社会学法哲学

第九章社会学法哲学

第一节概述一、产生背景（二）社会学作为一门新科学的广泛传播

法国的孔德、英国的斯宾塞二、社会学法哲学的产生发展及分支学派二、社会学法哲学的产生发展及分支学派

德国耶林1782《法律目的论》

奥地利埃利希“活的法”

livinglaw

利益法学欧洲支派自由法学

社会连带法学斯堪的纳维亚的现实主义法学

实用主义法学美洲支派现实主义法学

行为主义法学第一节概述二、社会学法哲学的产生发展及分支学派1.利益法学创始人菲利普·赫克德国杜宾根大学教授

《法律解释与利益法学》《利益法学》、《法哲学与利益法学》2.自由法学创始人埃利希，[法]若尼、[德]坎特罗维奇

法官“自由裁量权”，促使“利益”平衡第一节概述二、社会学法哲学的产生发展及分支学派3.社会连带法学

[法]狄骥根据杜尔克姆的社会学理论创立4.斯堪的纳维亚的现实主义法学（北欧法学、乌普萨拉学派）

社会心理学法学的分支创始人A·

海耶斯特勒姆第一节概述二、社会学法哲学的产生发展及分支学派5.实用主义法学

美国实用主义哲学和社会学法学结合的产物创始人霍姆斯（OliveWendellHolmes）代表人庞德

“…法律是人们对法院实际上将作什么的预言。”

——霍姆斯第一节概述二、社会学法哲学的产生发展及分支学派6.现实主义法学

从实用主义法学中分化出来的社会心理法学分支

司法行政行为法官的心理活动代表人弗兰克、卢埃林、卡多佐二、社会学法哲学的产生发展及分支学派7.行为主义法学（behavioraljurisprudence）

是在行为主义政治学影响下，由现实主义法学分支出来的一个支派。用计算机和高等数学为工具，对法官行为进行测算，故又称“计量法学”。

G·Sehbuert舒伯特《司法行为的量的分析》R·Lawlor劳勒《计算机能作什么：司法判决的分析和预测》D·Daneilsk达勒斯基《比较司法行为》第一节概述二、社会学法哲学的产生发展及分支学派

[美]Donald·J·Black（布莱克）法行为学

Nonet（诺内特）Selznick（塞尔兹尼克）

法律社会学

《转变中的法律与社会》[德]卢曼Luhmamnn系统论法学[美]霍贝尔法人类学

《原始人的法》（《初民的法律》）

经济分析法学

第九章社会学法哲学

第一节概述三、社会学法学的地位（一）作为对19C分析法学的批判，使人们对法律的研究由“静态”——“动态”，不仅关注“法律是什么”，还看重从法律条文——实际的社会效果。（二）开辟了新的研究领域，引入社会学、心理学、生物学、数学等；开拓了人类思考法律、法学问题的新途径。第九章社会学法哲学

第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学一、霍姆斯的法哲学（一）生平与著作OliverWendellHolmes1814－1935实用主义法哲学创始人

《普通法》1881《法学论文集》1920

《法律的道路》

（张千帆译《南京大学法律评论》2000年秋季号）第九章社会学法哲学

第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学一、霍姆斯的法哲学（二）霍姆斯的实用主义法哲学

“我所说的法律，就是指法院事实上将做什么的预言，而绝不是其他什么空话。”

真正的法律是社会实际，且应在社会力量的推动下不断发展、演变。

“法律的生命不是逻辑而是经验。”第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学

二、庞德的实用主义法哲学（一）生平及著作RoscoePound

《法学肆言》（雷沛鸿译商务印书馆1934）

《社会学法学的范围和目的》

《普通法精神》（唐前宏等译法律出版社2001）《通过法律的社会控制·

《法哲学导论》

法律的任务》

《法律史解释》（邓正来译（沈宗灵等译商务1984）中国法制出版社2002）第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学二、庞德的实用主义法哲学（二）庞德的主要观点1.法的概念和构成事物的规律或定律

law由哲学或伦理研究引发的法律原理（调节行为的规则、权利义务的基础）

实在法

positivelaw二、庞德的实用主义法哲学

（二）庞德的主要观点

1.法的概念和构成法律秩序理想规则

rule法律权威性资料律令

原则principlepositive

precept

概念

concept

law

技术标准standard

司法、行政过程第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学二、庞德的实用主义法哲学（二）庞德的主要观点2.法律的功能——社会控制工程

消除混乱——Socialcontrolengineering

司法、行政、立法、法学法律秩序（调整关系、平衡利益）法律命令（降低冲突的指南）第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学二、庞德的实用主义法哲学（二）庞德的主要观点2.法律的功能——社会控制工程

Socialcontrolengineering

法律是社会控制的一个方面

“法律所尝试的，在于如何调整关系，使人们在文明社会里，更加高效的生活，而将冲突、浪费降至极度。”第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学二、庞德的实用主义法哲学（二）庞德的主要观点3.法的价值——实现正义之工具正义乃社会所追求的和谐的人际关系法律就像维护社会秩序的警察

？如何实现主义

法律应正确划定引起矛盾和冲突的各种利益的界限。

“利益是人的欲望，权利则是利益的一种表现。”3.法的价值——实现正义之工具法律应正确划定引起矛盾和冲突的各种利益的界限。（1）个人利益individualinterests

涉及个人生活并以个人名义提出的主张、愿望

“人格利益”、“家庭关系利益”、“物质利益”（2）公共利益publicinterests

涉及政治组织，以政治组织名义提出的主张、愿望

“国家作为法人的利益”、“作为社会利益捍卫者的利益”3.法的价值——实现正义之工具法律应正确划定引起矛盾和冲突的各种利益的界限。（1）个人利益（2）公共利益（3）社会利益socialinterests涉及社会生活，以生活的名义提出的主张、愿望

“一般安全利益”、“社会组织安全利益”、“一般道德的利益”、“保护社会资源的利益”、“一般进步利益”、“个人生活方面的利益”第二节霍姆斯和庞德的实用主义法哲学二、庞德的实用主义法哲学（二）庞德的主要观点4.法的历史发展

原始法－严格法－衡平（自然）法－成熟法－社会法

每一阶段“法与道德”关系都不同混合——粗略但严格——道德因素注入法律——“衡平”观念固化为法律——社会法第九章社会学法哲学

第三节美国现实主义法哲学一、美国现实主义法学主要代表简介（一）卡多佐BenjaminNCardozo1870－1938

英语世界有史以来最伟大的上诉法院法官

《司法过程的性质》（苏力译商务1998）

《法律的生长》《法律科学的悖论》第三节美国现实主义法哲学一、美国现实主义法学主要代表简介（二）弗兰克Frank1889－1957

罗斯福时期“联邦证券与交易委员会”主席

《法与现代精神》、《初审法院》（三）卢埃林KarlLlewellyn1893－1962《现实主义法理学——下一步》《销售法案例资料》、《普通法传统》第三节美国现实主义法哲学二、美国现实主义法哲学的主要观点（一）法律的本质和特点1.法律就是司法行政行为及其结果

法律“不是固定的规则，而是官员，特别是法官的行为。”

——弗兰克

“那些负责做这种事的人，无论是法官、警长、书记官、监察人员或律师，都是官员，这些官员关于纠纷的事，在我看来就是法律本身。”

——卢埃林第三节美国现实主义法哲学二、美国现实主义法哲学的主要观点（一）法律的本质和特点2.法律的确定性是一种神话

任何判决作出之前都是不确定的

法律所面对的是最复杂、混乱、变幻莫测的人生，不可能有包罗万象、永恒不变的法律。基本法律神话basiclegalmyth

“恋父情节”

fathercomplex二、美国现实主义法哲学的主要观点

（二）司法行为的性质、依据和过程卡多佐：不是：大前提——小前提——结论而是：认识事实——得出结论——在法律中寻找依据

“这是一个寻求和比较的过程…他们的职责就是将手上案件的颜色与摊在桌上的许多样品案件的颜色加以对比，色彩最接近的样品案件提供可适用的原则。”第九章社会学法哲学

第四节狄骥的社会连带主义法哲学一、生平及著作LéonDuguit1859-1928

法国公法学家社会连带主义法学的创始人

“波尔多学派”《宪法论》《公法研究》《公法的变迁》《拿破仑法典以来的私法的变迁》《法律与国家》第九章社会学法哲学

第四节狄骥的社会连带主义法哲学二、狄骥的主要观点（一）社会连带关系