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文档简介
调解的艺术调解是指双方或多方当事人就争议的实体权利、义务,在人民法院、人民调解委员会及有关组织主持下,自愿进行协商,通过教育疏导,促成各方达成协议、解决纠纷的办法。调解,是指双方当事人以外的第三者,以国家法律、法规和政策以及社会公德为依据,对纠纷双方进行疏导、劝说,促使他们相互谅解,进行协商,自愿达成协议,解决纠纷的活动。人民调解与法院审判的结合
《人民调解法》第五条国务院司法行政部门负责指导全国的人民调解工作,县级以上地方人民政府司法行政部门负责指导本行政区域的人民调解工作。
基层人民法院对人民调解委员会调解民间纠纷进行业务指导。第三十二条经人民调解委员会调解达成调解协议后,当事人之间就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议的,一方当事人可以向人民法院提起诉讼。
最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定第十一条人民法院办理人民调解协议司法确认案件,不收取费用。第十二条人民法院可以将调解协议不予确认的情况定期或者不定期通报同级司法行政机关和相关人民调解委员会。第十三条经人民法院建立的调解员名册中的调解员调解达成协议后,当事人申请司法确认的,参照本规定办理。……第三十三条经人民调解委员会调解达成调解协议后,双方当事人认为有必要的,可以自调解协议生效之日起三十日内共同向人民法院申请司法确认,人民法院应当及时对调解协议进行审查,依法确认调解协议的效力。人民法院依法确认调解协议有效,一方当事人拒绝履行或者未全部履行的,对方当事人可以向人民法院申请强制执行。
人民法院依法确认调解协议无效的,当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议,也可以向人民法院提起诉讼。最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定第五条人民法院应当自受理司法确认申请之日起十五日内作出是否确认的决定。因特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长十日。在人民法院作出是否确认的决定前,一方或者双方当事人撤回司法确认申请的,人民法院应当准许。最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定
第四条……双方当事人同时到法院申请司法确认的,人民法院可以当即受理并作出是否确认的决定。有下列情形之一的,人民法院不予受理:(一)不属于人民法院受理民事案件的范围或者不属于接受申请的人民法院管辖的;(二)确认身份关系的;(三)确认收养关系的;(四)确认婚姻关系的。最高人民法院关于人民调解协议司法确认程序的若干规定第九条人民法院依法作出确认决定后,一方当事人拒绝履行或者未全部履行的,对方当事人可以向作出确认决定的人民法院申请强制执行。第十条案外人认为经人民法院确认的调解协议侵害其合法权益的,可以自知道或者应当知道权益被侵害之日起一年内,向作出确认决定的人民法院申请撤销确认决定。广州市行政调解规定《广州市行政调解规定》已经2014年10月8日市政府第14届135次常务会议讨论通过,现予以公布,自2015年1月1日起施行。第七条
行政机关可以对下列争议纠纷进行调解:
(一)法律、法规、规章规定的可以调解的行政机关与公民、法人或者其他组织之间产生的行政争议;(《行政诉讼法》和《行政复议法实施条例》已有行政赔偿、补偿和行政自由裁量权争议在诉讼、复议程序中可以由法院、复议机关进行调解的相关规定)
(二)法律、法规、规章规定应当由行政机关裁决或者调处的民事纠纷;
(三)公民、法人或者其他组织之间产生的与行政管理有直接关系的争议纠纷。
第十条本规定第七条第(一)项规定的行政争议由作出具体行政行为的行政机关调解,由行政机关的法制机构或者信访机构主持。本规定第七条第(二)、(三)项规定的民事纠纷由具有管理权限的行政机关调解。第九条下列行政调解申请不予受理:
(一)一方当事人不愿意调解的;
(二)已申请人民调解的;
(三)已申请行政复议的;
(四)已向人民法院起诉的;
(五)已选择仲裁机构仲裁的;
(六)已超过行政复议时效或者诉讼时效的;
(七)法律、法规、规章规定不适用调解的。人民法院审理行政案件,不适用调解,就是说,人民法院在审理行政案件的过程中,不适用调解的方法解决纠纷,也不能用调解方式审结案件。但是在行政诉讼中附带行政赔偿诉讼的,关于赔偿部分的争议,当事人可以用调解方式解决争端。当事人单独提起行政赔偿也可适用调解,这一点与民事诉讼审理方式相同。广州市行政调解规定行政机关调解民事纠纷的范围为现有法律、法规、规章规定可以由行政机关调解的民事纠纷,例如治安纠纷、交通事故损害赔偿纠纷、合同纠纷、医疗事故赔偿纠纷等等自由裁量权具体表现为:
1、行政处罚幅度和种类方面
即行政机关做出行政处罚时,可在法定的处罚幅度内自由选择,包括在处罚种类幅度的自由选择和处罚种类的自由选择。
2、行为方式方面
即行政机关选择具体行政行为的方式时,自由裁量作为与不作为。
3、做出具体行政行为时限方面
如《行政处罚法》第42条第2项“行政机关应当在听证的7日前,通知当事人举行听证的时间、地点”,只要符合“听证的7日前”,具体哪一天通知,行政机关可自行决定。这说明行政机关在何时作出具体行政行为上有自由选择的余地。
4、对事实性质认定方面
即行政机关对行政管理相对人的行为性质或者被管理事项的性质的认定有自由裁量的权力。
5、对情节轻重认定方面
如中国的行政法律、法规不少都有“情节较轻的”、“情节较重的”“情节严重的”这样的词语,在没有规定认定情节轻重的法定条件时,行政机关对情节轻重的认定就有自由裁量权。
6、决定是否执行方面
即对具体执行的行政决定,法律、法规大都规定由行政机关决定是否执行。
案例1外地来穗的未成年少女阿会未婚生女,请求孩子的亲生父亲承担抚养义务视频播放(一)离婚、抚养涉及补偿等事项的调解:让有过错的人深刻认识自己的错误,并激发其人性善良的一面;第一选择是劝和不劝离,第二选择是劝其作出对方能够满意的财产补偿。尽量让弱势一方满足自己的愿望,如果未能成功,转而劝说弱势一方降低期望,在情感、补偿之间二选一;在财产分配方面,找到双方利益或者关注的共同点,例如孩子。对于争议较大的财产,转而赠与给孩子是很多案件得以调解成功的窍门。成功挽救一对中老年准备离异的夫妻的劝说词:众所周知,在改革开放后,夫妻(男女)双方之间一直存在一个比较普遍的价值规律,那就是:男女双方在18-28岁之间是女性的社会认知的价值较高,男性的社会认知的价值较低。因为女性此时青春貌美,而男性此时事业还在起步阶段,工资收入微薄,甚至还要为请客吃饭买单的钱着急。所以在这一年龄段,女性的社会认知的价值高于男性。这一段时期是男追女的时期,男方通常要辛辛苦苦才能追到女孩子结婚。男女双方在29-40岁之间的社会认知的价值均衡。因为此时男性的工资收入上升了较少的幅度,女性的青春美貌也适当下降,所以这一年龄段的男女双方的社会认知的价值基本均衡。男女双方在41-55岁之间是男性的社会认知的价值较高,女性的社会认知的价值较低。因为此时男性的工资收入上升了幅度较快,女性的青春美貌下降幅度较大,而且由于身体的原因,这一阶段的男性依然处于生命的旺盛期,而女性却有了更年期等问题,也丧失了生育能力,而男性的生育能力继续存在。所以这一年龄段的男性的社会认知的价值高于女性。这一段时间是离婚的高发期,大量的男性在这一阶段抛弃糟糠之妻。男女双方在56岁-60岁以上以后是女性的社会认知的价值再度上升,男性的社会认知的价值开始下降。因为此时男性的工资收入停止了上升,女性的容貌已经固定。而且由于身体的原因,这一阶段的男性的身体健康开始显著下降,而女性却度过了更年期问题,身体健康程度反而比男性好。而且由于多年来都是女性操持家务,所以在煮饭、洗衣服、收拾房屋等居家事务上男性显得比较笨手笨脚,而女性却信手拈来。而且女性在年老后比男性年老后更加清醒,且不易患老年痴呆症。从而会出现老妻照顾老夫,执子之手、与子携老的浪漫故事。我们夫妻之间目前正处于第三个阶段,对丈夫的这种行为虽然感到痛心,但也能够理解,我深爱着我的老公,希望能够与老公安然的渡过第三个阶段,哪怕受点委屈也没有关系,希望能够成为照顾老公,与老公一起慢慢变老的老公的第一个也是最后一个女人。案例2、家庭遗产、补偿款纠纷因为爷爷奶奶的遗产问题,父母数十年误会大儿子,并特别偏心小儿子,在拆迁补偿争议中,终于爆发。父子、母子之间的不理解,性格内向的儿子如何解开这个结?
视频播放(二)家庭纠纷的调解:最亲的人之间未必是最理解的。在家庭纠纷中,多数争议的双方其实是彼此爱护对方的;但很多人总是希望亲人完全顺从自己,而且不分男女老少,都爱撒娇。娇而纵,纵而裂,裂而分,分久思合。亲人之间的调解,关键是抹掉蒙尘,放大亲情。案例3、豆腐厂权属之争兄弟联手打拼,创下一间年盈利数十万元的豆腐厂,是兄弟合伙创业而共有?还是一方仅仅是打工身份?谁才是企业的真正老板?视频播放(三)合伙纠纷的调解:合伙做生意等的纠纷往往涉及大额的财产,基于见利忘义的天性,调解难度一般较大。所以调解可以分段进行:了解情况——调解——继续争议、争吵——再次调解;前次调解为后次调解做准备。合伙纠纷调解的原则:一方退出,一方补偿;向可能留守一方灌输并强化另一方所做的贡献较大的观点;向退出一方灌输继续合作前景叵测,可能亏损的观点,同时尽可能让退出一方认识到自己的优势,鼓励其重新创业。案例4、暴情男女,如何“活着”分手生活在社会断层的青年男女,彼此用暴力、吸毒、赌博等方式伤害对方。如何和平分手,不致酿成大错?视频播放(四)用对方的语言与对方沟通,争取触及其灵魂深处的真善美:对于玩弄人生、玩世不恭等偏离了社会主体价值观的人群,不要歧视,理解他(她)们,用他们的语言和他们沟通;激化其内心的真善美,用交心的方式帮他们树立正确的爱情观、家庭观、人生观、社会观世界上没有两片一模一样的树叶,更没有两个一模一样的需要调解的案件。但万变不离其宗。
细心,善于观察;
耐心,有好脾气,好肚量,耐得烦;
信心,部分当事人处于情绪冲动、不计后果的状态有一定的危险性。准确判断,快速行动。
诚心。对上访人士诚心对待,能解决的及时解决,不能及时解决的要让上访人士感觉到已经在诚恳的面对。同时及时向上级部门汇报。
天下武功,无坚不破,唯快不破“,在调解上,诚心、诚信、诚恳是调解的基础。
例外情况:一物降一物!
调解,是心与心的交汇调解:也是利益的交换。
是在利益的冲突中,寻找到双方的利益交汇点。
利益:不仅仅是财产,也是情感、尊严、亲情;或者说,情感、尊严、亲情是有价值的;调解,中立是魂,但有必要让每一方都感觉你在帮他(她)。调解,善意的谎言不可避免。调解,可以适当借助宗教的力量。调解,需要通过表情、语调、音乐、歌曲影响情绪。调解,适当的否定更有助于拉近距离。调解,可以尝试以当事人的思维去解决问题。正确的不一定是双方认可的。调解夫妻纠纷:远亲不如近邻,近邻不如对门;一日夫妻百日恩,百日夫妻似海深;男子有妻家有主,女子有夫家有梁;邻里好,赛珠宝;调解家庭纠纷:手心手背都是肉;家不和,外人欺;当家才知材米贵,养儿方知父母恩;语言的艺术-谚语、俗语、名言傲慢;咄咄逼人;讽刺、挖苦;过激或者明显偏袒己方当事人;调解的禁忌先设定自己的中间值,可以或适当偏向己方当事人;区分案件,区分黑脸和白脸的扮演者(律师或者当事人)在不涉及诉讼秘密和整体利益的情况下,将对方的弱点直接或者通过当事人告知对方;如果是家事案件,注入亲情的元素;亲和力,可以做到表面公正;律师的调解虽然是对手,依然喜欢赞美和聆听;有些案件中,表现出同情对方的态度;当处于优势地位时,可以尝试将己方当事人的优势地位直接告知给对方当事人,并建议一个可行的折中方案;当处于劣势地位时,可以将绝地反击的可能性告知对方;有些案件可博取同情;律师的调解如果没有谈判筹码,庭前也要充分准备,让无力的理由与证据通过精彩的庭审而放大,可以适当增加对方的心理压力;弱势一方,如果缺乏法律、证据的攻击点,可考虑情感、道义、企业诚信等方面入手,激发对手同情心;必要时,可以庭前写一封书面的诉苦并请求法官尽量调解的函件;也可以尝试口头与法官沟通;律师的调解熟人之间的调解调解的一点个人体会调解,通常是在非常熟悉的两方或者多方对抗中,以一个陌生人或者利益无关人员的身份居中调停。调解,是在情绪的对抗中,寻找到每一方的情感最薄弱的一环,并加以放大;寻找到其意志力最顽固的一环,并加以引导。突发事件,陌生人之间的调解先分别给双方一点希望,尽量防止恶性群体事件的发生;法律、法理的说明相对于熟人之间的调解更加清晰、明确;更倾向于利益的交换,调解员需要基于双方的地位、更大损害发生的可能及损失的数额等综合考量,形成自己的判断,并逐步推进双方朝这一中间值努力。团队调解有个人调解所不具有的优势;团队调解:有人扮演黑脸,有人扮演好人,有人活跃气氛;有人动之以情,有人晓之以理;有人扮演他的兄弟,有人扮演她的闺蜜,抑或蓝颜知己。调解的一点个人体会-团队调解
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