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主讲人:XXX格式合同格式条款审查实务目录格式条款、格式合同的含义与形式“格式条款、格式合同”的起草审查第一部分
第二部分
第三部分
注意事项格式条款、格式合同的起草审查01格式条款、格式合同的含义与形式格式条款、格式合同的含义与形式一、格式条款、格式合同的含义
根据民法
典第496条第1款的规定,格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。
“格式合同”在法规中很少使用,但作为一般法律术语也经常在文书中出现或被法律工作者使用。格式合同的含义可参照“格式条款”,即指当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的合同,也就是说整个合同都是已经拟订好的模板。格式条款、格式合同的含义与形式
严格来说,格式合同中至少也有部分内容(如合同主体、标的、价款、签订时间等)是需要双方当事人根据具体交易情况填写的,因此几乎不存在全部内容都未与对方协商的格式合同,所以一般所说的格式合同其实是指除了必要的主体、交易信息之外其他内容都已经事先拟订好、订立合同时未与对方协商的合同。格式条款、格式合同的含义与形式二、格式条款的常见表现形式
格式条款作为合同条款的一种,当然可以“合同书”的形式体现。但在现实生活中,很多时候格式条款的表现形式不像一般的“合同书”或合同条款样式。很多人可能未必意识到这是一种“合同条款”格式条款、格式合同的含义与形式二、格式条款的常见表现形式
1.各种店堂告示。如停车场展示牌上写着“车内物品丢失概不负责”,店铺招贴上写着“假一罚十”,柜台上贴着“钱款当面点清,离柜概不负责”。格式条款、格式合同的含义与形式二、格式条款的常见表现形式
2.交易中的单据。例如,保险单、保管单、托运单、快递单等,上面都有格式条款。收费的小票、凭证上面都可能有格式条款。当消费者去理发店交钱办一张会员卡,店里给消费者发的会员卡上面可能会有一些说明文字(如使用期、过期作废等),这些也是格式条款。格式条款、格式合同的含义与形式二、格式条款的常见表现形式3.各种软件、APP的用户条款、提示。用户在网站注册时,一般都会让用户点击表示“我已阅读并同意服务条款(或用户协议)”,该服务条款或用户协议就是格式条款。网上涉及具体权利义务的弹窗提示、通知、活动说明,也往往是格式条款。格式条款、格式合同的含义与形式二、格式条款的常见表现形式4.消费服务中的会员章程、会员制度、消费细则之类文件。这一类文件是双方签订合同的附件,也是合同内容之一,一般属于格式条款。02格式条款、格式合同的起草审查格式条款、格式合同审查一、对于“可能是格式条款”的合同文件,应尽量避免成为格式条款
日常生活中,有一些交易条款是很难不作为格式条款的,如快递单、保险单等,以经营者与消费者之间的各类合同为主。
另一类合同则“不一定是格式条款”但又“可能是格式条款”,最常见是各类企业自己拟订的、重复使用的,面向其他单位进行销售或提供服务的合同模板。针对这一类合同,应避免成为格式条款。格式条款、格式合同审查一、对于“可能是格式条款”的合同文件,应尽量避免成为格式条款
即使尽量避免,合同模板仍有可能在仲裁与诉中被认定为是格式条款,对方也会主张是格式条款,为了尽可能使条款有效,保障代理人利益,仍然有必要参适当应对。如各种提示对方注意的说明、字体加粗加大等。格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项
1.找出其中的重点条款。重点条款一般是下列条款:(1)要求对方承担违约金、赔偿责任、增加费用的。(2)要求对方不得解除或终止合同,或不得要求退款的,或退款要扣除相当一部分费用的。(3)说明我方不承担责任,或限制我方承担责任的。格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项
2.对重点条款采取下列做法进行说明、特别提示:(1)字体加大加粗、特殊颜色等,以与一般条款相区别。(2)对方签约处专门增加签约提示条款。注意签约提示条款本身也是格式条款,也应加大加粗提示。格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项
(3)让对方抄写指定文字,并签署。位置一般在尾部签约处格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项(4)除了正常签署合同之外,就重点条款部分另作专门一页,由对方签署确认。(5)网站上使用的格式条款,还可以要求对方专门点击确认该条款。格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项
如前所述,上面这些措施并不仅适用于格式条款,对于“可能是格式条款”的合同也适用。有些合同其实肯定不是格式合同,但希望避免对方以“合同是你们出具的,在没有让我详细了解合同的情况下就让我签了合同”为由主张无效或可撤销,也完全可以采取上述做法中的一项或几项。
例如,实务中公司与个人签署的竞业限制协议、培训服务期协议(涉及员工违约),就常常会作出特别强调、提示,以避免个人主张“没有看清楚合同”。格式条款、格式合同审查二、对格式条款的审查注意事项
3.对于以张贴、告示体现的格式条款,则应该注意张贴在比较明显的位置,保证相对方能够看到,字体应该较大,重要的内容也可以突出显示。
严格来说,还需要考虑是否能够证明这种张贴告示确实存在?发生争议时,另一方可能主张当时这个告示并不存在,是对方事后补贴上去的(这并非不可能)。为此,应该考虑在张贴的当时进行拍照或录像并通过电子邮件或上传备存。这样可同时证明电子证据的时间,证明并非事后补拍。03注意事项注意事项
在实务中,经营者与消费者之间的格式条款只有一部分是双方签订的合同,另有相当一部分是以会员章程、告示通知等形式体现,还包括类似电子商务注册登录时的用户协议。注意事项实务中市场监督管理部门对此类格式条款的处罚事例不少,部分是主动查处,部分是由于消费者的举报。有些消费者要求商家退款退货。对实务中受处罚的部分典型格式条款进行了归纳说明,条款均系由经营者向消费者提供。注意事项注意事项注意事项注意事项注意事项注意事项
实务中
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