国际商法课件第二章国际商事组织法

第一篇国际商事主体NO:002654541第二章国际商事组织法NO:002654542Chart本章学习目标SampleHeadingSampleHeading1．掌握国际商事交往中不同商业组织形式的法律规则2．学会在国际商事交往中正确选择适当的商事组织3.掌握各国投资者投资设立商事组织的基本规则3Chart本章知识结构图国际商事组织非法人组织独资企业合伙企业法人组织有限责任公司股份有限公司4Chart第一节商事组织及其发展一、商事组织商事组织，也称商事企业，包括商事法人和不具备法人资格的各类企业，即依商法的规定设立，具有固定经营场所、独立财产及一定规模，能够以自己的名义从事营利性活动的经济组织。商事组织具有以下特征：（一）独立的经济组织（二）以营利为目的的组织（三）具有一定规模的组织（四）具有一定的组织性5Chart第一节商事组织及其发展一、商事组织图2-1商事组织构成要素6Chart第一节商事组织及其发展二、商事组织形式的发展商事组织有多种组织形式，不同组织形式的商事组织在法律地位、设立程序、组织机构、投资者收益与责任、执行业务权利的分配、资金的筹措以及税收等方面有所差异。商事组织具有漫长的演进过程。独资企业、合伙企业和公司企业三种商事组织形式先后在不同的历史时期占据主导地位。7Chart第一节商事组织及其发展二、商事组织形式的发展英国1844年《合作股份公司法》，1855年《有限责任法》，1856年《股份公司法》，1907年《有限合伙法》，1948年《公司法》美国1916年《统一有限合伙法》以及各州公司法，1984年《美国示范公司法》。德国1892年《有限责任公司法》，1897年《德国商法典》，1965年《股份公司法》。中国1979年《中华人民共和国中外合资经营企业法》，1986年《中华人民共和国外资企业法》，1988年《中华人民共和国中外合作经营企业法》，1993年《中华人民共和国公司法》，1997年《中华人民共和国合伙企业法》，1999年《中华人民共和国个人独资企业法》。表2.1中国与其他各国商事组织法演进比较8Chart第二节独资企业一、独资企业的涵义（一）独资企业的概念个人独资企业，或简称独资企业，依照我国《个人独资企业法》第二条的规定，是指在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。图2-2独资企业概念图解9Chart第二节独资企业一、独资企业的涵义（二）独资企业的法律特征1．独资企业是由一个自然人出资设立的企业。2．独资企业投资者对企业享有完全的控制权、支配权。3．独资企业的投资者对企业债务承担无限责任。4．独资企业不具有法人资格。10Chart第二节独资企业一、独资企业的涵义（三）独资企业的国际比较英国独资企业以个人形式出资进行经营，自负盈亏。美国个人独资企业是公民从事个体生产经营活动，即成为个体业主。德国《商法典》将独资企业一般被称为“个体商人”或“个体企业”，主要用于区分企业是自然人还是人的集合。中国《独资企业法》第2条规定，本法所称独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。表2.2对独资企业的界定11Chart第二节独资企业二、独资企业的设立独资企业设立是指企业根据法定程序取得合法经营资格的过程。独资企业的设立程序相对简单，一般来说，各国法律规定其包含提交设立申请文件和登记机关核准登记两个环节。

中国；美国12Chart第二节独资企业三、独资企业事务的管理独资企业的事务可以由投资者自行管理。随着独资企业规模的扩大和事务的增加，投资人可以委托或者聘用他人管理个人独资企业事务。13Chart第二节独资企业四、独资企业解散与清算（一）独资企业的解散1.投资人决定解散；2.投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；3.被依法吊销营业执照；4.法律、行政法规规定的其他情形。（二）独资企业的清算我国《独资企业法》规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。14Chart第三节合伙企业一、合伙企业及其类别（一）合伙企业的涵义合伙企业是指合伙人订立合伙协议而依法设立的共同投资、共同经营、共享收益、共担风险的企业组织形式。图2-2合伙企业概念图解15Chart第三节合伙企业一、合伙企业及其类别（一）合伙企业的涵义——法律特征：1.按照自愿订立的合伙协议成立的；2.基于合伙人之间的相互信任的关系建立起来的，合伙人的死亡、破产、退伙等都可能直接影响到合伙的存续和发展；3.全体合伙人共同出资，共同经营，共享收益，共担风险；4.普通合伙人对企业债务承担无限连带责任，这是合伙企业区别于其他企业形态的显著特征；5.合伙企业一般不具有法人人格，合伙企业的财产属于合伙人。16Chart第三节合伙企业一、合伙企业及其类别（一）合伙企业的涵义

大陆法系与英美法系对于合伙企业的分类差异较大。

大陆法系一般分为“民事合伙”和“商事合伙”，分别适用民法典和商法典或有关的商事法，主要区别在于经营的规模化和专门化。

英美法系国家对合伙的规定则有所不同。美国对合伙的规定较为宽泛。英国限定了合伙企业的地位，强调其仅限于商事合伙，突出了合伙的团体性。17Chart第三节合伙企业英国1890年《合伙法》和1907年《合伙法》组成，英国合伙企业法规定普通合伙是从事共同经营的人之间为营利而存在的一种关系，并限于商事合伙。美国《统一合伙法》和《统一有限合伙法》，将合伙分为普通合伙和有限合伙；不承认其法人地位，但可以以自己的名义进行营利性活动。德国《德国民法典》有关民事合伙的规定是：“根据合伙契约，合伙人彼此间有义务实现由契约方式而确立的共同目的，特别负履行约定出资义务”。《德国商法典》对商事合伙则规定了无限公司、两合公司以及隐名公司三种合伙类型，但是不赋予法人资格，不承认商事合伙的民事主体地位。中国《中华人民共和国合伙企业法》第2条规定，合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。表2.3合伙企业含义国别比较18Chart第三节合伙企业一、合伙企业及其类别（二）合伙企业的类型

1.普通合伙企业根据我国《合伙企业法》第二条规定，普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。

特殊的普通合伙企业

2.有限合伙企业有限合伙企业是指普通合伙人和有限合伙人组成。19Chart第三节合伙企业二、合伙企业的设立（一）普通合伙企业的设立各国合伙企业设立的准入标准有很大的区别。我国《合伙企业法》第十四条规定，合伙企业应该有两个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。合伙协议是合伙人确定相互之间权利义务关系的具有法律约束力的协议。出资是合伙企业得以成立的基础。20Chart第三节合伙企业英国英国《合伙企业法》允许法人成为合伙人，合伙人之间需要订立合伙协议，而且其效力高于法律。美国《美国统一合伙法》仅对合伙人的出资进行了规定，并未对合伙人出资的类型进行规定，实际上是将合伙视为一种契约关系。德国《德国民法典》第705条规定，各合伙人依合伙契约互负以契约方法促进共同事业的完成，特别负履行约定的出资义务。第706条规定，合伙人可以以代替物或消费物、非代替物或非消费物、劳务出资。中国《中华人民共和国合伙企业法》第14条规定，设立合伙企业应当具备下列条件：（1）有二个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力；（2）有书面合伙协议；（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资；（4）有合伙企业的名称和生产经营场所；（5）法律、行政法规规定的其他条件。表2.4各国合伙企业设立条件比较21Chart第三节合伙企业二、合伙企业的设立（二）特殊的普通合伙企业的设立适用规则应与普通合伙企业设立的规定一致，并且特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样，以区分于普通合伙企业。在特殊的普通合伙企业设立时，合伙人应当订立合伙协议来确定相互之间权利义务关系。22Chart第三节合伙企业二、合伙企业的设立（三）有限合伙企业的设立有限合伙企业的设立被一些特殊规定所限定，有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立，但是，法律另有规定的除外。有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。23Chart第三节合伙企业英国法律要求合伙商号须冠以普通合伙人的姓氏，姓氏之后加上商号或者公司，如在商号名称中没有包含普通合伙人的真实姓氏或没有包含普通合伙人的真实姓名的开头字母，均须向主管部门进行登记注册，登记事项包括商号名称、所营事业的一般性质、主要营业地、普通合伙人姓氏及曾用名和国籍、合伙人所拥有的其他企业等，合伙企业在开业后14天完成注册。美国《统一合伙法》规定，合伙有合法目的即可依合伙协议组成合伙企业。德国法律规定要求合伙企业必须进行登记注册，合伙人事先提出注册申请，包括合伙人的姓名、职业、住所、企业名称、成立方式、地点、开业日期等具体事项。中国法律规定要求合伙企业必须进行登记注册，包括合伙人的姓名、住所、承担责任方式、企业名称、主要经营场所、经营范围、执行事务合伙人等具体事项，并在有限合伙企业登记事项中载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额等。表2.5各国有限合伙企业设立登记比较24Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（一）合伙企业的内外部关系

1.合伙企业内部关系合伙企业内部关系应该区分为普通合伙企业内部关系和有限合伙企业内部关系。普通合伙企业内部关系包括以下前三条。（1）合伙企业事务的执行及决策（2）合伙人的竞业禁止和自我交易限制（3）合伙企业的利润分配与亏损分担（4）有限合伙企业内部关系的特别规定25Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（一）合伙企业的内外部关系

2.合伙企业外部关系（1）合伙人执行合伙事务的对外效力（2）合伙企业债务的清偿（3）合伙企业合伙人个人债务的清偿（4）有限合伙企业外部关系的特别规定26Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（一）合伙企业的内外部关系

3.合伙企业财产的范围及法律性质合伙企业财产的范围主要涉及合伙人的出资、合伙企业的收益两方面。全体合伙人依照合伙企业法共同管理和使用合伙企业的财产。27Chart第三节合伙企业英国

《英国合伙法》规定，合伙财产包括投入财产、为合伙之经营目的而购入财产以及以其他形式取得的财产归合伙人共同拥有。美国

《统一合伙法》第6条规定，“合伙财产为全体合伙人的共同共有财产，它包括合伙人作为出资的股权和合伙经营中获得的一切财产。”德国

《德国民法典》第718条规定，“各合伙人的出资人通过合伙执行事务而取得的物件，均为全体合伙人的共同财产。”第719条规定，“合伙人不得处分其合伙财产的份额，也不得处分属于合伙财产的个别物件的份额；合伙人也无权请求分割合伙财产。”该法第806条还规定，“合伙人以代替物或者可消费物出，在发生争议时，应推定该物属于全体合伙人的共同所有物。”中国

合伙企业财产的范围包括合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产。合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用。合伙企业的财产除另有规定外，在合伙企业清算前合伙人不得请求分割。合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。表2.7合伙企业财产范围性质比较28Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（一）合伙企业的内外部关系

4.合伙企业财产转让（1）对外转让。规定（2）对内转让。合伙人之间转让合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。29Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（二）入伙与退伙

1.入伙

入伙是指在合伙企业存续期间，合伙人以外的人加入合伙企业，从而取得合伙人的资格的活动。30Chart第三节合伙企业英国

加入商行的合伙人对入伙前的商行债务不承担责任。美国

《统一合伙法》规定，未经所有合伙人同意，任何人不能成为合伙人，但合伙协议另有约定的除外。主张对入伙前的合伙企业债务不承担责任。德国

《德国民法典》就新合伙人对合伙之前的债务未做规定，但解释上认定加入者就加入到加入之前的债务中。中国

《合伙企业法》第43条规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议；第44条规定，入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。表2.8入伙及责任承担比较31Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（二）入伙与退伙

2.退伙

退伙是指在合伙企业存续期间，合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的活动。退伙可大体分为两类：自愿退伙与法定退伙。32Chart第三节合伙企业英国

《英国合伙法》第26条规定，如果合伙企业中没有约定合伙存续期间的，合伙人可以随时通知其他合伙人表示退伙。合伙定有存续期间的，如有重大事由，允许于期间届满前退伙。美国

《美国统一合伙法》第602条规定，通过向其他合伙人发出书面通知的方式，普通合伙人可以在任何时候从有限合伙中退出。德国

《德国民法典》第723条规定，合伙未规定存续期间的，各合伙人均可以随时退伙。合伙定有存续期间的，如有重大事由，允许于期间届满前退伙。中国

我国《合伙企业法》第45、46条规定，合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：合伙协议约定的退伙事由出现；经全体合伙人一致同意；发生合伙人难以继续参加合伙的事由；其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。表2.9各国合伙企业退伙规定比较33Chart第三节合伙企业三、合伙企业的经营与管理（二）入伙与退伙

3.有限合伙企业入伙、退伙的特别规定

新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。有限合伙人符合普通合伙企业合伙人当然退伙情形的，当然退伙，但个人丧失偿债能力除外。作为有限合伙人的自然人在存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。34Chart第三节合伙企业四、合伙企业的解散与清算

合伙企业的解散，协议解散和依法解散。

合伙企业的清算。合伙企业的债务清偿：清偿责任；清偿顺序35Chart第四节公司一、公司及其类别（一）公司的涵义指由股东出资依法设立的以营利为目的的法人组织形态的企业。公司具有以下法律特征：1.公司具有营利性2.公司大多具有社团性3.公司具有法人性4.公司存续的永久性5.公司股权的可转让性36Chart第四节公司英美法系

英美法系国家的公司是指数人出于共同的目的而进行的组合，一般从事营利性活动；同时，对于合伙难以胜任的联合，也往往采用这种组织形式。英美法系国家的公司法认为公司有两个基本属性，即法人与有限责任，不强调公司的营利目的，公司可分为两类，即以营利为目的的商事公司和以发展慈善、教育、科学、文化等为目的的非营利公司，后者则相当于大陆法中非营利的社团法人。大陆法系

大陆法系的公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。这区别于公法人、财团法人与公益性社团法人，是一种最具有普遍性的企业组织形式。他们认为公司是依法设立并单纯以营利为目的的法人，非营利性的社团法人不能成为公司。中国

我国《公司法》强调公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。表2.10不同法系公司概念比较37Chart第四节公司一、公司及其类别（二）公司的分类1.公司的学理分类依公司信用基础的不同，可将公司分为：（1）人合公司（2）资合公司（3）人合兼资合公司依公司外部组织关系标准，可将公司分为：（1）母公司（2）子公司38Chart第四节公司一、公司及其类别（二）公司的分类

2.公司的法律分类（1）大陆法系公司的法律分类

大陆法系一般将公司分为无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司。（2）英美法系公司的法律分类英美法系一般将公司分为注册公司和非注册公司、开放式公司和封闭式公司、普通有限公司和保证有限公司和特殊有限责任公司。39Chart第四节公司2.公司的法律分类40Chart第四节公司一、公司及其类别（二）公司的分类

2.公司的法律分类（3）中国公司的法律分类

中国公司的法律分类主要有有限责任公司和股份有限公司两类，其中有限责任公司又包括一人公司和国有独资公司。41Chart第四节公司二、公司的设立（一）公司设立的方式42Chart第四节公司二、公司的设立（二）公司设立的条件1.组织条件2.发起人条件3.资本条件4.行为要件43Chart第四节公司二、公司的设立（三）公司章程1.公司章程及其制定2.公司章程的内容3.公司章程的修改44Chart第四节公司英美法系

英美法系国家，公司章程包括两个文件：一是组织大纲，此系规定公司对外关系的法律文件，内容主要是公司基本事项，包括公司的名称、地址、目的、股份、资金以及股东等，目的在于使公司投资者及交易相对人知晓公司基本情况；一是内部细则，此系在组织大纲基础上订立的处理公司内部各部门及其关系的法律文件，内容主要包括公司机构设置、公司机构权限、股东权利义务等。公司章程条款一般不区分公司类型，其必要记载事项主要包括公司名称、公司将要被授权发行股票的数量、公司设立时注册地和注册代理人以及发起人的姓名和地址；相对必要记载事项主要包括公司目的、公司经营的业务和公司管理事务的方法等；任意记载事项包括公司内部事务的规则。大陆法系

大陆法系国家，公司章程大多数是一个单一文件，根据内容的重要程度区分为绝对必要、相对必要和任意记载三部分。必要记载事项包括公司目的、商号、股份总数、每股金额、公司设立时股份总数、公司所在地、公告方式以及发起人姓名和地址；相对必要记载事项包括发起人所得的特别利益、设立费用、发起人的报酬等；任意记载事项包括股款缴纳方式、股票挂失手续、利息延迟等。表2.11英美法系、大陆法系公司章程比较45Chart第四节公司二、公司的设立（四）公司设立的效力1.设立中公司的法律地位2.设立中公司的责任承担：我国《公司法》和司法实践对设立中公司的责任承担，以公司成立与否为界限有所不同3.公司设立无效46Chart第四节公司三、公司的治理结构（一）公司组织结构的立法模式47Chart第四节公司三、公司的治理结构（二）股东会和股东大会1.有限责任公司股东会（1）股东会的组成与地位（2）股东会行使的职权（3）股东会会议分为定期会议和临时会议

2.股份有限公司股东大会（1）股东大会的组成与地位（2）股东大会行使的职权（3）股东大会会议分为股东年会和临时大会两种48Chart第四节公司三、公司的治理结构（三）董事会1.有限责任公司董事会（1）董事会的设立与构成（2）董事会对股东会负责及行使的职权（3）董事会会议

2.股份有限公司董事会（1）董事会的设立与构成（2）董事会的职权与董事的任期（3）董事会会议49Chart第四节公司三、公司的治理结构（四）监事会1.有限责任公司监事会（1）监事会的设立与构成（2）监事会对股东负责及行使的职权（3）监事会会议

2.股份有限公司监事会（1）监事会的设立与构成（2）监事会的职权与任期（3）监事会会议50Chart第四节公司国家规定英国

股份有限公司的会计监督由审计员完成，审计员地位属于合同性质，只对公司负责，其任务仅限于会计审核。美国

会计监督由公司的一名高级职员完成，对公司的监督则主要由股票与交易所委员会完成，方式是审核公司向它提交符合规定格式的财务会计报告。德国

《股份有限公司法》规定，必须设立监事会，由监事3人组成。公司可以在公司章程中规定监察人会由多人组成。监察人会对公司经营管理进行全面监督，其权力仅限于监察检查，不能代替董事会执行公司业务。中国

由股东（大）会选举的监事以及由公司职工民主选举的监事组成，对公司的法律教育网业务活动进行监督和检查。表2.12各国监事会比较51Chart第四节公司四、公司的解散与清算（一）公司的解散1.自愿解散（又称为任意解散）事由：（1）公司章程规定的公司存