、终止劳动协议，到社会再就业，视情况给予或不给生活补助费；3、下岗进再就业服务中心，三年期满解除协议，支付经济赔偿金，到社会再就业；4、解除劳动协议，保留社会保险关系，由企业代缴或双方共缴社会保险费；5、企业破产，终止劳动协议，给予当地上年平均工资三倍一次性安置费；以上五种要接续好社保关系，处理与员工债务关系等。股权激励与公司治理研究报告第34页（三）置换身份方式（续）6、企业分立，变更或解除原协议，采取适当方式消除员工全民职员身份；

7、企业主辅分离，兴办产权多元化新企业，解除员工原劳动协议，签署新协议，国企员工身份消失；8、企业被并购、租赁、承包、拍卖等，变更或解除原劳动协议，减弱或消除原国企员工身份；9、结合企业产权改革、民营化，成立新企业，与留聘人员解除原国企劳动协议，将应支付经济赔偿金折合成新企业股份，并签署新协议，置换原国企员工身份；10、其它方法：内退等。后五种，员工大都没有失去工作岗位，企业又不需拿现钱支付经济赔偿金，也不需费劲去处理与员工债务关系。

股权激励与公司治理研究报告第35页改革用工制度普通流程1.依据企业改制总体方案，考虑用工制度改革总体安排；2、拟订用工制度改革方案，送职员（代表）大会讨论经过，作为企业改制整体方案主要组成部分；3、用工制度改革方案主要内容①用工制度基本情况；②用工制度改革目标、指导思想和标准；股权激励与公司治理研究报告第36页改革用工制度普通流程③用工制度改革详细内容和方法；④用工制度改革实施步骤及时间安排；⑤用工制度改革组织领导；⑥若干附件——实施细则和方法等。4、按照企业改制总体安排，稳步推进用工制度改革股权激励与公司治理研究报告第37页问题与对策分流职员自谋职业优惠政策时间享受政策对象可适当考虑集体企业享受税收优惠企业范围：服务、商贸、加工而且由签3年协议变为1年（吸收30%人员）859号文之前改制企业怎么办困难企业（净资产不足以置换全民身份职员）能否搞“两个置换”：统一调剂集团内或地、市国有企业现有资产。股权激励与公司治理研究报告第38页资不抵债企业怎样搞“两个置换”

——处理赔偿金6种方式1、集团企业或地、市政府出面打折解套（芜湖）——资产、债务、权益重组2、出售部分闲置资产兑现资金3、三产收入资金或盈利资金4、土地资产、在管公房作为企管公房出售5、净资产为负数能够用土地评定值赔偿，不足再用土地出让金及税费赔偿6、对同集团、同系统、同领域或有联营可能捆绑操作（傍大款），无同业只能财政处理即：有资产用资产，无资产用企管公房，无企管公房用土地，无土地用同业，无同业经过财政赔偿。股权激励与公司治理研究报告第39页抓早抓小排查化解聚集上访事件坚持标准，不开口子政策允许前提下处理上访职员困难落实责任制，有预案，将问题及早处理股权激励与公司治理研究报告第40页七、上市企业管理层收购

（MBO）和职员收购（EBO）购并——既是资本经营主要形式，又是企业治理有效路径。内部治理结构和外部治理市场相互补充或相互替换，约束着经营者自主决议权，企业控制权市场作为外部治理市场主要组成部分，在英美已成为“有效、简单和普通方法”。企业法学芝加哥学派旗手Easterbrook和Fischel不无骄傲地宣称：只有收购机制在某种程度上确保在企业经理中间存在竞争和效率，并由此为为数众多小股东提供强有力保护。股权激励与公司治理研究报告第41页协议收购、要约收购与

委托书收购1、交易场地不一样。2、股份限制不一样。3、收购态度不一样。4、收购对象股权结构不一样。——委托书收购股权激励与公司治理研究报告第42页管理层收购中收购主体和资金起源

收购主体能够是自然人，也能够是法人

信托思绪——首先，管理层和技术骨干作为委托人与信托企业签署信托协议，将自有资金作为信托财产委托给信托企业，指定信托目标是受让改制企业股权，管理层和技术骨干同时作为信托受益人享受信托财产终极全部权。其次，信托企业与大股东签署股权转让协议，支付对价，成为股权名义持有些人。第三，信托企业参加改制企业章程修订签署。第四，完成股权过户和工商变更登记，信托企业成为改制企业名义股东。股权激励与公司治理研究报告第43页MBO（管理层收购）资金起源案例：某企业管理层以5000万元收购对应国有净资产或股份，自有资金只有1500万，尚缺3500万。怎样操作？1、贷款方案2、战略性股权投资方案3、股权（资产）转债权方案4、信托受益权分期转让方案股权激励与公司治理研究报告第44页1、贷款方案假定管理层持股所需资金约为5000万元，管理层除了自筹1500万元资金外，还需要引入外部资金3500万元，信托企业以自有资金或发行集合资金信托计划筹措5年期资金3500万元，贷款利率为同期人民银行贷款基准利率5.58%。

股权激励与公司治理研究报告第45页2、战略性股权投资方案

因为管理层持股所需资金约为5000万元，管理层除了自筹1500万元资金外，还需要引入外部资金3500万元，信托企业以自有资金筹措5年期资金3500万元，作为战略性股权投资受让企业股权，同时与管理层签署股权分期转让协议，转让价格为初始购置价格加上以5年期银行贷款基准利率5.58%计算资金成本。股权激励与公司治理研究报告第46页3、股权（资产）转债权方案因为管理层持股所需资金约为5000万元，管理层除了自筹1500万元资金外，还需要引入外部资金3500万元，大股东将其所持有股权转变为债权，并与管理层签署信托受益权分期转让协议，转让价格为初始购置价格加上以5年期银行贷款基准利率5.58%计算资金成本。——优化股权结构、完善企业治理可行方案股权激励与公司治理研究报告第47页4、信托受益权分期转让方案因为管理层持股所需资金约为5000万元，管理层除了自筹1500万元资金外，还需要引入外部资金3500万元，信托企业或改制企业寻找外部资金提供方作为委托人，以战略性股权投资方式受让改制企业股权，委托人同时与管理层签署信托受益权分期转让协议，转让价格为初始购置价格加上以5年期银行贷款基准利率5.58%计算资金成本。股权激励与公司治理研究报告第48页管理层受让国有股股权定价协议收购标准上不低于净资产价格。优先采取公开竞价方式确定外国投资者及转让价格要约收购价格应该遵照：挂牌交易同一个类股票价格不低于以下价格中较高者：1、在提醒性公告日前六个月内，收购人买入被收购企业挂牌交易该种股票所支付最高价格；2、在提醒性公告日前三十个交易日内，被收购企业挂牌交易该种股票每日加权平均价格算术平均值百分之九十。股权激励与公司治理研究报告第49页管理层受让国有股股权定价要约收购未挂牌交易股票价格不低于以下价格中较高者：1、在提醒性公告日前六个月内，收购人取得被收购企业未挂牌交易股票所支付最高价格；

2、被收购企业最近一期经审计每股净资产值。

股权激励与公司治理研究报告第50页上市企业MBO四种操作方式控股企业层面上市企业层面子分企业层面资产业务层面股权激励与公司治理研究报告第51页上市企业MBO大餐管理层MBO上市企业后持股百分比（表7）粤美何享键和工会控股案例（表9）深方大MBO示意图（表10）佛山塑料MBO示意图（表11）洞庭水植MBO示意图（表12）宇通客车MBO示意图（表13）四通投资MBO四通香港（表21）胜利股份MBO示意图（表27）特变电工MBO示意图（表28）宏源祥MBO示意图（表30）股权激励与公司治理研究报告第52页非上市企业MBO规范方向与

案例介绍非上市企业MBO规范方向一是在一个“三公”产权交易市场进行招投标、拍卖，广泛征集受让方。经公开征集只产生一个受让方时，能够采取协议转让方式。同等情况下管理层有优先受让权。未完成离任审计或经确认应对被转让企业经营不善负有责任企业责任人和经营管理人员，不得受让。股权激励与公司治理研究报告第53页

首旅集团中国康辉旅行社（26家分社先行MBO）78个自然人（MBO）38个自然人直接持股40个委托信托企业股权激励与公司治理研究报告第54页雇员收购（EBO）规范设计雇员收购（EBO）在当今中国是一个比管理层收购更现实、覆盖企业范