(1.12)-12、第十二章 刑罚的体系和种类

第十五章刑罚的体系和种类内容提要：本章详细阐述我国刑罚中的主刑和附加刑。重点：五种主刑三种附加刑第一节刑罚的体系（1）一、刑罚体系的概念（一）刑罚体系：是指刑法依照一定的标准对各种刑罚方法进行排列而形成的刑罚序列。（二）刑罚体系的特点：

1、刑罚体系的构成要素是具体的刑罚方法即刑种。

2、构成刑罚体系要素的刑种是经过立法者选择而确定的。

3、构成刑罚体系要素的各刑种是依照一定的标准排列的

4、刑罚体系是由刑法明文规定的

5、刑罚体系确立的根据是有利于刑罚功能的发挥和刑罚目的的实现第一节刑罚的体系（2）二、刑罚体系的功能（一）教育功能（二）威慑功能（三）科学化功能（四）有利于刑罚目的实现功能三、刑罚体系的特点（一）要素齐备、结构合理（二）宽严相济、衔接紧凑（三）内容合理、方法人道第二节主刑（1）一、主刑：是对犯罪适用的主要刑罚方法。

1、主刑只能独立适用，不能附加适用；一个罪只能适用一种主刑。

2、主刑包括：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑二、管制（一）概念：是对犯罪分子不予关押，但限制其一定自由，并依法实行社区矫正的刑罚方法。它是我国独创的一种刑罚方法。（二）特点：

1、对犯罪分子不予关押

2、对犯罪分子自由的限制具有一定的期限

3、依法实行社区矫正第二节主刑(2)（三）期限

1、管制的期限为3个月以上2年以下；数罪并罚时，管制的期限不得超过3年

2、管制的期限，从判决执行之日起计算，羁押一日折抵刑期二日。

3、管制期满，由执行机关宣布解除管制（四）禁止令的相关内容2011年4月28日最高法、最高检、公安部、司法部《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第二节主刑（3）二、拘役（一）概念：短期剥夺犯罪分子的自由，就近执行并实行劳动改造的刑罚方法。（二）拘役与刑事拘留、民事拘留、行政拘留的区别：

1、性质不同2、适用的对象不同

3、适用的机关不同4、适用的法律依据不同（三）特点：

1、剥夺犯罪分子的人身自由2、剥夺自由的期限较短

3、由公安机关就近执行4、享受一定的待遇（四）期限

1、1个月以上6个月以下

2、数罪并罚时，拘役刑期最长不能超过1年

3、羁押1日，折抵刑期1日第二节主刑（4）三、有期徒刑（一）概念：剥夺犯罪分子一定期限的人身自由，强制其劳动并接受教育和改造的刑罚方法。（二）有期徒刑与拘役的区别：

1、执行的场所不同2、执行的机关不同

3、执行期限不同4、执行期间的待遇不同

5、法律后果不同：是否构成累犯（三）期限

1、有期徒刑的刑期为6个月以上15年以下。

2、数罪并罚时，总和刑期不超过35年的，最高不能超过20年；总和刑期在35年以上的，最高不能超过25年。

3、拘押1日折抵刑期1日第二节主刑（5）四、无期徒刑（一）概念：剥夺犯罪分子的终身自由，强制其参加劳动并接受教育和改造的刑罚方法。（二）特点：

1、剥夺犯罪分子的自由。

2、剥夺犯罪分子终身自由

3、强迫参加劳动，接受教育和改造

4、羁押时间不能折抵刑期

5、必须附加剥夺政治权利：剥夺政治权利终身

T57第二节主刑（6）五、死刑（一）概念：剥夺分子分子生命的刑罚方法。包括死刑立即执行和死刑缓期二年执行。（二）适用死刑的限制性规定

1、从适用死刑的条件上进行限制：死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子

2、从适用死刑的对象上进行限制

A、不适用死刑：也不能适用死缓

B、流产后的妇女也不适用死刑第二节主刑（7）3、从死刑适用犯罪的性质上进行限制《刑法修正案（八）》废除了13个罪名的死刑《刑法修正案（九）》废除了9个罪名的死刑4、从死刑的适用程序上进行限制

A、管辖上：死刑案件由中级法院进行一审

B、核准程序上：死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准

C、变通死刑核准权：下放到高级人民法院：有争议：2007年1月1日起正式收回死刑核准权

D、刑事诉讼法：死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准5、从死刑执行制度上进行限制：死缓⑴适用的对象必须是应当判处死刑的犯罪分子⑵不是必须立即执行第二节主刑（8）（三）死缓适用的三种结果

1、在死缓执行期间，如果没有故意犯罪，二年期满后，减为无期徒刑；

2、在死缓执行期间，如果确有重大立功表现，二年期满后，减为25年有期徒刑

3、在死缓执行期间，如果故意犯罪，查证属实的，由最高人民法院核准，执行死刑

A、防卫过当（间接故意）也执行死刑？

B、是否等到死缓二年期满后执行死刑？张明楷与本书的观点不同4、判处死缓限制减刑的规定第二节主刑（9）（四）死刑的存废争论贝卡里亚：18世纪第一次提出了废除死刑的理由：

A.死刑违背了社会契约，人们缔结社会契约的时候没有交出自己的生命权；

B.死刑不能产生最佳的威慑效果；

C.死刑会引起人们对受刑者的怜悯；

D.死刑给人们提供了残酷的榜样，毒化人们的心灵；

E.死刑一旦发生错误则无可挽回第二节主刑（9）死刑存在的可能：

A.某人在被剥夺自由后仍然有某种联系和某种力量影响着这个国家的安全；或他的存在可能会在既定的政府体制中引起危险的动乱。如萨达姆的情形。

B.当一个国家正在恢复自由时，当一个国家的自由已经消失或陷入无政府状态的时候，这时混乱取代了法律，因而处死某些公民就成为必要。如建国之初的情形。第二节主刑（9）自从贝卡里亚提出废除死刑以来，刑法学界对于死刑的存废就从来没有停止过。边沁赞成贝卡里亚的主张，认为其对此问题论证充分，其后有关著作均属多余。

【20100209】甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。一月后，甲被提起公诉。对甲的处理，下列哪一选项是正确的？（）

A.应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑

B.应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行

C.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产

D.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时摔伤流产【死刑适用问题】

薛某（女）因走私毒品罪被判处死刑，且被最高人民法院依法核准，但死刑执行命令因故迟迟未下达。待到死刑执行之时，法医发现其在等候执行期间与看守她的狱警李某通奸，现已有身孕。该案如何处理？（）

A．不能执行死刑，因刑法规定死刑不适用于已怀孕的妇女，应立即停止执行并将情况上报最高人民法院

B．可以执行死刑，刑法规定死刑不适用于审判时怀孕的妇女，薛某怀孕是在审判之后、且死刑已被核准

C．不能执行死刑，因为死刑执行命令尚未向其宣告，仍属审判期间怀孕的，直接由所在地高级人民法院改判无期徒刑

D．可以执行死刑，因其是与狱警通奸而怀孕，其行为带有规避刑罚的性质，但执行死刑要等到薛某生产之后一定时间第二节主刑（9）

刑种

期限数罪并罚期限执行机关

管制3个月—2年

＜3年社区矫正

拘役1个月—6个月

＜1年公安机关

有期6个月—15年总刑＜35，＜20年；总刑≥35，＜25年

监狱

无期

没有期限

吸收

监狱

死刑

立即执行死缓（2年）

吸收人民法院监狱第三节附加刑（1）一、附加刑（一）概念：又称从刑，是补充主刑适用的刑罚方法。（二）特点：既可以附加适用，也可以独立适用。在附加适用时，可以同时适用两个以上的附加刑。（三）内容—罚金、剥夺政治权利、没收财产二、罚金（一）概念：是人民法院判决犯罪分子向国家缴纳一定数额金钱的刑罚方法。罚金不同于限制罚款。（二）罚金的适用方式

1、选处罚金

2、单处罚金

3、并处罚金

4、并处或者单处罚金第三节附加刑（2）（三）罚金数额的立法规定1、比例制2、倍数制3、比例兼倍数制4、特定数额制5、抽象罚金制（四）罚金数额的司法确定：判处罚金，应当根据犯罪情节，决定罚金数额（五）罚金的缴纳

1、一次或者分期缴纳

2、强制缴纳：查封、拍卖、冻结、扣留等措施

3、随时缴纳：被执行人转移、隐匿财产

4、减少或者免除缴纳：遭受不能抗拒的灾祸第三节附加刑（3）二、剥夺政治权利（一）概念：剥夺犯罪分子参加国家管理和政治活动权利的刑罚方法。（二）剥夺政治权利的内容：1、选举权和被选举权；2、言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；3、担任国家机关职务的权利；4、担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利（三）适用方式1、应当附加适用⑴对危害国家安全的犯罪分子⑵对判处死刑、无期徒刑的犯罪分子2、可以附加适用：对故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子可以附加剥夺政治权利3、独立适用：一旦选择适用剥夺政治权利，就不能再适用主刑第三节附加刑（4）（四）剥夺政治权利的期限1、死刑、无期：剥夺政治权利终身2、死缓减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑：剥夺政治权利改为3年以上10年以下3、独立适用或者判处有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利：1年以上5年以下4、判处管制附加剥夺政治权利的期限与管制的期限相同（五）期限的起算与执行；1、判处管制附加剥夺政治权利的，同时起算，同时执行2、判处有期徒刑、拘役附加剥夺政治权利的，其期限从主刑执行完毕之日或者假释之日起计算；3、死缓减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑，其刑期从减刑后的有期徒刑执行完毕之日或者假释之日起计算4、独立适用剥夺政治权利的期限从判决执行之日起计算（六）剥夺政治权利由公安机关执行第三节附加刑（5）三、没收财产（一）概念：是将犯罪分子所有财产的一部分或者全部强制无偿地收归国有的刑罚方法。（二）适用方式

1、与罚金选择并处

2、并处

3、可以并处我国的立法现状是，只能附加适用不能独立适用。（三）没收财产的范围：没收犯罪分子个人所有的一部分或者全部。第三节附加刑（6）（四）以没收财产偿还债务的问题没收财产以前犯罪分子所负的正当债务，需要以没收财产偿还的，经债权人请求，应当偿还。（五）没收财产的执行：人民法院执行四、驱逐出境1、概念：是强迫犯罪的外国人离开中国国（边）境的刑罚方法。2、对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境。【财产刑的适用】下列关于我国刑法中所规定的财产刑诸说法中，表述正确的是：（）

A．被判处罚金但又不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴，即罚金刑的执行没有时效限制

B．甲因盗窃罪被判处有期徒刑若干年，并处罚金若干，判决生效后，罚金仅能执行一小部分。现甲因重大立功，故其主刑应当减刑，附加的罚金也应酌情减少或者免除

C．一人犯数罪依法同时并处罚金和没收财产的，应当采取并科的并罚原则

D．根据我国刑法的规定，对于实行双罚制的单位犯罪，对单位仅能判处