企业裁员与员工离职法律风险防控

PAGEPAGE4企业裁员与员工离职法律风险管理研讨一、企业裁员法律风险防控关于“企业裁员”的概念，可以从狭义和广义两方面来界定。（一）狭义的“企业裁员”即法律意义上的企业裁员，根据《中华人民共和国劳动法》第27条和《中华人民共和国劳动合同法》第41、42条的规定，指的是经济性裁员。企业进行经济性裁员应注意以下几方面：1、满足企业裁员的法定条件《中华人民共和国劳动合同法》第41条具体提出了企业裁员的条件，其第一款规定：“有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的……可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。”风险：此处应注意总条件与分条件，人数要求是总条件，下边所列四项是分条件，总条件必须满足才属于经济性裁员，分条件只须满足其中之一。2、厘清对象和确保两个优先。风险一：厘清裁员对象，注意有以下规定情况的人员不得裁减。《中华人民共和国劳动法》第29条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。”《中华人民共和国劳动合同法》第42条：“（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”风险二：做好人员情况登记工作，确保两个优先。其一，裁员优先留用权。按照《中华人民共和国劳动合同法》第41条第二款规定：“裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。”其二，优先录取事项。《中华人民共和国劳动法》第27条规定：“用人单位依据本条规定裁减人员，在六个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。”《中华人民共和国劳动合同法》第41条第三款规定：用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。3、企业裁员符合法定程序，保存证据风险一：裁员程序应严格依法。按照《中华人民共和国劳动合同法》第41条规定，企业裁员应该由“用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，”风险：对于擅自离职职工，企业如拟解除劳动合同，相关通知及送达规定应严格遵守法律程序，并保存相关证据。根据原劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（劳办发［1995］179号）的规定，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过30日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按《奖惩条例》的规定做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告送达，视为无效。企业因故通知停薪留职期限未满的职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，也按上述规定的方式通知本人，在此基础上，企业方可按有关规定及停薪留职协议对其做除名或自动离职处理。企业对停薪留职期满逾期不归的职工，可按劳人计［1983］61号文件第6条和劳办发［1994］48号《复函》的规定做自动离职处理。自动离职这种不辞而别的行为是不符合法律规定的，常常会给用人单位造成经济损失，用人单位也往往要追究该劳动者的责任。用人单位对擅自离职的职工可按旷工处理，给予除名。按照国家规定，自动离职的劳动者不享受任何待遇。（二）广义上的“员工离职”还应包括以下类型：1、协商解除劳动合同（《中华人民共和国劳动合同法》第36条、46条）风险：根据第46条，用人单位首先提出的，应支付经济补偿金。故应考虑解除劳动合同的提出方，应尽可能由员工方提出。2、终止劳动合同（《中华人民共和国劳动合同法》第44条）风险一：劳动合同到期，并不等于劳动关系终止，现行法律承认事实劳动关系，故单位应提前做好续签或终止合同的准备。根据《北京市劳动合同规定》第40条，劳动合同届满前，用人单位应提前30日通知劳动者。风险二：劳动者开始享受基本养老保险待遇的，应视为劳动合同终止，如还在单位继续工作，应签订