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民法分类模拟30一、单项选择题(每题所设选项中只有一个正确答案。)1.
乙公司为一家知名的家具销售企业,甲公司为一家实木家具制造企业,甲公司授权乙公司以乙公司自(江南博哥)己的名义按约定的价格对外代理出售某一批次的实木家具。乙公司与甲公司签订合同之后,乙公司与丙公司签订买卖合同,将该批家具出售给对此不知情的丙公司。后由于实木家具市场价格下跌,丙公司不愿履行合同。对此,以下说法不正确的是?______A.乙公司应当向甲公司披露丙公司的存在B.乙公司向甲公司披露丙公司后,甲公司只能选择介入合同C.乙公司向甲公司披露丙公司后,甲公司可以行使乙公司对丙公司的权利D.若丙公司在订立合同之时如果知道甲公司的存在就不会订立合同,那么甲公司无权行使乙公司对丙公司的权利正确答案:B[考点]提供劳务合同
[解析]根据《民法典》第九百二十六条第一款规定:“受托人以自己的名义与第三人订立合同时,第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的,受托人因第三人的原因对委托人不履行义务,受托人应当向委托人披露第三人,委托人因此可以行使受托人对第三人的权利,但是,第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。”此外,因受托人的披露,委托人也可以不行使介入权,仍然由受托人处理因第三人违约而产生的问题。因此ACD项正确,B项错误。
2.
甲商场因怀疑乙偷拿商品,强行对乙进行搜身,结果发现误会。搜身时,除工作人员外没有第三人在场,未拍摄、窥视乙身体的私密部位,商场工作人员也未将此事对外透露。于是,乙以侵权为由将该商场告上法庭,则下列说法正确的是?______A.甲商场的行为侵犯了乙的名誉权B.甲商场的行为侵犯了乙的隐私权C.若乙自被搜身之日起至将商场告上法庭之日止已超过3年,甲商场可以诉讼时效经过为由,不承担任何责任D.乙有权以人格尊严、人格自由遭受损害为由,请求甲商场承担精神损害赔偿正确答案:D[考点]人格权概述
[解析]因搜身事件无第三人知晓,甲商场的行为并未侵犯乙的名誉权。因此A项错误。隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。甲商场对乙强行搜身,但并未拍摄、窥视乙身体的私密部位,因此并未侵犯乙的隐私权。因此B项错误。甲商场怀疑乙偷窃,并强行搜身的行为侵犯了乙的人格尊严和人身自由权。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定:“因人身权益或者具有人身意义的特定物受到侵害,自然人或者其近亲属向人民法院提起诉讼请求精神损害赔偿的,人民法院应当依法予以受理。”因此,乙有权要求甲承担精神损害赔偿。因此C项错误,D项正确。
3.
甲、乙、丙共同完成一项发明,合同中未约定权利归属,关于专利申请权,下列选项不正确的是?______A.如果甲准备转让其专利申请权,乙、丙在同等条件下有优先受让的权利B.如果甲放弃其专利申请权,乙、丙可以共同申请,但取得专利后,甲有免费使用的权利C.如果甲不同意申请专利,乙或丙不可以单独申请专利D.如果甲不同意申请专利,乙、丙可以共同申请,但取得专利后,甲有免费使用的权利正确答案:D[考点]技术合同
[解析]《民法典》第八百六十条规定:“合作开发完成的发明创造,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,除当事人另有约定外,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。”因此ABC项正确,D项错误。
4.
甲的儿子乙(8岁)因遗嘱继承了祖父遗产10万元。某日,乙玩耍时将另一小朋友丙的眼睛划伤。丙的监护人要求甲承担赔偿责任2万元。后法院查明,甲已尽到监护职责。下列哪一说法是正确的?______A.因乙的财产足以赔偿丙,故不需用甲的财产赔偿B.甲已尽到监护职责,无需承担侵权责任C.用乙的财产向丙赔偿,乙赔偿后可在甲应承担的份额内向甲追偿D.应由甲直接赔偿,否则会损害被监护人乙的利益正确答案:A[考点]特殊侵权责任
[解析]《民法典》第一千一百八十八条规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的,可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,从本人财产中支付赔偿费用;不足部分,由监护人赔偿。”据此,当被监护人有自己的财产时,应当用被监护人的财产优先支付,不足部分由监护人承担。乙的财产足以赔偿,监护人甲无须对丙承担赔偿责任,因此A项正确,CD项错误。甲已尽监护职责,可以适当减轻其责任,而非无须承担侵权责任。因此B项错误。
5.
关于监护,下列哪一表述是正确的?______A.甲委托医院照料其患精神病的配偶乙,医院是委托监护人B.甲的幼子乙在寄宿制幼儿园期间,甲的监护职责全部转移给幼儿园C.甲丧夫后携幼子乙改嫁,乙的爷爷有权要求法院确定自己为乙的法定监护人D.市民甲、乙之子丙5周岁,甲乙离婚后对谁担任丙的监护人发生争议,丙住所地的居民委员会有权指定正确答案:A[考点]自然人
[解析]医院的监护是基于委托授权,属于委托监护。因此A项正确。孩子在寄宿制幼儿园期间属于监护职责的部分转移而非全部转移,因为甲是乙的当然监护人,不存在全部监护职责转移一说。因此B项错误。父母属于未成年子女的当然监护人,甲丧夫后,甲是幼子乙唯一的当然监护人,在乙的母亲尚未死亡的情况下,爷爷无权要求法院确定自己为乙的法定监护人。因此C项错误。父母之外的有监护资格的人对担任监护人有争议的,才能适用指定监护,父母是当然监护人,不存在适用指定监护的可能。因此D项错误。
6.
张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同,双方在甲地谈妥合同的主要条款,张某于乙地在合同上签字,李某于丙地在合同上摁了手印,合同在丁地履行。关于该合同签订地,下列哪一选项是正确的?______A.甲地B.乙地C.丙地D.丁地正确答案:C[考点]合同的订立和效力
[解析]《民法典》第四百九十三条规定:“当事人采用合同书形式订立合同的,最后签名、盖章或者按指印的地点为合同成立的地点,但是当事人另有约定的除外。”本题中,双方当事人并没有约定合同签订地,张某首先在乙地签字,李某后来于丙地在合同上摁了手印。因此,该合同成立的地点为李某最后摁手印的地点,即丙地。因此C项正确,ABD项错误。
7.
甲以自己的名义,用家庭共有财产捐资设立以资助治疗麻风病为目的的基金会法人,由乙任理事长。后因对该病的防治工作卓有成效使其几乎绝迹,为实现基金会的公益性,现欲改变宗旨和目的。下列哪一选项是正确的?______A.甲作出决定即可,因甲是创始人和出资人B.乙作出决定即可,因乙是法定代表人C.应由甲的家庭成员共同决定,因甲是用家庭共有财产捐资的D.应由基金会法人按照程序申请,经过上级主管部门批准正确答案:D[考点]法人和非法人组织
[解析]基金会法人属于财团法人,是以用于特定公益目的(本题为“资助治疗麻风病”)的目的财产为基础成立的法人。设立人通过捐助或者遗嘱行为设立财团法人后,设立人并不成为财团法人的成员。因此,财团法人无成员,无意思机关(但有执行机关,如理事会)。设立人设立财团法人的初衷就是防止自己或他人事后擅自改变设立人的意志,以维持财团法人的目的或保存其财产。所以,因情势变更导致财团法人之目的不能达到时,由主管机关斟酌设立人的意思,变更其宗旨和目的。由此,《基金会管理条例》第十五条规定:“基金会、基金会分支机构、基金会代表机构和境外基金会代表机构的登记事项需要变更的,应当向登记管理机关申请变更登记。基金会修改章程,应当征得其业务主管单位的同意,并报登记管理机关核准。”故选D。
8.
甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定:“乙公司收到首期房款后,向甲交付房屋和房屋使用说明书;收到二期房款后,将房屋过户给甲。”甲交纳首期房款后,乙公司交付房屋但未立即交付房屋使用说明书。甲以此为由行使先履行抗辩权而拒不支付二期房款。下列哪一表述是正确的?______A.甲的做法正确,因乙公司未完全履行义务B.甲不应行使先履行抗辩权,而应行使不安抗辩权,因乙公司有不能交付房屋使用说明书的可能性C.甲可主张解除合同,因乙公司未履行义务D.甲不能行使先履行抗辩权,因甲的付款义务与乙公司交付房屋使用说明书不形成主给付义务对应关系正确答案:D[考点]合同的履行
[解析]本题首先应搞清楚当事人的先后履行顺序:甲先支付首期房款,乙公司交付房屋和房屋使用说明书,甲支付二期房款,乙公司将房屋过户给甲。根据题意,甲已经交纳首期房款,则剩下的应该是乙公司交付房屋和房屋使用说明书,乙公司目前只交付了房屋但未交付房屋使用说明书,属于违反了从给付义务,此时甲拒绝支付二期房款,这属于以主给付义务抗辩对方的从给付义务,不符合双务合同履行抗辩权中双方应当对等的思想,因此,甲的做法不正确。因此A项错误。根据上述分析,在乙公司交付房屋和房屋使用说明书与甲支付二期房款之间,乙公司履行顺序在先,甲履行顺序在后,因此,如果允许甲抗辩,其行使的也应当是先履行抗辩权,而不是不安抗辩权。因此B项错误。乙公司未交付房屋使用说明书,违反的是从给付义务,从给付义务的违反,对方当事人不能解除合同,除非从给付义务影响到合同目的的实现。本案中,题目中来说明房屋使用说明书影响合同目的的实现,同时,按照正常生活经验,甲的主要目的是购买房屋而不是房屋使用说明书,即使没有使用说明书,一般人也能对房屋进行使用。因此,本案中,乙公司违反从给付义务,并不影响甲合同目的的实现,甲不能解除合同。因此C项错误。甲的付款义务为主给付义务,乙公司交付使用说明书是从给付义务,二者没有对应给付关系,故甲不能主张先履行抗辩权。因此D项正确。
9.
某大学学生甲在教室备考复习,把教材放在教室去吃饭,准备吃完饭回来继续复习。乙见甲离开教室,便翻看其教材,感觉非常受益,遂将教材带走占为己有。对于甲对教材的占有,下列哪些说法是正确的?______A.甲离开教室即失去对教材的占有B.乙翻看教材时甲即失去对教材的占有C.乙将教材带出教室甲即失去对教材的占有D.甲对教材的占有不因乙受影响,甲不曾失去对教材的占有正确答案:C[考点]占有
[解析]甲把教材放在教室,准备吃完饭回来继续复习,依照一般社会观念,甲无抛弃对教材的管领控制地位的意思,仍维持对教材的直接占有。因此A项错误。乙起初仅是因为好奇而翻看,在主观上无占有的意思,故此时乙对教材不成立直接占有,甲未失去对教材的直接占有。因此B项错误。乙将教材带出教室时,欲占为己有,具有占有的意思,此时,乙取得对教材的直接占有,甲对教材的直接占有因被侵夺而消灭。因此C项正确,D项错误。
10.
甲公司为了上市发行股票,聘请乙会计师事务所制作虚假的财务报告等上市材料。而作为甲公司上市推荐人和主承销商的丙证券公司,明知该上市材料中包含重大虚假信息,但为谋求非法利益与甲串通,予以审核通过。最后给投资人丁造成重大损失,对于甲、乙、丙的责任承担,下列说法正确的是?______A.仅甲构成侵权,乙和丙没有实施侵权行为B.丁之损失属于投资风险,甲、乙、丙均不构成侵权C.甲、乙、丙构成共同加害行为,对丁之损失,三者承担连带责任D.甲、乙、丙构成共同危险行为,对丁之损失,具体侵权人是甲,应由其承担责任正确答案:C[考点]侵权责任概述
[解析]《民法典》第一千一百七十条规定:“二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。”关于共同危险行为的规定,共同加害行为强调多个侵权人主观上的意思联络,本案甲、乙、丙均存在明知串通的情节,构成共同加害行为。虽然在法律后果上,无论是共同加害行为还是共同危险行为,侵权人都要承担连带责任,但它们在免责事由上有明显的区别。就共同危险行为而言。行为人既可以通过证明自己的行为与损害后果没有因果关系而免责,也可以通过证明具体的侵权人是谁来免责。但是,在共同加害行为中,行为人并无此等免责事由。故选C。
11.
甲委托乙购买一套机械设备,但要求以乙的名义签订合同,乙同意,遂与丙签订了设备购买合同。后由于甲的原因,乙不能按时向丙支付设备款。在乙向丙说明了自己是受甲委托向丙购买机械设备后,关于丙的权利,下列哪一选项是正确的?______A.只能要求甲支付B.只能要求乙支付C.可选择要求甲或乙支付D.可要求甲和乙承担连带责任正确答案:C[考点]代理
[解析]《民法典》第九百二十六条第二款规定:“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务,受托人应当向第三人披露委托人,第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利,但是第三人不得变更选定的相对人。”相对人的选择权属于形成权,即无论其继续选择受托人作为合同相对人,还是重新选择委托人作为合同相对人,都无须经对方同意。同时,正由于选择权属于形成权,一经行使即引起权利变动,故一经选定即不得变更选定的相对人。本题中因委托人甲的原因无法按时付款,受托人乙有披露义务,丙可选择请求甲或乙付款。因此ABD项错误,C项正确。
12.
甲欲给乙赠送贵重礼物,提前电话通知了乙,让乙记得领取。丙在网上购买电脑一台,快递员丁送货上门时,看错了门牌号,将该电脑送至乙家,乙误以为这是甲给自己的礼物,遂予以签收。当天晚上,乙家突发火灾,电脑被烧坏。对此,以下说法正确的是?______A.乙和丁对丙承担连带责任B.乙对丙不负赔偿责任C.丙有权要求乙交付同种型号,同样配置的电脑D.丙有权要求甲向自己交付给乙的礼品正确答案:B[考点]准合同
[解析]关于不当得利的返还范围,要区分得利人是善意还是恶意而决定:(1)得利人为善意的,仅返还现存利益,倘若所受利益已不存在,免负返还原物或折价偿还责任;(2)得利人为恶意的,受损失一方不仅可以请求其返还其取得的利益,还可以向其依法主张赔偿损失。结合本案案情,乙误将快递员丁送的丙的电脑当成甲赠送的礼物,乙显然构成不当得利,但乙是善意的,因此,乙仅负返还现存利益之义务(即返还烧坏的电脑),而不负任何的赔偿责任。根据上述分析,A项,要求乙承担赔偿责任,显然是错误的。B项,乙对丙不负赔偿责任,表述正确。C项,如果让乙交付同种型号,同样配置的电脑,那乙的义务就成了返还原物而不是返还现存利益了,该选项表述错误。D项,本案中的不当得利问题,与甲无关,甲无须就此向丙承担任何责任,该选项错误。故选B。
13.
甲有件玉器,欲转让,与乙签订合同,约好10日后交货付款;第二天,丙见该玉器,愿以更高的价格购买,甲遂与丙签订合同,丙当即支付了80%的价款,约好3天后交货;第三天,甲又与丁订立合同,将该玉器卖给丁,并当场交付,但丁仅支付了30%的价款。后乙、丙均要求甲履行合同,诉至法院。下列哪一表述是正确的?______A.应认定丁取得了玉器的所有权B.应支持丙要求甲交付玉器的请求C.应支持乙要求甲交付玉器的请求D.第一份合同有效,第二、三份合同均无效正确答案:A[考点]转移财产权利合同
[解析]首先,甲分别与乙、丙、丁签订了玉器买卖合同,由于均达成了协议,每一个合同的双方意思表示均为真实,此时,三个买卖合同均有效。其次,关于标的物所有权的归属,就玉器这种普通动产而言,先行受领交付者最优先;均未受领交付,先行支付价款者优先;均未受领交付,也未支付价款,合同成立在先者优先。结合本案案情,甲与丁之间已经完成了交付,故应认定丁取得了玉器的所有权。因此A项正确,BCD项错误。
14.
下列权利中,不属于请求权的是?______A.甲公司与乙厂签订购货合同,因货物质量不符合合同约定,甲公司请求乙厂支付违约金B.文化馆与演员田某签订演出合同,文化馆请求田某履行合同C.个体户孙某向供货商采购10箱元宵,供货商元宵节当天才供货,孙某发函表示解除该采购合同D.水果商丁某委托个体户李某运输一批水果到上海,并按照丁某给出的价格范围卖给其客户张某,丁某请求张某支付水果价款正确答案:C[考点]民法概述
[解析]请求权是特定人请求特定他人为一定行为或不为一定行为的权利。请求权人对权利客体不能直接支配,其权利的实现有赖于义务人的协助,没有排他效力。合同解除权属于形成权,形成权的独特性在于,依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭。故选C。
15.
甲将某物出售于乙,乙转售于丙,甲应乙的要求,将该物直接交付于丙。下列哪一说法是错误的?______A.如仅甲、乙间买卖合同无效,则甲有权向乙主张不当得利返还请求权B.如仅乙、丙间买卖合同无效,则乙有权向丙主张不当得利返还请求权C.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效,甲无权向丙主张不当得利返还请求权D.如甲、乙间以及乙、丙间买卖合同均无效,甲有权向乙、乙有权向丙主张不当得利返还请求权正确答案:C[考点]准合同
[解析]《民法典》第一百二十二条规定:“因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。”甲应乙的要求,将该物直接交付丙,其所有权不是由甲直接移转给丙,而是由甲移转给乙,再由乙移转给丙。换言之,乙从甲处取得所有权(甲向乙给付),丙从乙处取得所有权(乙向丙给付)。甲与丙之间并无给付关系。若甲、乙间买卖合同无效,甲可对乙主张不当得利返还。若乙、丙间买卖合同无效,乙可对丙主张不当得利返还,如果甲乙之间、乙丙之间的合同均无效,则甲有权向乙,乙有权向丙主张不当得利返还。因此ABD项正确。甲、丙之间无给付关系,若从给付型不当得利的角度,难以解释;但是,通说认为不当得利属于事件,即只要一方得利、一方受损、损益之间有因果关系并且得利没有正当理由,即符合不当得利的构成要件,得利者就应当将所得利益返还给受损人。据此,如果甲应乙的要求将标的物交给了丙,此时,丙未向乙支付价款、乙也没有向甲支付价款,甲受损、丙得利,因果关系明显且丙得利没有正当理由,故丙构成不当得利,甲可向丙主张不当得利返还。因此C项错误。
16.
甲在市场上购买了一幅乙创作的国画后,将乙的署名刮去,签上自己的艺名并盖上自己的印章后,将该画悬挂于自家客厅鉴赏,往来客人对甲的创作水准赞不绝口。甲侵害了乙的哪一个权利?______A.姓名权B.署名权C.荣誉权D.改编权正确答案:B[考点]具体人格权
[解析]《民法典》第一千零一十二条规定:“自然人享有姓名权,有权依法决定、使用、变更或者许可他人使用自己的姓名,但是不得违背公序良俗。”《民法典》第一千零一十四条规定:“任何组织或者个人不得以干涉、盗用、假冒等方式侵害他人的姓名权或者名称权。”甲的行为不属于干涉、盗用、假冒乙的姓名,没有侵犯乙的姓名权。因此A项错误。《著作权法》第十条第一款第二项规定:“署名权,即表明作者身份,在作品上署名的权利。”甲的行为侵犯了乙表明作者身份的权利。因此B项正确。侵犯荣誉权的前提条件是他人获得荣誉称号,此点并不具备,故甲未侵犯乙的荣誉权。因此C项错误。改编权,指改变作品,创作出具有独创性的新作品的权利,甲的行为不属于未经允许对原作品进行改变的行为。因此D项错误。
17.
甲被法院宣告失踪,其妻乙被指定为甲的财产代管人。3个月后,乙将登记在自己名下的夫妻共有房屋出售给丙,交付并办理了过户登记。在此过程中,乙向丙出示了甲被宣告失踪的判决书,并将房屋属于夫妻二人共有的事实告知丙。1年后,甲重新出现,并经法院撤销了失踪宣告。现甲要求丙返还房屋。对此,下列哪一说法是正确的?______A.丙善意取得房屋所有权,甲无权请求返还B.丙不能善意取得房屋所有权,甲有权请求返还C.乙出售夫妻共有房屋构成家事代理,丙继受取得房屋所有权D.乙出售夫妻共有房屋属于有权处分,丙继受取得房屋所有权正确答案:B[考点]自然人
[解析]甲被法院宣告失踪,甲对夫妻共有房屋的共有权并不消灭,由于处分共同共有的财产,须经全体共有人一致同意,故乙擅自处分夫妻共有住房,构成无权处分;受让人丙知悉甲被宣告失踪的事实,即丙为恶意第三人,故丙不能主张适用善意取得。因此A项错误。丙不能善意取得房屋的所有权,甲对房屋共有的权利并不消灭,故甲有权请求返还该房屋。因此B项正确。家事代理,是指夫妻任何一方处理家庭日常事务的,对夫妻双方均具有约束力。家事代理,仅适用于家庭日常生活需要的事务,出售房屋,属于家庭的重大财产行为,不能被认定为日常生活需要,故本案不适用家事代理制度。因此C项错误。乙出售夫妻共有房屋未经甲同意,构成无权处分。因此D项错误。
18.
甲在集市上抢夺乙的钱包后逃离,路人丙上前帮忙追赶甲。追至一条铁路旁,甲沿路轨奔逃,丙紧追不舍。此时一列火车迎面疾驰而来,甲未及反应被撞身亡,丙因急忙跳下路轨而造成骨折。下列哪一项说法是正确的?______A.丙应对甲的死亡承担过错责任B.丙可请乙给予适当补偿C.乙应对甲的死亡承担公平责任D.丙应对甲的死亡承担公平责任正确答案:B[考点]侵权责任概述
[解析]本题中,丙追赶甲系为了保护乙的财产权,属于见义勇为,并非侵害行为,且丙对于甲的死亡并不存在法律意义上的过错。因此,丙的行为不构成一般侵权,无须对甲的死亡承担赔偿责任。因此A项错误。《民法典》第一百八十三条规定:“因保护他人民事权益使自己受到损害的,由侵权人承担民事责任,受益人可以给予适当补偿。没有侵权人、侵权人逃逸或者无力承担民事责任,受害人请求补偿的,受益人应当给予适当补偿。”本题中,丙为了保护乙的财产权造成骨折,且侵权人甲已死亡,因此受害人丙依法可请求受益人乙给予适当补偿。因此B项正确。《民法典》第一千一百八十六条规定:“受害人和行为人对损害的发生都没有过错的,依照法律的规定由双方分担损失。”公平补偿规则是一种损失分担方法,适用前提系双方均无过错。本题中,甲抢夺乙的钱包构成一般侵权,主观上存在过错。因此,无论是乙还是丙均无需承担公平责任。因此CD项错误。
19.
某外科医生甲在特殊时期被医院分配了过重的手术任务,致使其劳累过度,晕倒失去知觉,倒下时恰巧手术刀掉落在正在接受手术的创口上,导致正在接受手术的患者乙遭受了损害。对此,下列说法错误的是?______A.甲不应对乙承担侵权责任,也无需对乙进行补偿B.医院应承担对乙的侵权责任C.医院无权向甲进行追偿D.若甲是因醉酒导致医疗事故,则甲应承担侵权责任正确答案:A[考点]侵权责任概述
[解析]《民法典》第一千一百九十条规定:“完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害有过错的,应当承担侵权责任;没有过错的,根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。完全民事行为能力人因醉酒、滥用麻醉药品或者精神药品对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害的,应当承担侵权责任。”甲对于晕倒并无过错,因而其无需承担侵权责任,但应对受害人适当补偿。因此A项错误。若甲醉酒导致医疗事故,则甲对自己晕倒造成损害有过错,应当承担侵权责任。因此D项正确。《民法典》第一千一百九十一条第一款的规定:“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”甲在做手术时造成乙的损害,用人单位医院应承担侵权责任,但在甲无故意或者重大过失时,无权向甲进行追偿。因此BC项正确。
20.
某洗浴中心大堂处有醒目提示语:“到店洗浴客人的贵重物品,请放前台保管”。甲在更衣时因地滑摔成重伤,并摔碎了手上价值20万元的定情信物玉镯。经查明:因该中心雇用的清洁工乙清洁不彻底,地面湿滑导致甲摔倒。下列哪一选项是正确的?______A.甲应自行承担玉镯损失B.洗浴中心应承担玉镯的全部损失C.甲有权请求洗浴中心赔偿精神损害D.洗浴中心和乙对甲的损害承担连带责任正确答案:C[考点]特殊侵权责任
[解析]《民法典》第一千一百八十三条规定:“侵害自然人人身权益造成严重精神损害的,被侵权人有权请求精神损害赔偿。因故意或者重大过失侵害自然人具有人身意义的特定物造成严重精神损害的,被侵权人有权请求精神损害赔偿。”甲遭遇人身伤害的同时,作为定情信物的玉镯被摔碎,具有人格象征意义,因此,无论是基于人身伤害,还是玉镯的损毁,均可主张精神损害赔偿。故选C。
21.
甲公司于2004年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利,2007年6月1日获得专利权,2008年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪一选项是正确的?______A.该合同属于技术转让合同B.该合同的有效期不得超过10年C.乙公司不得许可第三人实施该专利技术D.乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人正确答案:C[考点]技术合同
[解析]《民法典》第八百六十二条第一、二款规定:“技术转让合同是合法拥有技术的权利人,将现有特定的专利、专利申请、技术秘密的相关权利让与他人所订立的合同。技术许可合同是合法拥有技术的权利人,将现有特定的专利、技术秘密的相关权利许可他人实施、使用所订立的合同。”《民法典》第八百六十三条第一、二款规定:“技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让等合同。技术许可合同包括专利实施许可、技术秘密使用许可等合同。”据此,甲公司、乙公司间的合同属于技术许可合同,而非技术转让合同。因此A项错误。《民法典》第八百六十五条规定:“专利实施许可合同仅在该专利权的存续期限内有效。专利权有效期限届满或者专利权被宣告无效的,专利权人不得就该专利与他人订立专利实施许可合同。”据此,技术许可合同的期限不得超过专利权的剩余期限。同时《专利法》第四十二条第一款规定:“发明专利权的期限为二十年,实用新型专利权的期限为十年,外观设计专利权的期限为十五年,均自申请日起计算。”甲公司对该实用新型专利权的10年保护期应当自2004年5月10日起计算,到2008年5月10日甲与乙签订许可合同时,该专利保护期的剩余期限为6年,因此该许可合同的有效期不得超过6年。因此B项错误。《民法典》第八百六十七条规定:“专利实施许可合同的被许可人应当按照约定实施专利,不得许可约定以外的第三人实施该专利,并按照约定支付使用费。”因此C项正确。根据《专利法》第七十二条的规定,专利权人或者利害关系人可以向人民法院提出诉前责令被申请人停止侵犯专利权行为的申请。提出申请的利害关系人,包括专利实施许可合同的被许可人、专利财产权利的合法继承人等。专利实施许可合同被许可人中,独占实施许可合同的被许可人可以单独向人民法院提出申请;排他实施许可合同的被许可人在专利权人不申请的情况下,可以提出申请。根据这一规定的精神,在出现专利侵权行为时,作为独占实施许可合同的被许可人乙公司有权单独以自己的名义起诉。因此D项错误。
二、多项选择题(每题所设选项中至少有两个正确答案。)1.
2016年3月,家住山西省H县的庞某(51周岁,有配偶),依法收养了孤儿小翠(11岁女孩)。后庞某多次性侵小翠,导致小翠先后产下两名女婴。2018年6月,知情群众向公安机关举报,媒体也进行了报道。经查,举报属实,法院于2018年11月判决庞某构成强奸罪。对此,下列说法错误的是?______A.H县民政部门可以直接撤销庞某监护人资格B.庞某被法院取消监护资格后可以不再给付抚养费C.庞某出狱后,确有悔改表现的,经申请,法院可恢复其监护人资格D.小翠对庞某损害赔偿请求权的诉讼时效期间自法定代理终止之日起计算正确答案:ABCD[考点]自然人
[解析]《民法典》第三十六条规定:“监护人有下列情形之一的,人民法院根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资格,安排必要的临时监护措施,并按照最有利于被监护人的原则依法指定监护人:(一)实施严重损害被监护人身心健康的行为;(二)怠于履行监护职责,或者无法履行监护职且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人,导致被监护人处于危困状态;(三)实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为。本条规定的有关个人、组织包括:其他依法具有监护资格的人,居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的,民政部门应当向人民法院申请。”据此,当监护人侵害被监护人利益时,人民法院有权根据有关个人或者组织的申请,撤销其监护人资格,故民政部门只是可以申请,不能直接撤销,应由法院最终决定是否撤销。因此A项错误。《民法典》第三十七条规定:“依法负担被监护人抚养费、赡养费、扶养费的父母、子女、配偶等,被人民法院撤销监护人资格后,应当继续履行负担的义务。”因此B项错误。《民法典》第三十八条规定:“被监护人的父母或者子女被人民法院撤销监护人资格后,除对被监护人实施故意犯罪的外,确有悔改表现的,经其申请,人民法院可以在尊重被监护人真实意愿的前提下,视情况恢复其监护人资格,人民法院指定的监护人与被监护人的监护关系同时终止。”本题中,存在故意犯罪行为,不能恢复。因此C项错误。《民法典》第一百九十一条规定:“未成年人遭受性侵害的损害赔偿请求权的诉讼时效期间,自受害人年满十八周岁之日起计算。”据此,未成年人遭性侵的,时效期间是受害人年满18周岁之日起算,不是法定代理终止之日起算。因此D项错误。
2.
一日甲端着保温杯喝枸杞水,看到阳光正好忍不住步出院外,坐在门口晒起了太阳,听闻手机骤响,遂放下保温杯奔回室内。乙路过,看到保温杯,以为是他人遗失,便捡回家中自用。丙深夜潜入乙家中,盗取多件财物包括乙“捡回”的保温杯。下列选项正确的是?______A.乙摔坏保温杯杯盖需赔偿B.乙可向丙主张返还原物C.甲可向乙主张返还原物D.甲可向丙主张返还原物正确答案:ABD[考点]占有
[解析]乙为恶意占有,依《民法典》第四百五十九条,恶意占有人对占有物造成损害的应向权利人赔偿。权利人只能向现时无权占有人主张返还原物。依《民法典》第四百六十二条,占有人无论有权无权均可向侵占人主张返还原物。故选ABD。
3.
甲公司借用乙公司的一套设备,在使用过程中不慎损坏一关键部件,于是甲公司提出买下该套设备,乙公司同意出售。双方还口头约定在甲公司支付价款前,乙公司保留该套设备的所有权。不料在支付价款前,甲公司生产车间失火,造成包括该套设备在内的车间所有财物被烧毁。对此,下列哪些选项是正确的?______A.乙公司已经履行了交付义务,风险责任应由甲公司负担B.在设备被烧毁时,所有权属于乙公司,风险责任应由乙公司承担C.设备虽然已经被烧毁,但甲公司仍然需要支付原定价款D.双方关于该套设备所有权保留的约定应采用书面形式正确答案:AC[考点]转移财产权利合同
[解析]《民法典》第六百零四条规定:“标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,但交付之后由买受人承担,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此,在买卖合同中,一旦交付,风险即转移给买受人。《民法典》第二百二十六条规定:“动产物权设立和转让前,权利人已经占有该动产的,物权自民事法律行为生效时发生效力。”据此,在买卖合同达成之时,交付已经完成的,风险也随之转移给买方。因此可知,在简易交付的情况下,买卖合同生效时即视为交付,风险也转移给了买方。本题中,甲公司事先基于借用合同已经直接占有乙公司的设备,甲公司提出买下该套设备,乙公司同意出售,此时发生简易交付,设备视为已经交付甲公司,此后发生的风险由甲公司承担,如设备被烧毁,甲公司仍然需要支付原定价款。但由于约定了所有权保留,在付清价款之前,所有权并不转移。因此AC项正确,B项错误。《民法典》第六百四十一条第一款规定:“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的,标的物的所有权属于出卖人。”据此,所有权保留买卖,法律并无书面形式之要求,书面形式、口头形式和其他形式均可。因此D项错误。
4.
某研究所拟运输装有放射性物质的铅,为了安全起见,派了有经验的老工程师朱某押队运输。因为朱某在装运时疏忽大意,导致运输途中一只箱子从车上掉下来。刘晓(8岁)看见后,即取出箱中的放射性物质玩耍,结果因过量吸收放射性物质而得病。下列说法错误的是?______A.造成损害是朱某过失导致的,朱某应当承担赔偿责任B.刘晓受损害是因为高度危险物造成的,某研究所应当承担无过错赔偿责任C.主要由某研究所承担,刘晓的监护人适当分担D.主要由刘晓的监护人承担,某研究所适当分担正确答案:ACD[考点]特殊侵权责任
[解析]《民法典》第一千二百三十九条的规定:“占有或者使用易燃、易爆、剧毒、高放射性、强腐蚀性、高致病性等高度危险物造成他人损害的,占有人或者使用人应当承担侵权责任;但是,能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的,不承担责任。被侵权人对损害的发生有重大过失的,可以减轻占有人或者使用人的责任。”本题中,某研究所装运存有放射性物质的铅箱,该行为属于高度危险作业,其所引起的损害除属受害人的故意或不可抗力造成的外,应承担民事责任。受害人刘晓对其受害不存在故意,本案也不存在不可抗力的情形,故应由某研究所承担民事责任。故选ACD。
5.
甲借给乙10万元,约定借期为30个月,借期内年利率10%。但是双方未约定支付利息的期限,事后也未能达成补充协议。依照《民法典》的规定,下列说法正确的是?______A.借款合同自甲向乙提供借款时生效B.乙应当在返还借款时一并支付利息C.乙应当分别在满12个月、24个月和30个月时支付利息D.如果乙未按照约定的借款用途使用借款,甲有权解除借款合同正确答案:ACD[考点]转移财产权利合同
[解析]依据《民法典》第六百七十九条,自然人之间的借款合同为实践合同。因此A项正确。《民法典》第六百七十四条:“借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定,借款期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付;借款期间一年以上的,应当在每届满一年时支付,剩余期间不满一年的,应当在返还借款时一并支付。”因此B项错误,C项正确。依据《民法典》第六百七十三条,借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人有权解除借款合同。因此D项正确。
6.
甲融资租赁公司与乙公司签订融资租赁合同,约定乙公司向甲公司转让一套生产设备,转让价为评估机构评估的市场价200万元,再租给乙公司使用2年,乙公司向甲公司支付租金300万元。合同履行过程中,因乙公司拖欠租金,甲公司诉至法院。下列哪些选项是正确的?______A.甲公司与乙公司之间为资金拆借关系B.甲公司与乙公司之间为融资租赁合同关系C.甲公司与乙公司约定的年利率超过24%的部分无效D.甲公司已取得生产设备的所有权正确答案:BD[考点]转移财产权利合同
[解析]《最高人民法院关于审理融资租赁合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“承租人将其自有物出卖给出租人,再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的,人民法院不应仅以承租人和出卖人系同一人为由认定不构成融资租赁法律关系。”据此,只要不存在内容违法或逃避债务的恶意,承租人和出卖人是同一人依然可以构成融资租赁关系。本题中,乙公司既是出卖人,也是承租人,可以构成融资租赁关系。因此A项错误,B项正确。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定:“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的,人民法院应予支持,但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外。前款所称‘一年期贷款市场报价利率’,是指中国人民银行授权全国银行间同业拆借中心自2019年8月20日起每月发布的一年期贷款市场报价利率。”据此,约定的年利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率4倍的,法院才不予认可。而一年期贷款市场报价利率是每月变动的,其利率的4倍有可能高于24%,也有可能低于24%,所以说年利率超过24%的部分一律无效是错误的。因此C项错误。乙将设备转让给甲,甲又将设备租给乙,自租赁合同达成之时,甲获得设备的所有权,具体说,是通过占有改定的方式完成的所有权转移,故甲已经获得设备的所有权。因此D项正确。
7.
甲公司员工魏某在公司年会抽奖活动中中奖,依据活动规则,公司资助中奖员工子女次年的教育费用,如员工离职,则资助失效。下列哪些表述是正确的?______A.甲公司与魏某成立附条件赠与B.甲公司与魏某成立附义务赠与C.如魏某次年离职,甲公司无给付义务D.如魏某次年未离职,甲公司在给付前可撤销资助正确答案:AC[考点]转移财产权利合同
[解析]本案中,当事人的约定是“如员工离职,则资助失效”,并未要求员工履行不得离职的义务,员工可以离职,也可以不离职。但如果员工离职,赠与合同将失效,则不再资助。所以本案属于附条件的赠与,而非附义务的赠与。并且,本案属于附解除条件的赠与。因此A项正确,B项错误。附解除条件的赠与,自条件成就时效力终止。如果魏某次年离职,则条件成就,故赠与合同效力终止,甲公司无须再继续资助,即无给付义务。因此C项正确。本案所涉资助,是用于员工子女的教育经费,因此具有公益的性质,只要该合同没有因条件成就而终止,就会一直有效,公司就应当履行资助的义务。此类合同中,赠与人没有任意撤销权,因此D项错误。
8.
关于合伙事务的执行,下列说法中哪些是错误的?______A.存在三种方式:全体合伙人共同执行、委托一个合伙人执行、委托数个合伙人分别执行B.经执行事务合伙人一致同意,合伙人可以就合伙事务作出决定C.没有被委托为执行事务合伙人的其他合伙人,仅对合伙企业享有利益分配请求权D.执行事务合伙人对其他执行事务合伙人所执行的事务提出异议后,未经全体合伙人决定,被提出异议的执行事务合伙人不必暂停该合伙事务的执行正确答案:BCD[考点]保证合同和合伙合同
[解析]《民法典》第九百七十条规定:“合伙人就合伙事务作出决定的,除合伙合同另有约定外,应当经全体合伙人一致同意。合伙事务由全体合伙人共同执行。按照合伙合同的约定或者全体合伙人的决定,可以委托一个或者数个合伙人执行合伙事务;其他合伙人不再执行合伙事务,但是有权监督执行情况。合伙人分别执行合伙事务的,执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议;提出异议后,其他合伙人应当暂停该项事务的执行。”因此A项正确。合伙人就合伙事务作出决定,需要全体合伙人一致同意,而不仅仅是执行事务合伙人一致同意。因此B项错误。没有被委托为执行事务合伙人的其他合伙人还享有对执行事务合伙人执行事务情况的监督权。因此C项错误。被提出异议后,其他合伙人应当暂停该项事务的执行。因此D项错误。
9.
孙女士于2020年5月1日从某商场购买一套化妆品,使用后皮肤红肿出疹,就医不愈花费巨大。2021年4月,孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的?______A.孙女士可以要求商场承担违约责任B.孙女士可以要求商场承担侵权责任C.孙女士可以要求商场承担缔约过失责任D.孙女士可以要求撤销合同正确答案:AB[考点]违约责任
[解析]《民法典》第一百八十六条规定:“因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”这是关于加害给付的规定。在加害给付的场合,合同债务人的瑕疵履行行为同时构成违约与侵权,发生责任竞合,受害人可以择一主张违约责任或者侵权责任,但不能同时主张。本题中,商场的行为构成加害给付。一方面,商场基于买卖合同交付的化妆品质量不合格,构成违约。另一方面,商场的行为构成侵权,由于其交付的化妆品质量不合格,使得孙女士使用后皮肤红肿出疹,在履行利益之外,还侵害了孙女士的健康权等固有利益,构成产品侵权。因此AB项正确。本案中买卖合同已经成立生效,而缔约过失责任发生在合同生效前。因此C项错误。本题题干也未出现构成欺诈、胁迫、重大误解、显示公平等可撤销合同的情形。因此D项错误。
10.
甲、乙结婚的第10年,甲父去世留下遗嘱,将其拥有的一套房留给甲,并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪些表述是错误的?______A.该房屋经过8年婚后生活即变成夫妻共有财产B.如甲将该房屋出租,租金为夫妻共同财产C.该房屋及租金均属共同财产D.甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产,其协议也无效正确答案:ABCD[考点]家庭关系和收养
[解析]根据《民法典》第一千零六十三条规定,在婚姻关系存续期间,夫妻一方继承、接受赠与取得的财产,若遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产,为夫妻一方的个人财产。甲父的遗嘱明确表明该房屋归甲一人所有,该房屋应为甲的个人财产。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第三十一条规定:“民法典第一千零六十三条规定为夫妻一方的个人财产,不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。”因此,该房屋经过8年婚后生活仍属甲的个人财产。因此A项错误。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第二十六条规定:“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。”该条将夫妻个人财产在婚姻关系存续期间产生的收益分为投资收益、孳息和自然增值三种,仅投资收益属于夫妻共同财产,孳息和自然增值仍属个人财产。据此,如甲将该房屋出租,租金(法定孳息)亦属甲的个人财产。因此BC项错误。《民法典》第一千零六十五条第一款规定:“男女双方可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或者部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或者约定不明确的,适用本法第一千零六十二条、第一千零六十三条的规定。”因此,若甲、乙约定将该房屋变为共同财产,那么该协议有效。因此D项错误。
11.
下列关于土地承包经营权的表述正确的是?______A.甲从某村村民委员会处承包该村农业用地的,该承包合同成立时,甲即取得土地承包经营权B.村民委员会可以根据国土资源管理部门发布的指示随时调整承包地C.耕地的土地承包经营权期限为30年,土地承包经营权人不得连续承包D.某村村民乙和丙互换承包地的,应当办理登记,未经登记的不得对抗善意第三人正确答案:AD[考点]用益物权
[解析]根据《民法典》第三百三十三条第一款的规定,土地承包经营权自合同生效时设立。登记仅具有对抗作用。因此A项正确。根据《民法典》第三百三十二条的规定,耕地的承包期为30年,期限届满的可以继续承包。因此C项错误。又根据《民法典》第三百三十六条的规定,发包人不得调整承包地。因此B项错误。根据《民法典》第三百三十五条:“土地承包经营权互换、转让的,当事人可以向登记机构申请登记;未经登记,不得对抗善意第三人。”因此D项正确。
12.
甲公司以一地块的建设用地使用权作抵押向乙银行借款3000万元,办理了抵押登记。其后,甲公司在该地块上开发建设住宅楼,由丙公司承建。甲公司在取得预售许可后与丁订立了商品房买卖合同,丁交付了80%的购房款。现住宅楼已竣工验收,但甲公司未能按期偿还乙银行借款,并欠付丙公司工程款1500万元,乙银行和丙公司同时主张权利,法院拍卖了该住宅楼。下列哪些选项是正确的?______A.乙银行对建设用地使用权拍卖所得价款享有优先受偿权B.乙银行对该住宅楼拍卖所得价款享有优先受偿权C.丙公司对该住宅楼及其建设用地使用权的优先受偿权优先于乙银行的抵押权D.丙公司对该住宅楼及其建设用地使用权的优先受偿权不得对抗丁对其所购商品房的权利正确答案:ACD[考点]完成工作交付成果合同
[解析]《民法典》第四百一十七条规定:“建设用地使用权抵押后,该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使用权实现抵押权时,应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分。但是,新增建筑物所得的价款,抵押权人无权优先受偿。”本题中,甲公司以建设用地使用权向乙银行设定抵押,该住宅楼是抵押权设立后建设的,并非抵押财产,由此可知,乙银行仅对建设用地使用权拍卖所得价款享有优先受偿权。因此A项正确,B项错误。承包人对建设工程价款有优先受偿权。《民法典》第八百零七条规定:“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除根据建设工程的性质不宜折价、拍卖外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以请求人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”据此,如果发包人不向承包人支付工程款,则承包人可对于完成工程拍卖、变价获得的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第三十六规定:“承包人根据民法典第八百零七条规定享有的建设工程价款优先受偿权优于抵押权和其他债权。”据此,本题中承包人丙公司对该住宅楼及其建设用地使用权的优先受偿权优先于乙银行的抵押权。因此C项正确。消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。丁交付了80%的购房款,即交付了“大部分购房款项”,丙公司的建设工程价款优先受偿权不得对抗丁对其所购商品房的权利,这是为了优先保护购房人的利益,即生存利益优先。因此D项正确。
13.
潘某婚前饲养的一头母牛已怀有小牛,潘某和朱某结婚后,经朱某精心饲养照顾,小牛顺利出生,双方均未提及小牛的归属。一年后,双方离婚。关于该小牛,下列表述哪些是正确的?______A.属于潘某婚前财产的天然孳息B.属于潘某婚前财产的自然增值C.属于潘某个人财产D.属于潘某与朱某的夫妻共同财产正确答案:AC[考点]所有权
[解析]母牛系潘某婚前财产,潘某与朱某结婚后,根据《民法典》第一千零六十三条的规定,该母牛仍属潘某的个人财产,而非夫妻共同共有。小牛属于母牛所生的天然孳息,《民法典》第三百二十一条第一款规定:“天然孳息,由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。当事人另有约定的,按照其约定。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉婚姻家庭编的解释(一)》第二十六条规定:“夫妻一方个人财产在婚后产生的收益,除孳息和自然增值外,应认定为夫妻共同财产。”据此,母牛属于潘某个人所有,在潘某与朱某婚姻关系存续期间所生小牛属于天然孽息,是潘某的个人财产。因此AC项正确,BD项错误。
14.
关于动物致害侵权责任的说法,下列哪些选项是正确的?______A.甲8周岁的儿子翻墙进入邻居院中玩耍,被院内藏獒咬伤,邻居应承担侵权责任B.小学生乙和丙放学途经养狗的王平家,丙故意逗狗,狗被激怒咬伤乙,只能由丙的监护人对乙承担侵权责任C.丁下夜班回家途经邻居家门时,未看到邻居饲养的小猪趴在路上而绊倒摔伤,邻居应承担侵权责任D.戊带女儿到动物园游玩时,动物园饲养的老虎从破损的虎笼蹿出将戊女儿咬伤,动物园应承担侵权责任正确答案:ACD[考点]特殊侵权责任
[解析]《民法典》第一千二百四十五条规定:“饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任;但是,能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。”据此,动物饲养人、管理人承担的是无过错责任。《民法典》第一千二百四十七条规定:“禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。”藏獒属于烈性犬,致人损害的,无免责事由。即使受害人挑逗动物,对损害的发生具有故意或者重大过失,亦不得减轻或者免除饲养人(管理人)的侵权责任。因此A项正确。《民法典》第一千二百五十条规定:“因第三人的过错致使动物造成他人损害的,被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿,也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后,有权向第三人追偿。”据此,因第三人丙的过错,王平饲养的狗致乙损害,饲养人王平与第三人丙应对乙遭受的损害承担无过错责任、不真正连带责任。因此B项错误。《民法典》第一千二百四十六条规定:“违反管理规定,未对动物采取安全措施造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任;但是,能够证明损害是因被侵权人故意造成的,可以减轻责任。”邻居饲养的小猪趴在路上,邻居未对其采取安全措施,造成丁绊倒摔伤,邻居应当承担责任。因此C项正确。《民法典》第一千二百四十八条规定:“动物园的动物造成他人损害的,动物园应当承担侵权责任;但是,能够证明尽到管理职责的,不承担侵权责任。”据此,动物园动物侵权适用的是过错推定责任。D项中,动物园的老虎从破损的笼中蹿出伤人,说明动物园没有尽到管理职责,有过错,动物园应当承担责任。因此D项正确。
15.
丁公司员工方某驾驶该公司汽车接送酒店客人时,为躲避一辆逆行摩托车,将行人赵某撞伤。方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修,为获得维修费的八折优惠,方某以其名义在与戊公司相关的庚公司为该车购买一套全新坐垫。汽车修好后,方某将车取走交丁公司投入运营。戊公司要求丁公司支付维修费,否则对汽车行使留置权,丁公司回函请求宽限一周。庚公司要求丁公司支付坐垫费,丁公司拒绝。关于汽车维修合同,下列表述正确的是?______A.方某构成无因管理B.方某构成无权代理C.方某构成无权处分D.方某构成表见代理正确答案:AB[考点]准合同
[解析]本案中,方某将丁公司的车送去维修,属于管理了他人的事务;方某显然是为了丁公司的利益而将车送去修理;方某为丁公司维修汽车,对丁公司有利,并不违反丁公司的意思(丁公司后来回函请求戊公司就维修费宽限一周,表明其事实上是接受此次维修的);方某作为丁公司员工,其主要职责是接送酒店客人,因此,其对丁公司汽车被他人撞坏并没有维修义务。综上分析,方某的行为属于无因管理。因此A项正确。方某为员工,故其身份为丁公司的代理人(而非法定代表人),现方某自行决定以丁公司名义将该车放在戊公司维修,说明其仍在实施代理行为;同时,这一行为超越其代理权(公司并没有授权方某如何处理受损汽车),因此,方某的行为构成无权代理。因此B项正确。本案中,方某只是将丁公司的汽车交给戊公司修理,并没有涉及该汽车的权利变动问题,因此,方某的行为根本就不属于处分行为,因此也就不构成无权处分。因此C项错误。本案中,方某的行为属于无权代理,戊公司也可能并不知道方某并没有代理权,但本案中,并没有出现任何的表
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