经济法基础理论

经济法的体系经济法基础理论各部门法概念调整对象、方法法律地位市场主体组织宏观经济调控市场运行管理第一章

经济法基础理论学习目标：1、理解掌握经济法的概念和特征。2、全面认识和理解经济法律关系。重点理解掌握经济法律关系三要素，主体、客体、内容。要求理解引起经济法律关系产生、变更和终止的法律事实，重点是作为法律事实的行为。

第一节经济法概论

一、经济法的概念

二、经济法的特征

三、经济法的形式

一、经济法的概念（一）经济法的起源1、18世纪法国空想共产主义者

摩莱里1755年出版的《自然法典》

“分配法或经济法”

空想共产主义者谈论的“经济法”是在未来的理想社会公平分配财富的分配法杨紫烜认为：经济法的概念是发展、变化的，当代经济法不能等同于分配法，但它们之间具有内在的联系。经济法是调整特定经济关系即物质利益关系的，其目的在于为各个经济法主体之间物质利益的合理分配提供法律保障。从这个意义上来说，经济法实质上就是分配法。

2、最早提出比较接近现代经济法理念的应当是法国著名经济学家和政治家蒲鲁东，他被称为无政府主义之父，他否认一切国家和权威，反对政党，反对工人阶级从事政治斗争，认为其主要的任务是进行社会改革。蒲鲁东在其所著《论工人阶级的政治能力》一书中提出：法律应当通过普遍和解来解决社会生活矛盾，为此需要改组社会，由“经济法”来构成新社会组织的基础。因为公法会造成政府过多的限制经济自由，私法则无法影响经济活动的整个结构，必须将社会组织建立在“作为政治法(公法）和民法（私法）之补充和必然结果的经济法”之上。3、现代意义的经济现代经济法概念的形成始于第一次世界大战前后的德国。这些法规有一个共同特征，即国家对社会经济的干预。按其规定：国家以自己为一方主体同其他社会主体发生权利义务关系，它突破了长期以来自由主义经济的自由放任原则，与确保个体自由的民法显著不同；同时它也不同于传统的行政法，它重在影响和调节社会经济的结构和运行，促进社会经济的协调、稳定与发展。这引起德国法学界的注意，并对此展开研究和讨论。20世纪20年代德国学者撰写了大量的经济法论著，对经济法的概念和其他理论问题进行了广泛的探讨。经济法的概念就这样首先在德国流行开来，并陆续传播到国外。4、我国从1979年以来，在全国人大的文件和中共中央、国务院的文件中，以及在第九届全国人大常委会制定的五年立法规划中，都使用了“经济法”这一概念；与此同时，在我国的法学教材、专著、论文、工具书、资料中，也广泛使用“经济法”这一概念。（二）经济法产生的客观社会原因

经济法产生的客观社会原因是市场缺陷的存在和社会经济结构的变化1、市场缺陷的存在第一、市场障碍的存在所谓市场障碍是指市场调节机制作用的障碍。没有竞争市场就没有动力，价值规律和市场机制便不能启动。但竞争必然伴随着限制竞争和不正当竞争这两件副产品。因为竞争的过程加快了部分经营者扩大其资本与经营规模的进程，以致形成对市场的支配地位和垄断，导致部分限制竞争行为的产生；追求利益的心理驱使某些竞争者采取各种不正当的竞争行为。这两种行为的后果是使某些竞争者获得超额利润；正当竞争者的利益受到损害，市场调节机制不能充分有效的发挥作用。第二、市场的惟利性市场的惟利性是指投资经营者所关注的是经济利益，并往往表现为眼前可实现的利益；对于当前赢利率低或无利可图甚至亏本或者投资期限长、风险大的行业或产品，人们往往不愿投资。而在这些领域中，有些如公共和公益事业、新技术和新产品开发以及其他与国计民生关系密切或可能制约国民经济长远发展和总体效益的行业，即使不能盈利或亏损，也应当进行适度投资。而这显然是不能指望市场机制发挥作用的。第三、市场调节机制的被动性及滞后性

这是因为市场调节是一种事后调节。因为从投资、生产运营到市场价格形成和信息反馈，需要经过一段时间。各个企业和个人掌握的信息不足和滞后，不能适时调整其投资经营决策，往往等到市场供求严重失调、产品大量滞销过剩时才作出反映，这是市场的第三个缺陷。2、社会经济结构的变化——大型组织的产生及其影响为了应付由于社会整体生产缺乏计划所带来的危机对产业的冲击，巨型企业开始出现，这种巨型企业采用各种形式组织起来，如托拉斯、辛迪加、康采恩等。在大型企业形成垄断的同时，小企业也不甘示弱，它们组成行业协会，寻求政府和社会的支持，工人、农民等也组织起来，如1886年美国劳工联合会成立，1870年成立了农人协进会。越来越多的大型组织逐渐成为社会发展的主导性力量，导致社会结构发生了根本性变化。由原来的二元结构发展到私人─组织─国家的三元结构。企业组织的扩大，首先是对私人权利造成了损害。导致了消费者利益受损和经济生活中的公平竞争弱化。大组织通过对市场份额的占有，在向他人提供产品的时候，导致契约双方的谈判实力处于不平等的地位。从而损害了小企业和消费者的利益。其次是权力的渗入。组织扩大之后，首先在生产领域获得了权力，包括控制权，改变了生产者和消费者之间的关系。在竞争机制中，消费者通过价格机制来控制经济体系，而在组织扩大之后，公司日益进入非竞争性的定价活动之中，越来越多的格式合同使市场交易发生了变化，非垄断方的自由和权利变成了Yes、No的选择权。大型企业同样对国家提出了挑战，他们在政治上操纵选举和国家政策，财团、财阀、富有的家族逐步控制了国家，自然包括立法、司法，首先是对内控制，然后是对外影响政治生活。3、国家的能动反应经济权力的集中和国家对不正当经济权力的打击，这两个步骤几乎是同时发生的，用“道高一尺，魔高一丈”来表示这个过程是最恰当不过（1）消除市场竞争的障碍，阻止组织的扩大，限制组织的成长。这是国家的最早反映，由此出现了反垄断法、反不正当竞争法等新型法律。（2）针对市场普通主体不愿介入的公共、公益事业等行业和产品，大规模发展出国家所有权，同时也是为了解决微观上自由竞争和私人行为的无序性，国家自觉或不自觉地通过国有产业来替代私有组织。一来可以实现现代企业的生产和效率，二来可以填补空白，三来可避免私人挑战国家和大企业侵犯私人权利。

（3）调整总量平衡，保持社会均衡发展。成了国家的核心职责，这促使大批新型法律规范的产生。以往的私法仅仅调整微观主体和微观行为，竞争的宏观无序性往往导致总量失衡，导致频繁的经济危机的产生。法律无能为力。而新的法律规范的制定，则是以政府的有形之手来引导市场这支无形之手。当然这方面政府的管理受制于市场的规律，而不是政府的意志。如美联储降息，表面看取决于美联储主席，实际上主席决定是否降息，取决于商业银行之间的贴现率，他是被动的。（4）企业内部的机构设置、权利安排、财务事宜等，成为法律规范的对象。在自由经济时期，这些问题由企业自主安排，国家法律不予干涉。而今企业和公司法、会计法、税法、审计法等的颁布，使这些社会关系纷纷被披上法律的外衣。4.世界范围内的经济法现象

例1：近年来微软遭遇反垄断诉讼

2004年3月，欧盟委员会反垄断机构做出历史性裁决，认定微软利用其操作系统的垄断地位打压ＲＥＡＬＮＥＴＷＯＲＫＳ等其他软件厂商，并对微软处以高达4.97亿欧元的罚款。不过，微软对此裁决提出上诉，欧洲初审法院正在受理此案。

2007年，在微软VISTA操作系统发售之际，由IBM、诺基亚、SUN和甲骨文等公司组成的一个名为ECIS的联盟指责说，VISTA是微软企图将其市场垄断地位扩展到互联网领域的第一步。该联盟称，微软试图以自己的计算机语言格式取代现行的HTML作为互联网文档的标准，而这一语言格式依赖于微软的操作系统，从而对别的操作系统造成歧视。此外，微软还发布了一个新的平台文件格式，而这种文件格式只能在微软的OFFICE平台上无缝运行。例2：消费者运动19世纪工业发达、产品消费引发的消费者人身及财产损害，导致市场经济国家的消费者运动：1881年的《美国消费者同盟》；二战后日本的《消费者同盟》。产生了一类新的法律——消费者权益保护法和产品质量法，确立了许多新制度：消法中的双倍赔偿经营着和销售者的连带责任产品法中的特殊、危险产品的生产许可（药品、食品）质量监督制度（抽查）

例3：对垄断行业及公共产品的价格控制价格听政制度

2007年之前中国铁路春运提价的价格听证

2003年中国民航的价格听证例4：国家对市场经济的宏观调节和控制从上个世纪30年代美国罗斯福新政开始政府运用积极财政政策，通过加大财政投入，增加就业、拉动消费、刺激经济增长；政府运用货币政策调节控制资金市场的货币供应量（利息率的调整，央行对商业银行存款准备金率的调整）；政府综合运用税收、信贷政策及相应的法律来调节社会资源在不同行业的配置；例如：2005-2006年、2008年中国房地产市场的宏观调控结论：1、通过宏观调控和微观监管，政府越来越多地介入了私权关系的调整。2、各种经济法现象表现出以下共同点：（1）打破了传统的权利平等的观念，以身份的不平等为基础，重新审视当事人之间的关系；（2）打破了意思自治的观念，国家强制力直接或间接地介入了当事人之间的权利行使、纠纷解决；（3）体现了对社会弱势群体的保护；（4）注重对公共利益的保护。3、这些法律法规作用的结果（1）国家的力量进入了市场；国家开始运用有意识地运用干预手段来影响经济发展。（2）缓解了自由竞争的市场经济带来的一系列社会矛盾。（三）经济法的概念1.概念：经济法是调整国家干预经济运行过程中所发生的经济关系的法律规范的总称。我国学界对经济法独立地位的观点：1.持否定说的观点（1）综合经济法论（王家福）（2）学科经济法论（佟柔）（3）经济行政法论（梁慧星、王利明）2.持肯定说的观点：(1)纵横经济关系说（陶和谦）(2)协调说（刘文华）(3)需要干预经济关系说（李昌麒、杨子煊）(4)国家经济调节关系说（漆多俊）(5)社会公共性说（王保树）经济法作为一个独立的法律部门的理由：（一）法理依据：经济法具有自己独立的调整对象经济法的调整对象是具备“共性”的,这共性就是“国家干预经济而发生的社会关系”（二）经济作为独立部分法的现实依据1、具备“国家干预经济关系”这一共性的法律规范已经达到十分庞大的规模:我国已制定经济法方面的法律48件。2、在现代市场经济条件下国家的经济调控职能已经成为国家中最为重要的职能之一,把国家管理经济活动方面的法律规范进行归纳、抽象、总结和整合,有利于提高对国家管理经济活动的认识。3、2001年九届全国人大四次会议将有中国特色社会主义法律体系划分为７个法律部门，即宪法及宪法相关法、民商法、行政法、经济法、社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法。2.经济法调整对象的具体范围①市场主体调控关系市场主体调控关系的含义指国家从维护社会公共利益出发，在对市场主体的组织和行为进行必要干预过程中而发生的社会关系某化工厂某实业有限公司兴旺化工有限责任公司25万元协商，达成协议，成立公司汇款25万元35万元②市场秩序调控（管理）关系

市场秩序调控关系的含义指国家为了维护国家、生产经营者和消费者的合法权益而对市场主体的市场行为进行必要干预而发生的社会关系。音箱艾美电器公司

消费者变压器、耳机等畅销产品滞销产品搭售③宏观经济调控和持续保障关系某市地方税务局稽查分局

市矿建公司

要求补缴，并罚款偷税（四）经济法与其他法律部门的关系

1.

经济法与民商法的比较民商法：个人本位绝对保障公民个人权利强调主体资格的平等经济法：社会本位社会整体利益的尊重创造公平竞争的环境保障经济公平社会分配的公平

调整对象不同

——经济法调整国家在干预经济中产生的经济关系

——民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系

调整的方法不同

——经济法采用综合的，即导向、协商、命令、服从；

——民法采用的为单一的协商办法。

法律关系主体不同——经济法主体的法律地位不平等；

——民事法主体的法律地位平等。

法律关系内容不同——权利和义务性质不同：区别点：

2.经济法和行政法的比较

行政法：管理管理者之法以约束行政机关的权力为己任，其核心是限制政府行为，既不能越权，又不能怠职，以保护行政相对人的合法权益不受侵犯。经济法：管理者管理之法以授予政府经济权力或社会权力为宗旨例如：消费者权益保护法环境保护法等等二、经济法的特征

经济法作为一个独立的法律部门，与其他邻近部门法相比，具有以下法律特征：

1.国家干预性国家对社会经济生活的干预是经济法产生的直接原因。2.经济性调整经济关系往往具有一定的经济目的性。3.综合性经济法对经济关系的调整，采用的是综合的法律手段，需要综合采用民事的、行政的甚至是刑事的法律手段。

三、经济法的渊源（表现形式）（一）制定法1.

宪法5.部门规章和地方规章2.

法律6.司法解释3.

行政法规7.自治条例和单行条例4.

地方性法规8.国际条约或协定（二）习惯法（三）判例法四、经济法的体系结构经济法市场主体法公司法律制度合伙、独资企业法律制度外商投资企业法律制度破产法律制度市场规制法宏观调控法金融法律制度税收法律制度反不正当竞争法消费者权益保护法产品质量法证券法律制度价格法对外贸易法房地产法广告法第二节经济法律关系

一、经济法律关系的概念及其构成要素

二、经济法律关系的主体

三、经济法律关系的内容

四、经济法律关系的客体

五、法律事实六、经济法律关系的保护

张三有一批木材，李四要购买，签订了合同。

法律关系成立了

主体、内容、客体

张三的木材被雨淋了，双方协商降价张三在运送木材途中遇到大雪封路，不能如期送到法律关系变更了

法律关系的保护张三如期交货，李四依约付款

法律关系终止了

法律行为，受合同法的保护和监督——在双方形成一系列的权利与义务例：一、经济法律关系的概念及其构成要素（一）

经济法律关系的概念经济法律关系：是指由经济法律规范规定和调整而形成的权利义务关系。

（二）构成要素：主体：享有经济权利和承担经济义务的当事人客体：权利和义务所共同指向的对象内容：经济权利和经济义务经济法律关系构成要素物、货币和有价证券经济行为、非物质财富国家机关、社会组织、经济组织内部机构和有关人员农村承包经营户、个体工商户、自然人

经济职权或经济权利、经济职责或经济义务主体内容客体二、经济法律关系的主体

（一）

主体概念经济法主体，是指在参与经济法律关系，依法享有一定经济权利和承担一定经济义务的当事人。（二）

主体资格1.概念：是指当事人参加经济法律关系，享受一定的经济权利和承担一定的经济义务的资格和能力。2.权利能力（即资格）权利能力是指主体依法享受权利和承担义务的资格。例如：人一出生就有生存权健康权A:法定取得B:授权取得3.行为能力（即能力）行为能力是指主体能够以自己行为行使权利和承担义务的能力。要求经济法主体只能在法律规定或认可的范围内参加经济法律关系，不可越权。

（三）经济法律关系主体的范围

1.国家机关经济管理主体例如立法机关行政机关对经济进行干预和管理

经济活动主体例如发行国债参与国际经济活动时(双重身份）2.社会组织是指经法定程序设立，实行独立核算或预算，拥有独立的财产权或经营管理权的企业、事业单位和社会团体等。

分为法人组织和非法人组织法人：是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承担民事义务的社会组织。根据《民法通则》第37条规定，法人必须同时具备四个条件，缺一不可。

(1)依法成立。依法成立是法人能够存在和其经济权益受到法律保护的一项必要条件。具体要求是:

A.法人的设立内容应符合法律规定,为法律所允许。

B.依照法定程序成立.由于各类法人的性质、任务不同,法人成立的程序也不同。如机关法人依照行政命令即可成立,而企业法人则需经过登记主管机关核准登记,取得法人资格。

(2)有必要的财产或者经费。

拥有必要的财产或者经费,是法人取得主体资格、延续存在和进行经济活动的物质基础。所谓必要的财产或者经费,是指依法归法人自己所有或经营管理的独立于国家、其他法人及法人内部成员财产之外,能为法人独立支配的财产或经费。而且,这种财产或者经费必须达到保证法人开展正常经济活动所要求的数量标准。(3)有自己的名称、组织机构和场所。法人应有区别于其他法人或社会组织而独有的标志名称,且必须符合名称规范化的要求。法人的组织机构一般由法定代表人及其职能机构所组成。依照法律或者法人组织章程规定,代表法人行使权利、履行义务的主要负责人(如工厂的厂长、公司的经理等)是法人的法定代表人。住所是法人从事经济活动的前提和法律保障,对实施和确定法人诉讼案件的司法管辖权,加强对法人的行政管理等都有重要意义。

(4)能够独立承担民事责任。这是法人在经济法律关系中具有独立地位的重要表现。在经济活动中,法人以自己组织的名义作为权利的享有者和义务的承担者。法人对自己在经济活动中的行为承担责任。在发生经济纠纷或其他争议时,法人须以自己的名义起诉、应诉。根据《民法通则》的规定，我国的法人主要有四种：机关法人（机关法人是指依法享有国家赋予的行政权力，以国家预算作为独立的活动经费，具有法人地位的中央和地方各级国家机关。）事业法人（事业单位法人是指从事非营利性的、社会公益事业的各类法人，如从事文化、教育、卫生、体育、新闻、出版等公益事业的单位。

）企业法人（企业法人是以营利为目的、独立从事商品生产和经营活动的经济组织）社团法人（社会团体法人是指由自然人或法人自愿组成，从事社会公益、文学艺术、学术研究、宗教等活动的各类法人。社会团体包括的范围十分广泛。如人民群众团体、社会公益团体、学术研究团体、文学艺术团体、宗教团体等。

）。3.经济组织内部的职能机构或下属单位4.自然人。自然人包括农村承包经营户、个体工商户和公民三、经济法律关系的内容

（一）概念：是指经济法律关系主体享有的经济权利和承担的经济义务。

（二）经济权利：

1.概念：指经济法律关系的主体在经济管理和经济协调关系中依法具有的自己为一定行为或不为一定行为的资格。（1）主体按自己的意志做或不做某种行为的资格（2）要求他人做或不做的资格（3）诉权2.具体内容

(1)经济管理权经济管理权是一种综合性的经济权利,也是经济法律关系主体所享有的主要权利。经济管理权是管理者从事经济管理活动的依据,它实质上就是我国法律赋予国家经济领导机关的经济职权.它又可具体分为:

1)决策权;2)命令权;3)禁止权;4)许可权;5)批准权;6)撤销权;7)免除权;8)审核权;9)确认权;10)协调权;11)监督权；

(2)财产权财产权是具有直接的经济内容并为经济利益所决定的权益。财产权在经济生活中主要包括所有权、经营权、承包权和债权等几种具体权利。

(3)请求权请求权是指经济法律关系主体享有请求他方为一定的行为或者不为一定行为的权利。请求权是与经济管理关系有着密切联系的一种权利。请求权虽然不具有等价有偿的性质,但是它与经济法律关系主体的经济利益直接相关,所以它是我国经济法赋予经济法律关系主体的一项重要权利。（三）经济义务概念：经济法律关系主体为了满足特定的权利主体的要求，在法律规定的范围内必须作为或不作为的责任。1.义务主体必须作出或不作出一定行为

2.义务主体必须在法定的范围内进行

3.义务主体须自觉履行义务，否则会带来额外的义务四、经济法律关系的客体（一）概念：是指经济法律关系的主体享有经济权利和承担经济义务所共同指向的对象。

（二）种类：1.物：动产和不动产、特定物和种类物、可分物与不可分物

2.行为：经济管理行为例如经济决策行为、经济命令行为、经济监督行为完成一定工作的行为：建筑安装、勘察设计和工程施工等提供一定劳务的行为：运输、仓储保管等

3.智力成果：例如商标、专利、

著作等

4.货币和有价证券:货币是由国家垄断发行、充当一般等价物的特殊商品。货币是经济法律关系的一种特殊的标的.

货币具有价值尺度、流通手段、贮藏手段、支付手段和世界货币等五种职能。在我国,人民币是国家法定货币。除法律、法规特别规定外,在我国境内所有经济活动必须用人民币计算和支付,一切外币禁止流通。

有价证券是具有一定的票面金额,代表一定的财产所有权或债权的证书。有价证券主要包括股票、债券、票据等。有价证券按照有关法律规定可以买卖和转让.A化肥厂与B外商联合设计了一个融资租赁合同的骗局，欺骗C融资租赁公司，该合同规定由C出面购买B的先进化肥生产设备交A使用，A则按合同支付租金，设备验收由A进行．若干年后，该设备归A所有，合同由三方签字盖章，C如约将购买设备的二百万美元汇至外商，汇款十个月后，C发现外商提供的是一套仅约人民币三十万元左右的陈旧设备，且AB已将余款挪为它用．要求分析：此案中经济法律关系的主体、客体、内容是什么？案情介绍

1998年8月，为了应对亚洲金融危机，香港特区政府动用近千亿港元入市操作，香港金管局推出7项技术性措施，集中在港元兑美元的兑换保证和有关银行港元流动资金贴现方面的新措施两个方面。1998年9月7日，为了严格治市纪律，强化金融监管，香港特别行政区财政司公布了严格香港证券及期货市场纪律的30条措施。这30项新措施的实施涉及联合交易所、期货交易所、香港中央结算有限公司、证券及期货事务监察委员会和财经事务局五个机构。香港特别行政区政府财金司的官员表示，这些措施用于增强货币及金融系统抵御国际投机者跨市场操纵的能力。在这个法律关系中:法律主体应当是出台政策的香港特别行政区政府，以及在香港外汇市场、证券市场和期货市场上进行交易的市场主体；法律关系的客体是一种经济行为，即特区政府通过对资本市场的宏观调控，从而规避金融风险的行为；法律关系的内容则包括权利和义务两个方面，一方面是特别行政区政府依照自己的经济职权和新出台的措施对资本市场进行经济管理的权利，另一方面则是在香港外汇市场、证券市场和期货市场上进行交易的市场主体服从政府的管理规定，依法