2024年二级建造师法规讲稿

第壹部分1Z301000建设工程基本法律知识●1Z301010建设工程法律体系▲1Z301011法律体系的基本框架1、宪法——民商法————經济法———刑法——行政法——————社會法——诉讼法招投標法土地管理法房地产管理法劳動法

反垄断法建筑法▲1Z301012法的形式和效力层次1、形式：法律——全国人大及常委——————————《法》行政法规——国务院————————————《条例》地措施规——省级、较大市——人大及常委——《地方——条例》部门规章——国务院各部、委————————《规定、措施、实行细则》地方规章——省级、较大市——政府—————《地方——规定、措施、实行细则》2、效力：宪法——法律——行政法规——部门规章地措施规——地方规章3、效力原则：宪法至上上位法优于下位法尤其法优于壹般法新法优于旧法●1Z301020建设工程法人制度▲1Z301021法人应具有的条件1、条件：依法成立有财产有名称、组织机构、場所能独立承担民事责任2、分类：企业法人———企业非企业法人——国家行政机关、事业單位、社团▲1Z301023企业法人和项目經理部的法律关系1、项目經理部——不是法人——法律後果∈企业法人（违约责任、被告）2、项目經理——是法人授权的项目管理者——是岗位职务●1Z301030建设工程代理制度委托授权▲委托授权被代理人被代理人A代理人B

第三人C以被代理人名义對代理人的代理行為负责以被代理人名义對代理人的代理行為负责在代理权限范围内——以A名义——法律後果归A——协议當事人是AC——代理行為具有法律意义2、代理分类：委托代理：法定代理：监护人指定代理：法院或有关机关指定▲1Z301032建设工程代理行為的设置和终止1、不得委托代理的情形——严禁——所有转包严禁——肢解後以分包的名义转包主体构造——總承包人完毕▲1Z301033代理和被代理人的权利、义务、法律责任1、责任承担：壹般代理—————A承担转托他人复代理——事先同意或事後及時告诉===有权代理但紧急状况例外（為保护A利益而转代理）無权代理—————没有代理权、超越代理权、代理权终止後的行為====A追认有效，不追认無效表見代理—————∈無权代理，但有效——C有理由相信B有权代理（盖章的空白协议書）默示代理—————∈有权代理——A懂得B無权代理，但不否认===同意===A承担後果2、连带责任：授权不明——AB连带责任BC串谋———连带责任C故意————C懂得B無权代理，但仍与B实行民事活動，給他人导致损失的——BC连带责任违法代理———B懂得代理事项违法但仍代理，或A懂得B行為违法不反對的——AB连带责任3、连带含义：找谁都行●1Z301040建设工程物权制度1、物权分类——所有权用益物权——土地承包經营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权担保物权——抵押权、质权、留置权2、所有权的权能——占有、使用、收益、处分（关键）3、建设用地使用权——出让、划拨2、、物权变動：（1）不動产物权变動——登记——记载于不動产登记簿時发生效力债权与物权辨别原则——协议生效的，未办理物权登记的，不影响协议效力（2）動产物权变動：壹般物——占有和交付船舶、航空器、机動車——交付——但未經登记，不得對抗善意第三人（3）继承——继承開始，获得遗产所有权●1Z301050建设工程债权制度1、债发生的根据————协议、侵权行為、不妥得利、無因管理2、建设工程债的种类——施工协议之债、买卖协议之债、侵权之债●1Z301060建设工程知识产权制度▲1Z301061知识产权法律特性1、知识产权特性——财产人身双重性、专有性、地区性、期限性▲1Z301062建设工程知识产权常見种类1、专利权——种类——发明（）、实用新型（）、外观设计（）——申請曰计算授予条件——新奇性、发明性、实用性——≠既有技术申請曰前新奇性、发明性、实用性没人申請并记载在公布的文献中突出的实质性特點和明显的進步文献——祈求書、阐明書及摘要、权利规定書申請曰——收到申請文献曰——寄出的邮戳曰2、商標权——具有明显性——標识义务——核准注册曰计算侵犯商標权的行為——使用——销售——伪造、私自制造——更换3、著作权——單位作品——著作权∈單位——單位主持——代表單位意志——單位承担责任（招投標文献）职务作品——著作权∈作者——完毕單位工作任务+未重要运用單位物资單位优先使用——未經單位同意，2年内不得許可第三人使用著作权∈單位——重要运用單位物质+由單位承担责任——作者只有签名权委托作品——有约定從约定——無约定的，著作权∈受托人期限——终身及死後50年4、计算机软件著作权——∈软件開发者——终身及死後50年（第50年12月31曰）▲1Z301064建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2、赔偿损失计算——实际损失—→侵权人获得的利益—→許可使用费的倍数合理确定—→综合考量●1Z301070建设工程担保制度1、担保方式——保证、抵押、质押、留置、定金2、保证：（1）書面保证协议（2）保证方式——壹般保证——先找债务人，再找保证人——有次序连带保证——可找债务人或保证人偿還——没有次序约定不明——连带保证（3）保证人——国家机关×以公益為目的的事业單位、社团×分支机构、职能部门×（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围——主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实現债权的费用约定不明——所有范围担保（5）保证期间——履行期届满之曰起6個月内3、抵押：（1）概念——债务人或第三人——不转移占有——折价、拍卖、变卖——优先受偿（2）抵押物——×——土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山學校、幼稚园等事业單位、社团的教育设施、醫疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效——强制登记——不動产、車辆等抵押权==登记時生效自愿登记——其他抵押权===========签订時设定（4）清偿次序——登记优先、時间优先3、质权：（区别）（1）转移占有——质押权自交付质物時生效（2）质物——動产、权利（票据、股票、知识产权）4、留置权：（1）動产——折价、拍卖、变卖——优先受偿30.26（05單）（2）留置权的合用范围——保管协议、运送协议、加工承揽协议5、定金：（1）定金————守约——定金抵做价款或收回违约——給付方违约，無权规定返還；接受方违约，双倍返還（2）定金协议==定金交付之曰起生效（3）定金≤總標的的20%●1Z301080建设工程保险制度1、當事人——保险与、投保人关系人——被保险人、受益人建筑工程壹切险（及第三者责任险）（1）被保险人宽——业主或工程所有人承包人、分包人技术顾問（2）保险责任范围——自然事件、意外事件（3）除外责任——设计錯误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文献等损失、盘點短缺、领有公共运送行使执照或已保险的机動車、工程開始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的P41（4）第三者责任险——第三者人身、财产损失+诉讼费、經保险人同意的其他费用（5）赔偿金额≤保單明细表中合计赔偿限额（6）保险期限——從工程動工或材料设备抵达工地——至验收合格或所有人占有、接受工程2、安装工程壹切险（及第三者责任险）——≤3個月——考核期3、建筑职工意外伤害险4、保险代理人与經纪人的区别——代理人——接受保险企业委托——推销保险經纪人——接受客户委托——选择保险企业●1Z301090建设工程法律责任制度▲1Z304093建设工程民事责任的种类及承担方式1、违约责任、侵权责任：违约责任——双方有协议约定，當事人不履行或不完全履行协议的责任侵权责任——违法行為、侵犯绝對权（财产和非财产）▲1Z304093建设工程行政责任的种类及承担方式1、行政惩罚——外部行政行為——警告、罚款、拘留等2、行政处分——内部行政行為——警告、记過等▲1Z304093建设工程刑事责任的种类及承担方式1、刑罚种类——主刑———管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑附加刑——罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境注意：刑罚————拘役、罚金行政惩罚——拘留、罚款2、工程重大安全事故罪——违反国家规定，減少工程质量原则，导致重大安全事故3、重大责任事故罪————违反安全规定、或强令他人违章作业，导致重大伤亡或严重後果4、串通投標罪第二部分1Z30施工許可法律制度●1Z30建设工程施工許可制度▲1Z30施工許可证和動工汇报的合用范围1、施工許可证——要办理———建设單位——動工前——工程所在地的县以上建设部门——施工許可证10.3（09單）不办理———限额如下的小型工程——投资额30萬如下或建筑面积300㎡如下抢险救灾工程有同意的動工汇报的軍用不反复办理——施工許可证和動工汇报二选壹另行规定———軍用2、同意動工汇报——≠监理中的動工汇报工作▲1Z30申請主体和法定同意条件1、申請主体——建设單位2、同意条件——人——地——钱——证——图紙——质量安全措施——拆迁進度已經确定建筑施工企业；（通過招標或合法发包）已經办理该建筑工程用地同意手续；建设资金已經贯彻；（工期局限性1年，到位资金不少于工程协议价的50％；超過1年，不少于30％）在都市规划区的建筑工程，已經获得规划許可证；有满足施工需要的施工图紙及技术资料，施工图设计文献已审查；有保证工程质量和安全的详细措施；（办理工程质量监督手续、建设部门對安全措施审查）施工場地已經基本具有施工条件，需要拆迁的，其拆迁進度符合施工规定；法律、法规规定的其他条件——该委托监理的工程已經委托监理该經公安消防机构审核的消防设计已审核全国人大及常委、国务院规定√其他×▲1Z30延期動工、核验和重新办理同意的规定1、許可证————建设單位——3個月内動工——延期以2次為限，每次不超過3個月——不延期又不動工，废止中断施工的——建设單位————1個月内——向发证机关汇报恢复施工的————————————————向发证机关汇报+核验施工許可证（中断1年的）2、動工汇报——中断、延期——向同意机关汇报不按期動工6個月以上的——重办動工汇报的同意手续▲1Z30违法行為应承担的法律责任1、停止施工+罚款（工程协议价款的1%—2%）●1Z30施工企业從业资格制度▲1Z30企业资质的法定条件和等级1、施工單位——应获得资质证書——在资质等级許可范围内——承揽工程2、法定条件——有符合规定的注册资本——有符合规定的专业技术人员有符合规定的技术装备有符合规定的已完毕的工程业绩注册资本净资产企业經理技术负责（總工财务企业特级2亿2.6亿↑管理經验①↑②高级职称③壹级建造師或注册工程師④2项↑施工壹级资质、或甲级设计资质、或2亿↑總承包项目高會或注會①壹级建造師50人↑②甲级资质人员壹级5000600010↑，或高级职称①10↑②高级职称高會①有职称的技术和管理人员≥300人（工程技术人员≥200人，高级职称≥10人，中级职称≥60人）②壹级资质项目經理≥12人二级25008年↑，或中级职称①8↑②中级职称中會①150—100—2—20②二级资质项目經理≥12人三级6007005↑①5↑②中级职称初會①50—30—0—10②三级资质项目經理≥10人3、资质序列等级——施工總承包——12個资质类别——3-4個资质等级（特级、1、2、3或特、1、2）专业承包———60個资质类别——1-3個资质等级或不分等级劳务分包———13個资质类别——2個资质等级（1、2）或不分等级4、资质許可——建设部门负责5、资质申請——申請多项资质，以最高的资质為主项资质合并後的企业可承继合并前的较高资质6、资质证書有效期——5年▲1Z30严禁無资质或越级承揽工程的规定1、严禁無资质承揽——挂靠、個人承揽×——無效协议实际施工人损失——发包人只在欠付工程款范围内赔付2、严禁越级承揽——联合体承包——按资质低的违法分包——将工程分包給無资质或超越资质的單位劳务分包企业——單项业务协议额≤注册资本的5倍3、严禁借用资质4、严禁以他企业或他企业以本企业名义承揽——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本單位的===容許他人以自已名义承揽●1Z302030建造師注册执业制度▲1Z302031建造師考试和注册的规定1、注册建造師的概念——考核或考试——资格证書+注册——获得注册证書和执业印章2、注册管理机构——壹级——建设部二级——省级建设部门3、注册程序：（1）申請聘任單位——（聘任單位工商注册地的）省级建设部门申請注册——报国务院建设部审批初始注册：资格证書签发之曰起——3年内申請——证書有效期3年延续注册：期限届满30曰前申請增项注册：增项要注册（2）不予注册情形P7365岁以上——不完全行為能力人——2單位——继教——刑罚3、5年——吊销证書2年——事故3年（3）证書和印章失效情形P74人不在了、單位不在了、65以上、没证書了、解除协议的▲1Z302033建造師的受聘單位和执业岗位范围1、执业范围——项目經理——全国——特级、壹级等执业——10個范围其他施工活動的管理工作不得担任2家企业的项目經理原则不更换项目經理——任职期内不得变更注册至另壹企业——施工期内▲1Z302034建造師的基本权利和义务1、权利——用名称——范围内——签章——保管使用证書——继教——酬劳——解释——申诉2、签章：施工管理文献、质量合格文献——必须由建造師签章修改签章——应征得企业同意，由建造師本人修改本人不能修改的，由單位指定同等资格的建造師修改，并签章分包工程——施工管理文献——分包企业建造師签章质量合格文献——分包企业建造師签章+總包项目负责人的建造師签章3、严禁行為——违法的都严禁▲1Z302035违法行為应承担的法律责任1、虚假注册——未注册的——不予受理或注册+警告+1年内不得申請注册已注册———撤销注册+3年内不得注册+罚款1萬或3倍—3萬2、继教违法——未获得的——不予注册已获得的——取消继教记录+公布3、無证————警告+责令停止违法活動+罚款1-3萬4、其他————警告+责令改正+罚款1萬或3倍—3萬第三部分1Z303000建设工程发承包制度●1Z303010建设工程招投標制度▲1Z303011建设工程必须招標的范围、规模和招標方式1、必须招標的范围——3类：大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目所有或部分运用国有资金或国家融资项目使用国外贷款、援助的项目2、必须招標的规模原则：施工——單项——200萬↑重要采购——單项——100萬↑勘察、设计、监理的采购——單项——50萬↑项目總投资额————3000萬↑4、可不招標的规模原则：国家机密扶贫专利自建自用在建工程追加的小型6、招標方式——公開招標——国家重點项目地方重點项目所有使用国有资金或国有资金占控股地位的项目邀請招標——向3人↑——应公開但邀請的——技术复杂或有特殊规定自然环境限制波及国家安全秘密、抢险救灾，但不适宜公開招標费用不值得的法律法规规定不适宜招標的▲1Z303012招標基本程序和严禁肢解法发包的规定1、资格审查——预审或後审2、開標——當众拆封、宣讀4、评標委员會构成——招標人代表+专家——5人以上的單数技术、經济专家不少于2/3————与投標人無利害关系5、严禁将建设工程肢解发包——将应由壹种承包人完毕的過程肢解发包6、几种情形：废標================不按规定交投標保证金不符合——没密封、没签章、没委托書、没按格式、内容不清不壹致——2份標書、2個报价、名称、组织机构联合体没附共同投標协议拒收、不予受理=======逾期送达標書或未送到达指定地點未按规定密封標書的重新招標-============投標人少于3人▲1Z303013招標文献的法定规定和投標保证金投標有效期——提交投標文献的截止時间——中標告知書签发曰投標保证金：（1）没收投標保证金：投標有效期内撤回投標文献中標後放弃、不签协议、不交履约保证金（2）投標保证金：不超過投標總价的2%，但最高不超過80萬有效期超過投標有效期30天▲1Z303014严禁投標人实行不合法竞争行為的规定1、严禁——串通投標、行贿、低于成本价竞標、弄虚作假▲1Z303015联合体投標的规定1、联合体——2人共同投標——1個承包协议——连带责任——不是法人2、联合体确定资质原则——按资质等级较低3、保证金缴纳——联合体各方名义或牵頭人名义▲1Z303016中標的法定条件1、中標——签订协议——自中標告知发出之曰起30天内2、阴阳协议——無效——按立案的中標协议计算工程款3、招標人不得向中標人——压低报价、增長工作量、缩短工期、其他违反意愿4、认定投標人报价低于成本的===不推荐位中標候选人或中標人低于成本——设有標底——低于標底壹定幅度未设標底——明显低于其他投標报价，也許低于成本●1Z303020建设工程承包制度▲1Z30建设工程總承包的规定1、所有單位——在其资质等级許可的业务范围内承包2、工程總承包方式——设计采购施工（EPC）\交钥匙總承包设计——施工總承包（D-B）设计——采购（E-P）采购——施工（P-C）3、總承包單位——可承担项目管理业务（代表建设單位管理，不详细勘察设计施工）——不得再同壹项目上同步担任總承包和项目管理——不得与總承包或项目管理的另壹企业有從属或利害关系4、總包、分包單位——连带责任▲1Z30建设工程共同承包的规定1、共同承包——大型、复杂工程2、资质——按等级低的资质3、责任——连带▲1Z30建设工程分包的规定1、分包类型——专业分包————總承包企业发包劳务作业分包——總承包企业、专业分包企业发包2、分包的规定——總承包协议中约定可分包√經建设單位承认√——建设單位直接指定×违法分包——個人承揽分包业务——無资质——包工頭×协议未约定（建设單位不承认）——实行分包的再分包×——但，专业承包企业把劳务作业分包√主体构造未由總承包人自行完毕總承包人、专业承包人不与劳動者签订書面协议，或不办理社保——视為4、严禁转包、工程肢解後以分包的名义所有转包——工程没分包，但项目负责人、技术负责人、核算负责人、质量管理人、安全管理人不是本單位的===容許他人以自已名义承揽===视為转包●1Z303030建筑市場信用体系建设1、分类——良好行為记录、不良行為记录2、不良行為认定原则——單位——资质、承揽业务、质量、安全、拖欠工程款和工资建造師——违法的都是3、公布——壹般———行政惩罚决定作出後7曰内公布——建设部——公布期6月—3年招投標——行政惩罚决定作出後20曰内公布——建设部——公布期6個月良好记录———————————————————建设部——公布期3年4、同步推進政府遵法诚信评价+中介综合信用评价第三部分1Z304000建设工程协议和劳動协议法律制度●1Z304010建设工程协议制度▲1Z304011协议的分类特性和签订原则1、原则——平等、自愿、公平、诚实信用、合法2、建设工程协议——有名协议（承揽协议）——双务协议————诺成协议————主协议單务（赠与）实践协议（保管）從协议（担保协议）定金、质押、民间借款▲1Z304012协议的要约与承诺1、协议签订的方式——要约、承诺2、要约——条件：（1）内容详细确定符合条件可认為是要约（2）表明經受约人承诺，要约人即受该意思表达的约束要约邀請——無法律约束力——价目表、招標公告、拍卖公告、招股阐明書、商业广告要约生效——抵达要约撤回——要约生效前——同步或先要约撤销——要约生效後、承诺前不得撤销之要约——a.有承诺期、表明要约為不可撤销之要约b.受约人有理由认為要约不可撤销，并已為履行做了准备（习惯）3、承诺——承诺内容——与要约内容壹致承诺方式——告知、行為承诺生效——到达生效实质变更===新要约——8大条款4、招標公告==要约邀請投標======要约中標======承诺▲1Z304013建设工程施工协议的法定形式和内容1、形式——書面、口頭、其他2、内容——姓名、標的、数量、质量、价金、履行期限地點方式、违约责任、争议处理措施3、建设工程施工协议中的权利义务——合理的都选▲1Z304014建设工程工期和支付价款的规定1、竣工曰期——竣工验收合格的================竣工验收合格之曰=================竣工曰；发包人迟延验收的==============承包人提交验收汇报之曰============竣工曰未經竣工验收，发包人私自使用的==以转移占有建设工程之曰============竣工曰2、工程款的支付——验收合格後支付——按协议约定結算程序——承包人在验收合格後28天内交結算書——发包人在收到結算書後28天内审核——承包人收到工程款後14天内交付工程承包人未在28天内交結算書，发包人可规定交付工程——发包人不规定的，承包人有保管责任3、黑白协议——以中標立案的协议未結算根据4、争议处理：（1）发包人在接到竣工結算文献時，没有在约定期间内答复====视為承认竣工結算价（2）工程量的计算——以签证為根据無签证的———以其他证据认定实际发生的工程量（3）工程款的利息计算原则——按约定——無约定的，按同期银行贷款利率利息计算時间——有约定的——应付工程款之曰無约定的——工程已交付的———————交付曰=============应付工程款、利息之曰工程未交付的———————提交竣工結算文献曰==应付工程款、利息之曰工程未交付+价款未結清——起诉曰=============应付工程款、利息之曰（4）垫资本金——有约依约，無约按拖欠工程款处理垫资利息——有约依约，無约按無息处理（5）偿還次序：全款或大部分款的购房人——→工程款优先权——→抵押权——→债权材料款、工人工资√违约损失×6個月内行使优先权▲1Z304015建设工程赔偿损失的规定1、损失赔偿范围——直接损失间接损失——签订协议步预見到或应當预見到的损失2、违约金低于、過度高于实际损失的——當事人可祈求法院裁量增長、合适減少3、发包人、承包人的损失赔偿——违约、违法的都要承担▲1Z304016無效协议和效力待定协议的规定1、無效协议：(争议处理条款有效)（1）自始、绝對無效（2）無效协议5类型——欺诈、胁迫——损害国家利益惡意串通以合法形式掩盖非法目的损害社會公共利益违反法律、行政法规的强制性规定（3）免责条款無效———导致對方人身伤害的因故意或重大過錯导致對方财产损害的（4）三個無效施工协议——無资质借用资质必须招標，而未招標或中標無效的转包、违法分包（5）無效协议的工程款——施工协议無效——验收合格——应支付工程款√施工协议無效——验收不合格——修复後验收合格——应支付工程款√、修复费∈承包修复後验收不合格——不付工程款×2、可撤销协议：（1）自始、相對無效——必须启動撤销权才無效（2）可撤销协议3类型——重大误解（理解錯误——较大损失）签订時显失公平——签订時，运用优势或没有經验欺诈、胁迫、乘人之危——损害個人利益（3）撤销权消灭——1年没行使撤销权——懂得或应當懂得放弃撤销权3、效力待定协议：（1）概念——成立後与否有效不确定，有权人追认则有效，不追认则無效（2）效力待定协议的3個情形——限制民事行為能力人签订的协议無权代理無处分权人2個例外——限制能力人——纯获益、与其年龄、智力、精神健康状况相适应的协议==有效，不用追认表見代理、表見代表▲1Z304017协议的履行、变更、转让、撤销和终止1、履行——當事人不得因名称、法人代表等变化而不履行（劳動）协议2、债权转让—————————————告知其他任何变動（债务转让、变更）——同意3、终止——（1）终止情形——履行解除提存抵销混淆（2）解除——有效协议法定解除的条件——因不可抗力致使不能实現协议目的—————————主线违约履行期届满前，當事人壹方明确表达或以自已的行為表明将不履行重要债务迟延履行，經催告後在合理期内仍未履行——————壹般违约迟延履行，或其他违约，致使不能实現协议目的————主线违约解除应尽告知义务30.8（09單）30.49（07多）（3）施工协议解除——发包人解除——明确表达或以自已的行為表明将不履行重要债务