市政管道施工组织与管理-质量管理

课题6工程合同管理单元1合同法律法规概述单元1合同法律法规概述11

代理制度

2担保制度

3保险制度

4合同法律关系1、法律关系与合同法律关系法律关系是指由法律规范所确认和调整的人与人之间的权利和义务关系。合同法律关系是指由合同法律规范调整的当事人在民事流转过程中形成的权利义务关系。合同法律关系组成是由主体、客体和内容三个不可缺少的部分组成。一、合同法律关系2．合同法律关系的主体、客体和内容

合同法律关系主体是指合同法律关系的参加者或当事人，即参与合同法律关系，依法享有权利，承担义务的当事人。包括自然人、法人、其他组织。

合同法律关系客体是指合同法律关系主体的权利和义务所指指向的对像。包括物、财、行为、智力成果等。

合同法律关系内容是指合同条款所规范的合同法律关系主体的权利和义务。法律关系与任何人都相关合同法律事实，是指能够引起合同法律关系产生、变更或消灭的客观现象。这种客观现像多种多样，既可发生在人类社会，也可发生在自然界，但主要包括行为和事件两大类。（二)合同法律事实工程施工合同工程设计协议业主施工方设计方

二、代理制度

(一)代理及其法律特征代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义向第三人作出意思表示，所产生的权利义务由被代理人享有和承担的法律行为。代理具有明确的法律特征。

(1)代理是代理人代替被代理人所为的民事法律行为。代理是一种民事法律行为，许多被代理人的民事法律行为都可以由代理人的行为来实现，比如代订合同等。（2)代理人必须在代理权限范围内实施代理行为。无论代理权的产生是基于何种法律事实，代理人都不得擅自减少或扩大代理权限，代理人超越代理权限的行为不属于代理行为，被代理人对此不承担责任。

(3)代理人以被代理人的名义实施代理行为。

(4)代理人在被代理人的授权范围内独立地表示自己的意志。

(5)被代理人对代理行为承担民事责任。

(二)代理的种类代理有委托代理、法定代理和指定代理三种形式。委托代理是指根据被代理人的委托授权而产生的代理。如公民委托律师代理诉讼即属于委托代理。委托代理可采用口头形式委托，也可采用书面形式委托，如果法律明确规定必须采用书面形式委托的，必须采用书面形式，如代签合同的行为，就必须采用书面形式。法定代理是基于法律的直接规定而产生的代理。如父母代理未成年人进行民事活动就属于法定代理。法定代理是为了保护无行为能力的人或限制行为能力的人的合法权益而设立的一种代理形式，适用范围比较窄。指定代理是指根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理。这种代理也主要是为无行为能力的人和限制行为能力的人而设立的。对于无权代理行为，“被代理人”不承担法律责任。《民事通则》规定，无权代理行为只有经过被代理人的追认，被代理人才能承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任，但本人知道他人以自己的名义实施民事行为而未表示否认的视为同意。无权代理，是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。无权代理主要有以下几种表现形式：

(1)无合法授权的“代理”行为；

(2)超越代理权限的“代理”行为；

(3)代理权终止后的“代理”行为。

(三)无权代理委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任；没有代理权、超越代理权或者代理权终止的行为，如果未经被代理人追认，由行为人承担民事责任；第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止，还与行为人实施民事行为代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，代理人应当承担民事责任代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由被代理人和第三人负连带责任代理关系是一种民事法律关系，必然涉及民事责任，我国《民法通则》中对代理制度中的民事责任作了专门的规定：代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代理人和代理人负连带责任三、担保制度担保Text目的指合同的当事人双方为了使合同能够得到切实履行，根据法律、行政法规的规定，经双方协商一致而采取的一种具有法律效力的保护措施。在于促使当事人履行合同，从而在更大程度上使权利人的权益得以实现。（一）担保及其目的担保有责任(二)担保的方式保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的行为。定金，是指合同当事人一方为了证明合同成立及担保合同的履行在合同中约定应给付对方一定数额的货币。

《担保法》规定的担保方式有五种抵押，是指债务人或第三人在不转移对抵押财产的占有情况下，将该财产作为债权的担保。

留置，是指债权人按照合同的约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。

质押，是指债务人或第三人将其动产或权利移交债权人占有，用以担保债权的履行，当债务人不能履行债务时，债权人依法有权就该动产或权利优先得到清偿的担保。

四、保险制度

保险是指投保人根据合同的约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。工程保险上的保险包括建筑工程一切险和安装工程一切险。建筑工程一切险简称建工险，是对施工期间工程本身、施工机具或工具设备因自然灾害或意外事故所遭受的损失予以赔偿，并对因施工而对工地及邻近地区的第三者造成的物质损失或人员伤亡承担赔偿责任的一种工程保险。建筑工程一切险承保各类民用、工业和公共事业建筑工程项目，包括道路、水坝、桥梁、港口等。安装工程一切险简称安工险，属于技术险种，目的在于为各种机器的安装及钢结构工程的实施提供尽可能全面的专业保险，适用于安装各种工厂用的机器、设备、储油罐、钢结构、起重机以及包含各种机械工程因素的各种建造工程。课题6工程合同管理单元2建设工程合同的概念和分类、签订与终止

单元2建设工程合同的概念和分类、签订与终止

一、建设工程合同的概念我国《合同法》规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。进行工程建设的行为包括勘察、设计、施工建设工程实行监理的，发包人也应当与监理人订立委托监理合同。

建设工程合同是一种诺成合同，合同订立生效后双方应当严格履行。同时，建设工程合同也是一种双务、有偿合同，当事人双方在合同中都有各自的权利和义务，在享有权利的同时必须履行义务。二、建设工程合同的种类从不同的角度进行分类。

(1)按承发包的范围和数量分类。分为建设工程总承包合同、建设工程承包合同、分包合同。

(2)按完成承包的内容分类。分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同和建设工程施工合同三类。

(3)按计价方式分类。可以划分为总价合同、单价合同和成本加酬金合同三大类型。

1)总价合同。分为：①固定总价合同。②可调整总价合同。③固定工程量总价合同。

2)单价合同。单价合同，是指承包商按工程量报价单内分项工程内容填报单价，以实际完成工程量乘以所报单价计算结算款的合同。

3)成本加酬金合同。成本加酬金合同，是将工程项目的实际投资划分为直接成本费和承包商完成工作后应得酬金两部分。实施过程中发生的直接成本费由业主实报实销，另按合同约定的方式付给承包商相应的报酬。三、建设工程施工合同的订立

1．订立施工合同的条件(1)初步设计已经批准。

(2)工程项目已经列人年度建设计划。

(3)有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料。

(4)建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实。

(5)招投标工程中标通知书已经下达。

2．承包人签订施工合同应注意的问题

(1)符合企业的经营战略。

(2)积极合理地争取自己的正当权益。

(3)双方达成的一致意见要形成书面文件。

(4)认真审查合同和进行风险分析。

(5)尽可能采用标准的合同范本。

(6)加强沟通和了解。

3．施工合同的内容主要内容：合同的法律基础；合同语言；合同文本的范围；双方当事人的权利及义务(包括工程师的权力及工作内容)；合同价格；工期与进度控制；质量检查、验收和工程保修；工程变更；风险；双方的违约责任和合同的终止；索赔和争议的解决等。四、建设工程施工合同的履行

1.发包人(工程师)的施工合同履行.发包人和监理工程师在合同履行中，应当严格按照施工合同的规定，履行应尽的义务。施工合同内规定应由发包人负责的工作，都是合同履行的基础，是为承包人开工、施工创造的先决条件，发包人必须严格履行。发包人及工程师也应在进度管理方面、质量管理方面、费用管理方面、施工合同档案管理方面、工程变更及索赔管理方面实现自己的权利，履行自己的职责，对承包人的施工活动进行监督、检查。

2．承包人的施工合同履行合同签订后，承包人的首要任务是拟定项目管理小组，合同管理人员在施工合同履行过程中的主要管理工作为：

(1)建立合同实施的保证体系，以保证合同实施过程中的一切日常事务性工作有秩序地进行，使工程项目的全部合同事件处于控制中，保证合同目标的实现。

(2)监督承包人的工程小组和分包商按合同实施，并做好各分包合同的协调和管理工作。承包人应以积极合作的态度完成自己的合同责任，努力做好自我监督。同时，也应督促发包人、工程师完成他们的合同责任，以保证工程顺利进行。

(3)对合同实施情况进行跟踪；收集合同实施的信息，收集各种工程资料，并作出相应的信息处理；将合同实施情况与合同分析资料进行对比分析，找出其中的偏差，对合同履行情况作出诊断，向项目经理及时通报合同实施情况及问题，提出合同实施方面的意见、建议，甚至警告。

(4)进行合同变更管理。这里主要包括参与变更谈判，对合同变更进行事务性的处理；落实变更措施；修改变更相关的资料；检查变更措施的落实情况。

(5)日常的索赔管理。在工程实施过程中，承包人与业主、总(分)包商、材料供应商、银行之问都可能有索赔，合同管理人员承担着主要的索赔任务，负责日常的索赔处理事务。五、合同中止与解除施工合同签订后，对合同双方都有约束力，任何一方如违反合同规定都应承担经济责任，以此促进双方较好的履行合同。但是实际工作中，由于国家政策的变化，不可抗力以及承发包双方之外的原因导致工程停建或缓建的情况时有发生，必然造成合同中止。另外，由于在合同履行中，承发包双方在工作合作中不协调、不配合甚至矛盾激化，使合同履行不能再维持下去的情况，或发包人严重违约，承包人行使合同解除权，或承包人严重违约，发包人行使合同解除权等，都会产生合同的解除。由于合同的中止或解除是在施工合同还没有履行完毕时发生的，必然导致承发包双方经济损失，因此，发生索赔是难免的。但引起合同中止与解除的原因不同，索赔方的要求及解决过程也不大一样。课题6工程合同管理单元4建设工程施工合同管理单元4建设工程施工合同管理

一、国家有关机关对施工合同的管理施工合同的管理，是指国家有关机关依据相关法律、法规、规章制度，采取法律的、行政的手段，对施工合同关系进行组织、指导、协调及监督，保护合同当事人的合法权益，处理合同纠纷，防止和制裁违法行为，保证合同贯彻实施等一系列活动。它履行施工合同的宏观管理，具体包括工商行政管理机关、建设行政主管部门、金融机构对施工合同的管理。

二、合同当事人及工程师对施工合同的管理

(一)施工合同管理的任务

1．发包人施工合同管理的任务发包人施工合同管理的主要任务，是按合同规定履行合同义务，行使合同权力，防止由于自身违约引起承包人索赔。

2．工程师施工合同管理的任务工程师施工合同管理的主要任务，是履行合同职责，行使合同权力，做好工程进度、质量及工程价款的管理工作。包括：

(1)进度管理；

(2)质量管理；

(3)工程价款管理。

(二)不可抗力、保险和担保的管理

1．不可抗力不可抗力事件发生后，承包人应立即通知工程师，并在力所能及的条件下迅速采取措施。因不可抗力事件导致的费用及延误的工期由双方按以下方法分别承担：

(1)工程本身的损害、因工程损害导致第三方人员伤亡和财产损失以及运至施工场地用于施工的材料和待安装的设备的损害，由发包人承担；

(2)发包人、承包人人员伤亡由其所在单位负责，并承担相应的费用；

(3)承包人机械设备损坏及停工损失，由承包人承担；

(4)停工期间，承包人应工程师要求留在施工场地的必要的管理人员及保卫人员的费用由发包人承担；

(5)工程所需清理、修复费用，由发包人承担；

(6)延误的工期相应顺延。

2．保险进行工程保险，施工合同双方当事人的保险义务分担如下：

(1)工程开工前，发包人应当为建设工程和施工场地内自有人员及第三方人员生命财产办理保险，支付保险费用；

(2)运至施工场地内用于工程的材料和待安装设备，由发包人办理保险，并支付保险费用；

(3)承包人必须为从事危险作业的职工办理意外伤害保险，并为施工场地内自有人员生命财产和施工机械设备办理保险，支付保险费用。

3．担保在施工合同中，一般都是由信誉较好的第三方(如银行)出具保函的方式担保施工合同当事人履行合同。从担保理论上说，这种保函实际上是一份保证书，是一种保证担保。这种担保是以第三方的信誉和经济实力为基础的，对于担保义务人而言，可以免于向对方交纳一笔资金或者提供抵押、质押财产。

工程分包，是指合同约定和发包人认可，分包人从承包人承包的工程中承包部分工程的行为。承包人按照有关规定对承包的工程进行分包是允许的。承包人按专用条款的约定分包所承包的部分工程，并与分包人签订分包合同。非经发包人同意，承包人不得将承包工程的任何部分分包。发包人与分包人之间不存在直接的合同关系。分包人应对承包人负责，承包人对发包人负责。工程分包不能解除承包人任何责任和义务。承包人应在分包场地派驻相应监督管理人员，保证施工合同的履行。分包人的任何违约行为、安全事故或疏忽导致工程损害或给发包人造成其他损失，承包人承担连带责任。分包工程价款由承包人与分包人结算，发包人未经承包人同意不得以任何名义向分包人支付各种工程款项。

(四)禁止工程转包工程转包，是指不行使承包人的管理职能，不承担技术经济责任，将所承包的工程倒手转包给他人承包的行为。工程转包，违反我国有关法律和法规的规定，应坚决予以禁止下列行为均属转包：

(1)承包人将其承包的工程全部包给其他施工单位，从中提取回扣的行为；

(2)承包人将工程的主要部分或结构技术要求相同的群体工程中半数以上的单位工程包给其他施工单位的行为；

(3)分包单位将承包的工程再次分包给其他施工单位的行为。

三、建设工程合同管理的主要内容建设工程合同管理的目的是项目法人通过自身在工程项目合同的订立和履行过程中所进行的计划、组织、指挥、监督和协调等工作，促使项目内部各部门、各环节相互衔接、密切配合、验收合格的工程项目。建设工程合同管理的过程是一个动态过程，