法务员培训教材

中国燃气控股有ZRFL-2009-1104

限公司培训教材

法务员培训教材

中国燃气控股有限公司

法律事务部

2009-11-04编写2009-11-20使用

目录

第一章民法基础知识...............................................1

案例一民法调整范围............................................1

案例二民法基本原则的适用......................................4

案例三民事法律关系的认定.....................................10

案例四超越法人权力能力签订的合同无效.........................12

案例五民事法律关系的内容.....................................15

案例六无效民事行为的认定和处理...............................16

第二章合同法的基础知识...........................................20

一、学习合同法的重要意义.......................................20

二、合同的概念和特征.........................................22

三、订立合同的形式............................................23

四、合同的订立.................................................24

五、合同的内容................................................26

六、无效合同..................................................31

七、承担违约责任的方式........................................36

八、免责事由..................................................38

第三章常见合同简介...............................................39

一、合同管理介绍..............................................39

二、合同类型介绍..............................................40

（―）《合同法》中的有名合同介绍..........................40

（二）中燃常见合同类型....................................43

三、常见合同类型讲解..........................................46

（一）买卖合同.............................................46

（二）建设工程合同........................................54

（三）供用气合同..........................................59

（四）租赁合同.............................................62

第四章常见合同风险隐患和防范....................................64

一、常见合同风险隐患..........................................64

（-）合同约定不明，模本合同的填写不规范.................64

（-）合同签章管理混乱，合同效力有瑕疵...................65

（三）合同的动态管理差，履行结果不如意...................65

（四）证据意识缺乏，合同证据保全不力。...................66

（五）合同管理不严谨，合同文件不完备.....................68

二、常见合同风险防范..........................................68

第五章案件风险、案件的有效处理一防范法律风险的实战技巧...........72

第一节：善用证据，在案件风险、案件处理中处于主动地位...........72

一、民事证据的概念和种类一一如何判断有效证据.............72

二、从民事诉讼证据规则一一看如何收集有效证据.............72

三、当事人的举证期限一一看如何利用有效证据...............76

四、合同证据实务..........................................77

五、工程索赔的证据实务....................................79

第二节：把握诉讼时效，严防不必要的损失.........................84

一、诉讼时效的效力：......................................84

二、诉讼时效的种类：......................................85

三、诉讼时效的起算、中止、中断、延长.....................86

第三节法律上的因果法律........................................88

第四节：正确选择争议解决方式，保证我方利益.....................91

一、和解、调解时的谈判技巧................................92

二、仲裁和诉讼之比较......................................93

三、诉讼管辖之规定........................................95

四、项目公司在争议解决上如何进行选择.....................96

五、案件实例一一谈必须严格对待民事案件关于期间的规定………97

第五节目前中燃被行政处罚的现象...............................108

第六节行政处罚的应对.........................................113

一切皆有规则

法律的死板和僵硬化是我们不能改变的，我们能改变的就是知法，懂法，那

样你才能灵活运用法律，从而使你受益。

第一章民法基础知识

案例一民法调整范围

一、案情介绍：

原告：某燃气公司

被告：某市政府

某燃气公司是1997年成立的国有公司，隶属于某市政府领导。1999年11

月，某市政府从某燃气公司购买80000立方燃气，合计气款16万元，但某市政府

办公室主任对某燃气公司经理说，因市政府最近开支较大，所以此款项要到明年

3月支付给某燃气公司，某燃气公司经理表示同意，但到了2000年4月，某市

政府仍未付款，且从未提起通知此事。5月初，某燃气公司派会计索要儿次未果。

7月，某市政府作出决定并通知某燃气公司：气款16万元由某燃气公司自行消

化，双方不再结算。9月，某燃气公司向某市人民法院提起诉讼，要求法院责令

某市政府付款，而某市政府则以该纠纷系上下级单位内部纠纷，且某市政府已对

此事作出处理为由拒绝应诉。

二、相关法理知识：

1、我国《民法通则》第二条规定：中华人民共和国民法调整平等主体的公

民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。

2、财产关系：是指人们在物质资料的生产、分配、交换和消费过程中所形

成的具有经济内容的社会关系。财产是具有经济价值的有体物、智力成果和

利益。财产包括以下内容：（1）具有经济价值的有体物。如土地、房屋、

服装、机器设备等，也就是通常所说的有形财产。（2）具有经济价值的智

力成果。比如著作权、商标权。（3）受法律保护的具有经济价值的利益。

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如企业名称、商业秘密等。

人身关系：是指没有直接的财产内容而与人身不可分离的社会关系。包括人

格关系（姓名、肖像、名誉等关系）和身份关系（扶养、监护等关系）。

3、民法的调整对象范围：（1）民法调整的社会关系发生于公民之间、法人

之间以及公民与法人之间；（2）民法调整的社会关系属于上述主体间的财产关系

和人身关系；（3）民法只调整平等主体之间的财产关系和人身关系。

4、处理本案的关键在于认定某燃气公司与某市政府之间发生的关于气款给

付的关系是否属于平等主体间的财产关系。作为地位独立的两个法人，他们有着

各自的经济利益。本案中他们是地位独立、平等的买卖双方，而不存在行政管理

关系中的上级与下级。买卖双方基于买卖这一民事活动产生了各自的民事权利与

义务。它属于民法的调整范围。

三、处理结果：

法院经审理认为：本案纠纷属于民法调整范围，因此决定受理此案。法院受

理本案后，组成合议庭对本案进行审理，并通知某市政府到庭应诉，但某市政府

不应诉，为此法院缺席审理了此案，判决某市政府支付所欠某燃气公司气款16

万元，并支付自1999年11月1日起到判决生效之日止的相应利息。判决下达后,

被告某市政府以其与原告的纠纷系上下级单位内部的纠纷。不应由法院审理为由

提起上诉。二审法院经审理后，认为此案应属平等主体这间的财产纠纷，受民法

调整，一审法院受理并对本案作出判决并无不当，遂判决如下：驳回上诉，维持

原判。

四、中燃存在的现象：

1、老公司存在被偷盗气严重的现象，他们就和当地公安局联合起来，成立

联防大队，每月支付联防大队工资。

这表面上看像民法调整的范围，其实是错误的。打击偷盗行为是公安局的一

项重要职能，根据《刑法》规定盗窃罪，是指以非法占有为目的，秘密窃取数额

较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行为。本罪侵犯的客体是公私财产所有

权；客观方面表现为秘密窃取数额较大的公私财物或者多次盗窃公私财物的行

为。数额较大。根据最高人民法院的司法解释，数额较大是指个人盗窃公私财物

价值人民币500元至2000元以上，各省、自治区、直辖市高级人民法院根据当

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地经济发展状况和社会治安情况，在上述幅度内确定一个适当的起点数额。因此

如果公司每月支付工资给公司安就可能涉嫌行贿，所以以后要坚决杜绝这种行

为。

另外2009年1月16日，为节省经营浴室的开支而盗窃天然气的犯罪嫌疑人

朱启荣、周文兵，被南京检方以涉嫌破坏易燃易爆设备罪批捕。据悉，该案是江

苏省首次适用涉嫌破坏易燃易爆设备罪侦查、逮捕的案件。盗气中，易出现匆忙

拆卸、安装燃气表和“直通”管道的情况，盗气者缺乏专业查漏手段和必要的监

测仪器，燃气是否泄漏和泄漏程度无法判断；频繁拆卸表具盗气，易造成管道接

头处因密封橡胶皮圈多次挤压而松动，造成燃气泄漏;燃气专用接头为非标准件,

应由专业厂家定制，用自制“直通”盗气，易存在与管道连接部不密封等隐患，

造成燃气泄漏。止匕外，燃气表自身有限流作用，可以预防因意外原因造成管道燃

气压力陡增对用气设备的损坏，私自拆表盗气使用过程中，失去了对用气设备的

保护作用，极有可能造成燃气泄漏。破坏易燃易爆设备罪侦查、逮捕的案件。该

罪属于我国《刑法》危害公共安全类犯罪中的一个罪名，是指故意破坏燃气或者

其他易燃爆设备，危害公共安全的行为。为维护油气的生产、运输安全，依法惩

治盗窃油气、破坏油气设备等犯罪，根据刑法有关规定，最高人民法院、最高人

民检察院公布的有关司法解释明确规定：在实施盗窃油气等行为过程中，采用切

割、打孔、撬砸、拆卸、开关等手段破坏正在使用的油气设备的，属于刑法第

118条规定的“破坏燃气或者其他易燃易爆设备”的行为；危害公共安全，尚未

造成严重后果的，依照刑法第118条定罪处罚。按《刑法》第118条和119条规

定，破坏电力、燃气或者其他易燃易爆设备，危害公共安全，尚未造成严重后果

的，处三年以上十年以下有期徒刑。造成严重后果的，处十年以上有期徒刑、无

期徒刑或死刑。

2、一些项目公司被别人起诉后，有些老总认为我们被告不合理或者自认为

与中燃无关，所以就不去开庭，这更是错误的。

民事诉权是宪法赋予每个公民的权利，如果被告认为此事与己无关，要经过

举证证明自己确实与这个案件无关，而不能想当然的去认为无关。依据我国《民

事诉讼法》的相关规定，被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判

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决。缺席判决是相对于对席判决而言的。开庭审理时，只有一方当事人到庭，人

民法院仅就到庭的一方当事人进行询问、核对证据、听取意见，在审查核实未到

庭一方当事人提出的起诉状或答辩状和证据后，依法作出的判决。可能本来确实

是对中燃有利的判决，但可能因为被告不到庭，而导致缺席判决，做出对中燃不

利的结果。

练习题：

(1)下列财产关系中属于民法调整的有哪些？(ACD)

A.借用关系B.税收关系C.买卖关系D.继承关系

(2)下列属于民法调整的对象是(D)

A、公司内部的工作隶属关系

B、国家与纳税人的税收关系

C、工厂排污超标收费关系

D、国家机关购买工作用品的买卖关系

(3)下列社会关系中属于民法调整的是(BCD)

A、甲买彩票中奖后与税务机关发生的税收关系

B、甲向乙借100元而形成的债务关系

C、甲男与乙女的婚姻关系

D、甲赠与其18岁侄女乙一台电脑

案例二民法基本原则的适用

一、案情介绍

原告：某中燃

被告：某瓶装气销售公司

原告某中燃于2000年2月9日，在国家商标局核准注册了商标■.

枚，用于公司销售、服务等一等比例的宣传活动。被告瓶装气销售公司为与原告

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争夺市场，在其瓶上均印有0并大量对外销售。为此，某中燃以被告侵

害其注册商标专用权为由向某市中级人民法院提起诉讼，请求法院判令被告停止

侵害，赔偿损失。

二、相关法理知识：

（一）所谓民法的基本原则，是指贯穿于整个民事立法，对各项民事法律制

度及全部民法规范起统率作用的立法基本精神和指导思想。

（二）民法的基本原则主要特征有：（1）基本原则贯穿于整个民事立法，对

各项民事制度的规定及实施都具有指导作用。（2）基本原则是由法律具体规定所

确定下来的。

（三）民法的基本原则：

1、平等原则

也称为法律地位平等原则。《民法通则》第3条规定：当事人在民事活动中

的地位平等。根据《民法通则》第9、10条的规定，自然人自出生时起到死亡时

止，具有民事权利能力，即具有民事主体资格。民事权利能力一律平等，而不问

性别、年龄、民族、宗教、信仰、文化程度及智力程度。《民法通则》第三章对

法人作了专门规定。法人自有效成立时起，具有民事权利能力，享有民事主体资

格。法人的业务性质不同，具体业务范围不同，但民事主体资格平等。因此合同

条款中不能出现“处罚”、“罚款”字样，取而代之的是“违约责任”和“违约金”。

2、自愿原则

包括：（1）民法规范民事主体的行为方面，体现当事人意思自治，比如当事

人在设立遗嘱时可以适用遗嘱继承，也可以适用法定继承；（2）民事主体根据自

己的意愿设立、变更或终止民事法律关系，他人不得非法干预，民事主体可以依

法行使自己的权利，如占有、使用、处分所有物，发表作品，转让专利权，设立

遗嘱等等。民事主体有权抛弃自己的民事权利，比如放弃继承遗产。

但是也有一些例外，例如在我国的邮政、电信、供用电、水、气、热力、交

通运输、医疗等领域所存在的强制缔约，在保险、运输等许多领域盛行的定式合

同，都是对合同自愿原则的限制。所以《合同法》第39条、40条要求格式条款

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在适用时应当符合法律的特别规定。格式合同是指合同当事人一方为了重复使用

而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的合同条款，格式合同的内容已经确

定下来，受要约人只能根据已经确定的内容作出选择承诺与否的表示，而不能对

内容再行讨价还价，对于格式合同的非拟定条款的一方当事人而言，要订立格式

合同，就必须全部接受合同条件，否则就不订立合同。另外格式合同不必就每一

笔交易单独进行谈判、协商。现实生活中的车票、船票、飞机票、保险单、提单、

仓单、出版合同等都是格式合同。

“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当

事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的

条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”“对格式条款的理解发生争议的，

应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供

格式条款一方的解释。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。”

“格式条款出现法定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、

排除对方主要权利的，该条款无效。”

中燃集团制定的格式合同并非法律意义上的格式合同，所有的合同的内容都

是根据实际情况进行谈判、协商的，制定格式合同的目的是为了方便项目公司重

复使用，对于条款未作修改的，无需报送集团总部审批，由各项目公司自行对外

签署并留存原件，集团总部各业务部门另有要求的除外。

为规避风险，维护集团的合法权益，现将集团制定的格式合同更名为模本合

同，各项目公司在使用集团总部制定的模本合同时，不得向所在地的行政主管部

n（如工商局）进行备案，如果所在地的行政主管部门强行要求备案时，各项目

公司应耐心解释，集团制定的合同为模本合同而非格式合同，制定目的仅为方便

使用，而且每个独立的合同均可以修改，不符合格式合同的概念，因此不需要备

案，请各项目公司做好此方面的工作。

3、公平原则

公平原则是指民事主体应依据社会公认的公平观念从事民事活动，以维持当

事人之间的利益均衡。我国《民法通则》第4条规定，民事活动应当遵循公平的

原则。公平原则是正义的道德观在法律上的体现。作为自愿原则的有益补充，公

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平原则在市场交易中，为诚实信用原则和显失公平规则树立了判断的基准。

关于爆炸事故，淮南爆炸事故的调查报告认定用户对事故承担直接责任，淮

南中燃操作规范，但是用户还是把淮南中燃告上法庭，其依据是《民法通则》第

123条规定“从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对

周围环境有高度危险的作业，造成他人损害的，应当承担民事责任”。这就是民

法上所称的“无过错责任”，指依照法律规定不以当事人的主观过错为构成侵

权行为的必备要件的归责原则，即不论当事人在主观上有没有过错，都应当承担

民事责任。南堡爆炸事故是由于南堡中燃在运营过程中操作不规范、记录不规范,

用户使用不当所导致，因此被消防部门认定南堡中燃和用户对事故均承担直接责

任，而且消防的责任认定书是终局认定，具有不可诉性。对比两起爆炸事故，可

见一旦发生爆炸事故,燃气公司就存在承担民事赔偿责任的风险，若管理不规范,

还存在承担行政责任甚至是刑事责任的可能。

4、诚实信用原则

诚实信用原则指从事民事活动的民事主体在行使权利和履行义务时必须意

图诚实、善意，行使权利不侵害他人与社会的利益，履行义务信守承诺和法律规

定，最终达到当事人之间的利益、当事人与社会之间的利益得到平衡的基本原则。

诚实信用原则常被奉为“帝王条款”。我国《民法通则》第4条规定，民事活动

应当遵循诚实信用原则。诚实信用原则是市场伦理道德准则在民法上的反映，适

用于全部民法领域。当然诚实信用原则主要体现在《合同法》上。《合同法》上

的诚实信用原则，体现在合同的全过程，包括合同成立前、合同履行中、合同履

行后三个方面：

（1）合同成立前，根据《合同法》第42条、43条的规定，当事人应当遵

循诚实信用原则。如北京的甲向上海的乙发出要约，欲出售房屋一套，乙通知甲

将于10日后前往北京看房。2日后，甲将该房屋卖给了丙，但没有通知乙房屋

已经出售的事实，导致乙如期前往北京看房，造成乙一定的损失。此时双方虽然

没有订立合同，但由于甲没有按照诚实信用原则履行告知义务，应当承担缔约过

失责任。比如有一•潜在的大用户要与我们合作，每天要用十几万立方的气，我们

项目公司在年度签订合同时就得将该大用户所需要的气计算在内，否则就会存在

我方因没有那么多的用气量而承担违约责任。但这一潜在用户最终并没有与中燃

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签订供用气合同，而导致我们将承担照付不议的责任。所以我们可以缔约过失而

起诉这一大用户，这也是应用诚信原则。

（2）合同履行中，当事人应当按照《合同法》第60条的规定遵循诚实信用

原则。如不得深夜叩门还钱或者在歹徒抢劫时还钱；再如当事人虽未明确约定债

务履行方式，仍不得用脚夹钱递于他人鼻下还钱或者雨天掷信件于地上送信。

（3）合同履行完毕后，当事人应当按照《合同法》第92条的规定遵循诚信

原则。如租赁关系终止后，房主应容许承租人在一定期间内在门前适当地方张贴

迁移启事，以及他人问询时房主有告知的义务；雇佣合同终止后，雇主应受雇人

的请求有开具服务证明书的义务，而受雇人在离职后对于工作期间所接触到的商

业秘密有保密的义务。

5、公序良俗原则

公序良俗是公共秩序和善良风俗的合称。公序良俗原则是现代民法一项重要

的法律原则，是指一切民事活动应当遵守公共秩序及善良风俗。在现代市场经济

社会，它有维护国家社会一般利益及一般道德观念的重要功能。

6、禁止权利滥用原则

市场开发过程中常出现如下情况：一楼用户不用天然气，就不允许管道从其

窗外通过；还有一些用户要将窗户推出去以增大其面积，就要求我们将管线改变

方向或撤除；还有一些用户不让我们的管线从其地下通过等等。这些涉及权利人

应当如何正确行使自己的权利这一法律问题。根据一般民法原理，权利人在法律

没有禁止的范围内行使自己的权利，其他人不得任意干涉。比如张某在自己承包

的地里选择种麦还是种瓜，这是张某的自由。但根据我国《民法通则》第117

条的规定，如果权利人在行使自己的权利时有过错，侵害了他人的合法权益，则

应当赔偿他人因此所遭受的损失。我们都知道对于外墙、楼道等这些都属于公共

地方，属于这个区域用户共同所有。土地属于国家，所以不存在这些用户不让通

过的现象，以后的工作中再遇到这些情况的，我们可以从法律上去说明。

（四）基本原则的法律效力主要表现在：（1）民法的基本原则是解释、理解

民事法律的依据。（2）基本原则是从事民事活动的准则。违返基本原则的行为也

就是违反民事法律、法规的违反行为。（3）基本原则是裁判民事案件的依据。

（五）本案主要涉及的问题是：在法律对某一具体问题尚无具体规定时，法

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院可否引用民法的基本原则作为判决的法律依据。基本原则的约束力决定了法院

可以依基本原则裁判案件。

三、处理结果：

市中级人民法院审理认为：被告的行为属于《中华人民共和国商标法》第三

十八条第三项所指的侵害注册商标专用权的行为，依照《中华人民共和国民法通

则》第一百一十八条的规定，原告要求停止侵害，赔偿损失，是正当的，应予支

持，根据被告的侵权行为，依照《商标法实施细则》第四十条规定，应处以罚款。

一审判决后，被告不服，向省高级人民法院提出上诉。

省高级人民法院第二审认为：原审判决把上诉人仿照制作、使用与被上诉人

相近似的行为认定为侵害商标专用权，是适用法律不当。但是上诉人的行为不仅

违反了《民法通则》第四条规定的公民、法人的民事活动中，应当遵循诚实、信

用的原则，而且违反了第五条的规定，侵害了被上诉人合法的民事权益，依照《民

法通则》第七条的规定，上诉人的这种行为，还损害了社会公共利益，扰乱了社

会经济秩序，是不正当的竞争行为，必须予以制止。被上诉人由此遭受的经济损

失必须由上诉人赔偿。据此认定，二审法院遂依法改判。

练习题：

(1)我国《民法通则》明确规定的基本原则是(C)

A、社会主义财产神圣不可侵犯原则

B、法律面前人人平等原则

C、平等、自愿、诚信、公平原则

D、国家集体个人三者利益兼顾原则

(2)甲与乙为邻居，素有矛盾，甲开设一露天排档后，乙遂将房屋租给一

小型垃圾处理所。乙的行为(C)

A、违反公序良俗

B、违反自愿原则

C、违反诚信原则构成权利滥用

D、并无不当

(3)甲于市中心买下一块空地，但常年搁置不用，与周围的繁荣形成鲜明

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对比。有关部门建议其及早兴建土木，然甲称自己所有之物，他人无从干涉。甲

的行为（A）

A、违反公共利益和权利不得滥用原则

B、违反善良风俗和诚信原则

C、违反公平原则

D、根据所有权绝对原则，其行为并无不当

案例三民事法律关系的认定

一、案情介绍

甲售予乙中燃货物一批，委托丙运交予乙接受，待货物运到乙中燃处，乙中

燃已他迁，丙又将货物继续运往乙中燃的新住处，该货物在途中因丙车与丁车相

撞而毁灭，肇事原因双方都有过失。

问：该纠纷涉及多少民事法律关系？

二、相关法理知识：

1、民事法律关系概念是民事主体之间发生的、具有民事权利义务内容的社

会关系，是民法调整的财产关系和人身关系在民法上的表现。

主体、内容和客体构成完整的民事法律关系，该三个要素相互联系，相互依

存，缺一不可。

常见的民事关系有：劳动关系、合同关系、侵权关系、医患关系、婚姻关系

等。

2、民事法律关系的特征：（1）是一种思想的社会关系（物质的社会关系被

民法调整时，便具有法律效力而上升为民事法律关系）；（2）是平等主体间具体

的权利、义务关系（民法正是通过保护民事主体的权利，促使民事主体履行义务

的方式，来调整一定范围内的社会关系，在民事法律关系中，双方的权利、义务

是平等的）；（3）是由国家强制力保障实现的社会关系。

3、民事法律事实

民事法律事实是根据民法的规定，能够引起民事法律关系的产生、变更或消

灭的客观情况。

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（1）事件。事件是指不以当事人主观意志为转移的客观现象。能够成为民

事法律事实的事件主要有：①不可抗力。②时间的经过。③人的出生和死亡。

（2）行为。行为是民事主体有意识的活动。行为包括积极的活动（称为“作

为"），也包括消极的不活动（称为“不作为”）。民事法律行为是指民事主体设

立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。

三、处理结果

甲乙货物买卖法律关系

甲丙货物托运法律关系

内丁交通事故法律关系

这批货物乙中燃损失由谁来承担，应该由乙中燃承担相关的损失。

法律依据：1、《合同法》买卖合同的标的物，除法律另有规定或当事人另有

约定外，自交付时起发生所有权转移。

2、标的物风险责任负担，是指买卖合同履行过程中发生的标的物意外毁损

灭失的风险由哪一方当事人负担。在买卖合同中，对于债务不履行或不协助履行,

标的物的风险通常由有过失的一方负担。在标的物非因双方当事人的故意或过失

而发生意外毁损灭失的情况下，根据我国合同法规定，风险负担按交付原则确定。

具体来说，即标的物毁损灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之

后由买受人承担，但法律另有规定或当事人另有约定的除外。对于不动产或船舶、

航空器等以登记为权利变动公示的，风险由所有人负担。

3、对于各种不同交付方式，合同法确定的风险负担原则是：（1）买受人亲自

提取标的物的，出卖人将标的物置于约定或法定地点时起，风险由买受人承担。

⑵出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定外，自合同成

立时起，在途风险由买受人承担。（3）对于需要运输的标的物，没有约定交付地

点或约定不明确的，自出卖人将标的物交付给第一承运人起,风险由买受人承担。

（4）买受人受领迟延的，自迟延成立时起负担标的物风险。所以买卖合同中必须

明确约定，标的物在交付给中燃时风险才转移，在途的-一切风险均由出卖人来承

担。

练习题：

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（1）甲杀害乙，乙的继承人因乙死亡而继承其遗产。引起该继承关系的法

律事实是（A）

A、乙的死亡B、甲的违法行为

C、甲的事实行为D、乙的死亡和甲的违法行为

（2）下列属于法律行为的是（D）

A、甲对所种果树之果实的收获行为

B、甲入乙果园擅自摘取果实的行为

C、甲为避免乙的果实受损而擅入乙果园所为的摘取行为

D、甲与乙约定以一定报酬为条件由甲帮乙收果实的行为

（3）下列行为不属于法律行为的是（D）

A、甲对其未成年幼子所为交易行为予以追认

B、甲将其所有的A物予以抛弃

C、甲将其所有的一幅名画赠与乙

D、甲对抗乙不法侵占其所有物的自助行为

案例四超越法人权力能力签订的合同无效

一、相关法理知识

1、法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利、承

担民事义务的组织。根据我国《民法通则》第37条的规定，社会组织要取得法

人资格即成为具有民事权利能力和民事行为能力的民事主体，必须同时具备以下

条件：依法成立；有必要的独立财产；有自己的名称、组织机构和场所；能够独

立承担民事责任。形式要件：企业必须得到主管部门的核准，并通过登记程序才

能取得法人资格。

2、法人的权利能力与行为能力同时产生、同时消灭。法人的行为能力都是

完全行为能力。法人的权利能力与行为能力的范围完全一致，都必须限定在法人

章程和经营范围内。

每年3月1日至6月30日，企业应当向企业登记机关提交年检材料。有正

当理由的可以在6月30日前向企业登记机关提交延期参加年检的申请，经企业

登记机关批准可以延期30日。企业应当对其提交的年检材料的真实性负责。

post-at-2012-06-27

当年设立登记的企业，自下一年起参加年检。

目前发现有一家项目公司二年没有年检，结果被工商局吊销营业执照，执照

被吊销意味着法人解散了，下一步就面临公司被清算，所以工商年检是非常重要

的事项。

3、企业法人应当在核准登记的经营范围内从事经营。法人因经营范围不同，

其民事权利能力也不同。工商企业超经营范围所签订的合同应认定为无效合同。

1999年12月1日《合同法司法解释（一）》第10条规定：”当事人超越经营范

围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以

及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”

对经营范围注册要注意如下事项：

（1）经营范围中“市政公用工程及燃气设计工种（以上项目均经建设主管

部门颁发经营许可资质方可经营）”如果是这样规定，则要求必须取得相关资质

后方可对外签订合同，否则合同无效。

（2）在营业执照的范围有燃气具的销售，而且取得资质的情况下，方可销

售燃气具。

思考与讨论：

谈谈你对自己所在项目公司的权力机关、执行机关和监督机关的理解？

4、分支机构：

不具有相对独立的民事主体资格，分公司所有责任都是由总公司承担的,所

以在日常的工作中，建议不要与分支机构比如说项目部、铁路段、分公司等等签

订合同。

另外我们自己的营业大厅、加气站也是分支机构，对于营业大厅、加气站一

定要办理营业执照，否则将可能被罚款。

《无照经营查处取缔办法》第十四条“对于无照经营行为，由工商行政管理

部门依法予以取缔，没收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重

大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法

追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，并处2万元以下的罚款；无照经营行为规模

较大、社会危害严重的，并处2万元以上20万元以下的罚款；无照经营行为危

害人体健康、存在重大安全隐患、威胁公共安全、破坏环境资源的，没收专门用

post-at-2012-06-27

于从事无照经营的工具、设备、原材料•、产品（商品）等财物，并处5万元以上

50万元以下的罚款。

对无照经营行为的处罚，法律、法规另有规定的，从其规定。”

职能机构：不具有任何民事主体资格（以其名义出具的担保合同是无效合同

6、联营

联营合同中的保底条款，通常是指联营一方虽向联营体投资，并参与共同经

营，分享联营的盈利，但不承担联营的亏损责任，在联营体亏损时，仍要收回其

出资和收取固定利润的条款。保底条款违背了联营活动中应当遵循的共负盈亏、

共担风险的原则，损害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益，因此，应当

确认无效。保底条款无效，亏损时应退回已取得的固定利润，不影响联营合同中

其他条款效力。

企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不

承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是

明为联营，实为借贷，违反了有关金融法规，应当确认合同无效。除本金可以返

还外，对出资方已经取得或者约定取得的利息应予收缴，对另一方则应处以相当

于银行利息的罚款。明为联营实为借贷：属于以合法形式掩盖非法目的（隐匿

条款），整个联营合同均无效——本金返还，出资方利息没收，另一方处以银行

罚息。

我们公司目前主要出现在办理加气站的过程中，目前集团不提倡的征地，■

般用租地的方式办理，所以有很多的项目公司都是与土地使用方签订协议，要求

“加气站正式运营后，我方按所加的气，每立方提成给土地使用方”。这些在现

实的工作中出现了很多的纠纷，很多公司由于特殊的原因很久都没有建成加气

站，所以导致土地使用人认为我方违约而诉讼我们；也有公司已经运营了，但可

能存在未及时支付相关的分红款或者土地使用人觉得分红太低，不想出租土地，

也不想承担违约责任，所以随便找个理由将我方起诉到法院，所以我们建议如果

不能征地，还是采取租赁的方式取得，明确约定每月的租金是多少，这样可以省

去很多不必要的麻烦。当然土地租赁合同还有一个弱点就是，土地租赁合同最长

期限是20年，超过20年的部分无效。我们可以同时签订两份合同，一份明确写

明日期，另外一份合同以上一份合同结束为生效条件，这样就可以签订40年的

post-at-2012-06-27

土地租赁合同了。

案例五民事法律关系的内容

一、案情介绍

某中燃购买数万元财产一切险的保险。春节期间，场站外一直有人放爆竹，

不慎起火发生爆炸。此时某中燃的老总张某正在朋友家喝酒，得知公司着火的情

况后，不仅不去救火，反而说：已保险，保险公司要赔偿。由于张某对救火不积

极，导致公司损失惨重。

二、相关法理知识

1、民事法律关系的内容是指民事法律关系主体所享有的民事权利和承担的

民事义务。

2、法律上抽象的概括：民事权利（1）权利人依法直接享有某种利益，或者

实施霜种行为的权利；（2）权利人可以请法语义务人为一定行为或不为一定行为，

以保证其享有或实现某种利益的权利；（3）权利人在其权利受到侵犯口寸，有权请

求有关国家机关予以保护。民事义务（1）义务人必须依据法律的规定或合同的

约定，为一事实上行为或不为一定行为，以满足权利人的利益；（2）义务人必须

履行其义务，否则要依法承担民事责任。

3、从保险合同中看权利与义务的关系：保险是-一种合同法律关系，当事人

的权利和义务是相互联系、相互制约、相互适应、同时并存的。张某享有遭受火

灾时要求赔偿的权利，保险公司承担赔偿义务，两者之间都是以对方的存在作为

自己存在的条件的。同时，保险公司享有要求张某作为投保人履行施救义务的权

利。此时，张某就又成了义务主体。

我们判断一个民事法律关系是公平的、互利的，还是属于欺诈的、显失公平的，

也主要是从民事法律关系所确定的双方的权利和义务来观察的。投保人与保险人

在保险合同成立后，均须各自承担义务，以便对方得以享受权利和利益。其中加

强安全防灾和施救是投保人的重要义务之一。

4、《保险法》规定在发生保险事故后，投保方有责任采取一切必要措施，避

免扩大损失，并将事故发生的情况及时通知保险方。如果投保方没有采取措施，

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保险方对由此而扩大的损失，有权拒绝赔偿。

三、处理结果

张某向保险公司索赔。保险公司认为：由于张某没有履行法律规定的保险方

应承担的防灾防损特别是积极抢救的义务，所以，在保险公司没有弄清由此扩大

的损失数额前，保险公司拒绝赔偿。

四、目前集团要求所有的项目公司都要购买公众责任等一切险，项目公司在出现

爆炸等事故时，应第一时间向保险公司报警，保险公司出险后应出具出险单交投

保人。

五、火灾事故发生后，燃气公司应如何保护自己的合法利益

（1）燃气公司应具有完善的管道工程设计、竣工验收交接证明、用户发放

安全用气使用手册的签收单、供用气合同、入户管道强度试验记录、入户管道严

密性实验记录、天然气供气记录、天然气管网加臭记录单及每天的供气量及加臭

量记录；（2）具有每年的安全检查记录；（3）具有安全检查、维修维护、事故抢

修制度；（4）发现燃气事故或者接到燃气事故报告时，应当立即组织抢修、抢险,

并保留好完成的抢修、抢险记录；（5）发生燃气事故后，应当立即向城市建设行

政主管部门报告，发生重大燃气事故，应当由城市建设行政主管部门会同公安、

消防、劳动等有关部门组成事故调查组，进行调查处理；（6）发生事故后，燃气

公司应第一时间向保险公司报案，填写报案通知书，并要求保险公司保留好现场

的照片；（7）要求消防大队或联合调查组对事故爆炸做出责任认定，免除燃气公

司的责任，要慎重对待责任认定，如果对第一•次责任认定不服，可以拒绝签字；

第一次责任认定后不服可以在十五日内向上一级机关申请复核，但复核的认定将

为终局认定，而且对于责任认定不服是不能向人民法院起诉，因此爆炸后对于燃

气公司最重要的证据就是事故原因认定书和责任事故认定书。

案例六无效民事行为的认定和处理

一、案情介绍

post-at-2012-06-27

老杨在人才招聘会上，结识了某公司的房产工程部负责人王经理。经过一番

交谈，王经理对老杨的情况比较满意，第二天要老杨来王经理所在的公司。王经

理口头安排了老杨的工作内容，主要是在该公司正在施工的工程现场，安排处理

公司资料的交往、传递和报价等事务性工作，但未对签订劳动合同的问题给老杨

一个明确的答复。已经工作5个月的老杨，见拖欠的工资迟迟没有发下来，而王

经理对签订劳动合同的事闭口不谈，于是，老杨找到了王经理理论，要求公司与

自己签订劳动合同，支付拖欠的工资。王经理却说，老杨是其个人聘用的，与公

司没有关系，与公司签订劳动合同当然也就无从说起。难以接受这种说法的老杨

随即向公司发函要求签订劳动合同、支付拖欠工资并补办其他劳动用工手续。在

公司未予答复的情况下，老杨分别就支付拖欠工资和补缴社会保险费提起了两个

劳动争议仲裁。

二、相关法理知识

1、民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的

合法行为。其特征是：以发生一定的法律后果为目的、以行为人的意思表示为必

备要素、是一种合法的行为。

2、民事法律行为的实质要件：（1）行为人必须具有相应的民事行为能力；

（2）行为人的意思表示真实；（3）不违法律或社会公共利益。其形式有：口头

形式、书面形式、推定形式、默示形式。

3、无效民事行为法律作了例举性的规定：（1）无民事行为能力人实施的民

事行为无私效；（2）限制行为能力人依不支不能独立实施的民事行为无效；（3）

一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的

民事行为无效；（4）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的民事行为无效;

（5）违反法律或社会公共利益的民事行为无效；（6）经济合同违反国家指令性

计划的无效；（7）以合法形式掩盖非法目的的民事行为无效。

4、可撤销的民事行为：（1）行为人对行为内容有重大误解的民事行为。（2）

显失公平的民事行为。（可撤销的民事行为属于相对无效的民事行为，在行为人

对行为内容有重大误解，或显失公平的情况下，可经当事人请求，撤销该民事行

为，使自己经发生的法律效力归于消灭）。

5、二者的相同之处在于都不符合民事法律行为的条件，可撤销的民事行为

post-at-2012-06-27

一旦被撤销与无效民事行为发生相同的法律后果。无效的民事行为是绝对无效

的，任何人都得主张无效，而可撤销的民事行为是相对无效的，只有当事人有权

请示民法院或促裁机关予以变更或者撤销。当事人在除斥期间内刑事权力，超

过除斥期间当事人丧失撤销权，已实施的行为有效而不能撤销。（除斥期间的期

限为一年）

6、法律后果：返还财产，赔偿损失，追缴双方取得的财产，收归国家、集

体所有或者返还给第三人。

三、处理结果

雇佣关系指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自

己的技能为雇佣人提供劳务并获取报酬的劳动关系。在中国现行法制体系中，雇

佣关系是劳动关系的大概念，雇佣关系中受劳动法调整的一部分属于劳动关系，

具体包括《劳动法》第2条所规定的五类合法用工主体和适格劳动者间建立的劳

动关系，除此之外的均一律归入雇佣关系。

关于雇佣关系与劳动关系的区别有四：

首先是主体不同，雇佣关系中的雇主可以是自然人，也可以是法人、国家机

关等，而劳动关系中的雇主只能是企业、个体经济组织、国家机关、事业单位以

及社会团体五类。

其次，关系内容不同。劳动关系针对的只是生产过程，而雇佣关系还包含生

活过程。

再次，建立合同形式不同。法律没有明确雇佣关系的合同形式及内容，而《劳

动法》则明确单位与劳动者必须订立书面合同，同时规定了合同内容。

最后，法律保护不同。由于劳动法并不调整雇佣关系，故其被纳入民法保护

范围，但民法并没有系统地对雇佣关系进行规定，目前明确调整雇主与雇员之间

关系的规定仅有2004年颁布的《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用

法律若干问题的解释》所规定的人身损害赔偿事宜。而一旦雇主和雇员的关系被

纳入劳动法调整范围内，就会有大量的相关法规来调整双方的关系，不会造成雇

佣关系当前无法可依的局面；而且由于劳动法采取的是倾斜立法保护劳动者的立

法原则，劳动者得到的保护往往高于受民法调整的雇员。所以，是否认定为劳动

post-at-2012-06-27

关系对于劳动者的利益而言至关重要。

从保护弱者的角度，尽管老杨拿不出工资单等证据，但是他和单位之间已经

满足了事实劳动关系的构成要件：主体合格、接受管理、从事公司业务。我们知

道，劳动者在收集证据上也处于弱势，如果不苛求于举证的充分，而着眼于基本

事实，应该可以认为存在事实劳动关系；反过来，法院应该对单位的举证责任提

更高的要求，更好地保护劳动者的利益。

《劳动合同法》将书面劳动合同确认为认定劳动关系的重要依据。签订书面

劳动合同对于劳动者和单位都有十分重要的意义。对于劳动者而言，书面劳动合

同可以将自己的权利义务以一种最稳固的方式固定下来。虽然《劳动合同法》对

于事实劳动关系的保护高于一般劳动关系，但事实劳动关系本身的确认有不确定

性，像本案中老杨与单位之间明明是事实劳动关系，但却可能被认定为雇佣关系。

对于单位而言，如果未与员工签订劳动合同而形成事实劳动关系，将面临支付员

工双倍工资的法律责任。如上所述，为使双方间的劳动关系稳定和明晰，也为保

护自身的利益，笔者认为，劳动者和用人单位都应当督促对方签订书面劳动合同。

四、中燃对于劳动合同的要求

1、所有的劳动合同必须三年签订一次，不能一年签订一次；

2、所有的员工在试用期必须签订劳动合同，而非过了试用期方签；

3、加强劳动者的入职审查；

招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位

造成损失的，用人单位应当承担连带赔偿责任。

在招用劳动者时，一定要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留

原件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明；

除此之外还应核实劳动者的个人资料的真实性，比如学历证明、从业经历，要求

劳动者承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉

讼风险。目前中燃仍有很多劳动者与原单位保持劳动关系,这对中燃来说应该有

很大的风险。

4、书面劳动合同的订立；

《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建

立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面

post-at-2012-06-27

劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳

动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。第十四条第三款

规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人

单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

5、试用期的全新规定

《劳动合同法》第十九条规定，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用

期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；

三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。

6、规范人力资源管理；

建立健全劳动合同的管理、入职离职的管理、工资制度、违章违纪台账、档

案等管理制度，健全员工入职录用、离职等相关手续的管理。

7、加强证据意识；

人力资源管理提高自己的证据意识。如将劳动合同、员工手册交与员工后应

保留相关的签收簿；将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示

或者告知劳动者。大多数制度出台时并不公示或者公示随意不规范。如发一文件、

采取开会宣读一下、在公共场所张贴等，但这都不能保证每个员工都知晓公司的

公示内容。必须确保员工知晓。在劳动争议发生的时候，人力资源管理部门必须

为企业规章制定修改的民主程序、劳动合同的解除、变更，企业提供的员工培训

予以书面记载和提供事实举证，否则很可能要承担不利的后果。

第二章合同法的基础知识

一、学习合同法的重要意义

1、合同法市场经济的基础法律，是规范市场交易的基本法律。

在经济界和法律界有一个共同热门话题，那就是市场经济就是法治经济，市

场经济就是契约经济，契约是什么？契约就是合同，是合同旧时的称谓。我国国

民经济发展、企业的实力的增强、个人频繁的交易的往来都与合同有着不可分割

的关系。合同法是市场经济的基础法律，是调整合法经济流转的法律规范体系，

为社会经济提供合法交易、促进交易、指导交易、保护交易、维护交易秩序与安

全的法律手段。

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2、合同法涉及各个领域和方方面面，与我们公司日常经营、管理、服务、

资本运作以及和我们生活密切相关；合同是无时不在、无处不在。

公司的经营管理，离不开合同，公司实现盈利目的都是通过合同来实现的，

从企业管理层面来讲，合同是企业管理的工具，合同管理制度是企业的管理的手

段，也是企业管理制度的核心、重要的制度，企业、公司的盈利或者亏损实际上

是通过无数份的合同的签订、履行累积而形成的结果，从公司的产、供、销都离

不开合同和合同的管理，公司经营管理从法律层面来讲，其本质是合同的管理。

我们中燃业务流程中可以看到合同贯穿我们整个经营主线：第一、我们得参加发

标，将工程发包出去，参加招投标的行为实际上是合同的谈判行为、磋商行为，

能否中标实际上是合同能否签署和成立，中标后签署标书签署正式合同，实际上

的合同签订阶段。第二、工程施工实际上是合同的履行阶段。那么在履行这个中

标工程合同，还需要大量的采购原材料、设备，采购的过程实际上是一个买卖合

同谈判、合同签订、合同履行的过程。在这个过程中，包括工程部、财务部等很

多部门共同参与才能完成，公司经营的好坏实际上能够从合同的谈判、合同的签

订、合同的履行过程中监控中体现。

我们日常的生活都离不开合同，早晨起洗脸用水，是在履行与自来水公司自

来水供应合同，上班坐公共汽车,就与公共汽车公司建立了客运服务的合同关系,

车票就是合同。在饭店吃饭我们得埋单，我们与饭店或者食堂建立的饮食服务合

同关系，我们购买东西建立的是一种买卖合同关系。我们日常所接触到的订单、

协议、合约、契约以及具有合同内容的备忘录等都是合同的表现形式。因此，可

以说，合同是无时不在、无处不在，与我们公司、与我们每个人的生活都有紧密

的联系。因此，学习合同法，了解熟知各类合同的订立、履行和违约责任等方面

的法律规定，对保障合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，促进公司经济

发展，防范合同、交易风险，都具有十分重要的意义。

3、我国原先有三部合同法，即《经济合同法》、《技术合同法》、《涉外经济

合同法》随着改革开放的不断深入和扩大，它们的调整范围和有些规定不能完

全适应，1999年3月15日全国人大常委会颁布实施了新的合同法。我们今天要

讲的就是99合同法。

4、制定统一合同法的目的有四条：保障市场经济统一、有序、健康的发展;

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与国际衔接，促进对外经济、贸易、技术的交流与合作；维护合同当事人的合法

权益；维护国家和社会公共利益，必须由国家管的，要给予相应的法律手段和依

据，不该干预的不要干预。

二、合同的概念和特征

1、合同概念。合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、

终止民事权利义务关系的协议。

“合同”有时候也可称为''协议”、“协议书”，比