国际商法 第4版 课件第2、3章　合同法：合同订立、合同履行

合同法合同法概述大陆法：合同法以成文法的形式出现

英美法:判例法为主，成文法为辅中

国:《中华人民共和国民法典》

各国合同法的编制体例

协议说。《法国民法典》第1101条规定：“合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的一种合意。”

合同的基本概念

允诺说。在英美法中，一般认为合同是一个允诺或一系列允诺，违反该允诺由法律给予救济，或者法律以某种方式承认，履行该允诺乃是一项义务。

中国：《民法典》第464条规定：“合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。”

合同的法律特征（1）合同是一种民事法律行为民事法律行为是指民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。

民事法律行为以意思表示为要件。意思表示，是指具有民事行为能力的人，将自主形成的效果意思表达于外部的行为。

特里尔葡萄酒拍卖案特里尔是德国西部的一个小城，盛产葡萄酒。甲初次到特里尔出差，晚上到一酒吧消遣。突然，甲发现多年未见的老朋友乙出现在酒吧门口，就站起来举手跟乙打招呼。碰巧，酒吧工作人员丙正在拍卖几桶葡萄酒。按照当地的交易习惯，举手视为发出应买的要约。此时，除甲以外，没有其他人举手，于是丙欲将几桶葡萄酒拍卖给甲。

合同的法律特征（2）合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的（3）合同是两方以上当事人意思表示一致的协议

（1）主体的相对性

（2）内容的相对性（3）责任的相对性合同关系的相对性

合同法的基本原则是指导整个合同法律规范和合同行为的准则，贯穿于整个合同法制度和规范之中。

诚实信用原则唐太宗于贞观六年，“亲录囚徒，闵死罪者三百九十人，纵之还乡，期以明年秋即刑。及期，囚皆谐朝堂，无后者。太宗嘉其诚信，悉原之。”——《新唐书·刑法志》《民法典》第7条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。诚实信用原则具有三项基本功能确定行为规则平衡利益冲突为解释法律和合同确定准则当事人要以善意方式行使权利和履行义务诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾诚信原则具有解释法律和合同的作用合同自由原则

（1）缔结合同的自由（2）选择相对人的自由（3）决定合同内容的自由（4）变更和解除合同的自由（5）选择合同方式的自由

合同自由的限制主要表现为两个方面格式合同的广泛应用国家立法的规制

（1）格式合同的应用

格式合同（标准合同，定式合同），是指当事人一方为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款为格式条款；采用格式条款订立的合同，即为格式合同。①合同缔结的强制。强制缔结契约实际上就是给当事人施加必须缔结某种合同的义务。它是指法律规定某种合同当事人负有承诺的义务，非有重大事由不得拒绝订立合同。②规定一些强制性法规，禁止当事人排斥这些规范的适用。（2）立法上的限制公序良俗原则民事主体从事民事活动应该遵循公共秩序和善良风俗。平等原则

即民事主体在民事活动中的法律地位一律平等自愿原则即民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系；公平原则即民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务绿色原则即民事主体从事民事活动，应当有利于节约资源、保护生态环境。合同的成立

要约(offer)

又称为发盘、出盘、发价、出价或报价等。要约是当事人一方以缔结合同为目的，向对方所作出的一种缔约建议。

提出要约的一方为要约人(offeror)，接受要约的一方则称为受要约人(offeree)、相对人或承诺人。

要约的构成要件

1.要约必须具有订立合同的意图

要约邀请(invitationforoffer)：邀请对方向自己发出要约。例如：报价单、价目表、商品目录。拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告是要约邀请（《民法典》第473条）2.要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出。

《公约》规定，要约必须向一个或一个以上的特定人发出。

英美法判例：要约既可以向某一个人发出，也可以向某一群人发出，甚至可以向全世界发出。只要广告的文字明确、肯定，足以构成一项允诺，即可视为要约。

我国《民法典》规定，商业广告一般是要约邀请；但是，如果商业广告和宣传的内容明确肯定，符合要约条件的，也可以构成要约。

3.要约的内容必须确定和完整。货物的名称货物的数量或规定如何确定数量的方法货物的价格或规定如何确定价格的方法要约生效的时间

到达生效

要约的约束力撤回：要约生效之前，阻止其生效撤销：要约生效之后，消灭它已经发生的效力

要约的撤销英美法：要约原则上对要约人无约束力德国法：要约原则上对要约人具有拘束力

《公约》第16条规定：要约在其被受要约人接受之前，原则上可以撤销，但有下列情况之一者则不能撤销:①要约写明承诺的期限，或以其它方式表示要约是不可撤销的；②受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并已本着对该项要约的信赖行事。

要约的消灭

1.要约因期间已过而失效。2.要约因被要约人撤回或撤销而失效。3.要约因受要约人的拒绝而失效。4.要约变为非法。5.当事人死亡或失去行为能力。

承诺

(Acceptance)

承诺是指受要约人按照要约所指定的方式，对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。

承诺的构成要件

1.承诺必须由受要约人作出受要约人包括其本人及其授权的代理人

2.承诺必须在要约的有效期间内作出承诺人超过了规定的期限作出承诺，称为“迟到的承诺”，或“逾期承诺”。迟到的承诺不是有效的承诺，而是一项新的要约，需要经过原要约人承诺后才能成立合同。3.承诺应当与要约的内容一致

《公约》规定，对要约所作的承诺，如果有附加、限制或其它更改，应视为对要约的拒绝，并构成反要约。

如果承诺中的附加或变更在实质上并不改变该项要约的条件，那么，除要约人及时表示反对外，仍然可以构成承诺。

这时，合同的内容就以要约的内容、承诺的内容、以及承诺中的变更为准。

实质性变更

《公约》：关于价格、支付、货物的质量和数量、交货地点和时间、当事人一方对他方的责任范围或解决争端等方面的附加条件或不同条件。

实质性变更

我国《民法典》：有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。

承诺的生效

大陆法

：到达生效

英美法

：发出生效

我

国

：到达生效

《公约》：到达生效

承诺的撤回

大陆法：可以撤回，只要撤回的通知先于或同时与承诺到达于要约人。

承诺的撤回

英美法：不能撤回，即使承诺人的撤回承诺的通知先于或同时与承诺通知到达于要约人，撤回也是无效的。

合同的生效

根据各国法律，一个合同生效的基本要件包括（1）合同存在对价（2）当事人具有缔约能力（3）合同的形式合法（4）合同的内容合法（5）当事人意思表示真实

对价

（Consideration）

对价的定义

对价是作为报答允诺实际给予或答应给予的东西。“购买某种允诺的代价”。案

例原告与被告是好朋友。在被告的劝说下，原告将大量资金投入被告公司。后来，原告投入被告公司的钱都亏损掉了，被告对原告感到愧疚，以大头针刺破自己手指，以自己的血写下了一份还款书，但是之后并未实际归还。于是，在一年多之后，原告以被告所写的还款书作为依据向法院起诉，要求被告承担还款责任。法院认为，这一还款书没有对价支持，判决驳回了原告的诉讼请求。英美法中对价原则的例外“不得自食诺言”原则（禁反言原则）(PromissoryEstoppel)其含义是，如允诺人在作出允诺时，预见到或理应预见到受允诺人会信赖其允诺而作出某种实质性的行为或者放弃去做某种行为，并导致了受诺人的损失，只有强制执行该项允诺才能避免产生不公平的后果，那么，即使该项允诺缺乏对价，亦应予以强制执行。英美法中对价原则的例外

修改现有合同的协议无须对价

当事人具有缔约能力

1.中国法

我国《民法典》把自然人的民事行为能力分为完全民事行为能力限制民事行为能力无民事行为能力

完全民事行为能力人十八周岁以上的自然人

十六周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源限制民事行为能力人八周岁以上的未成年人不能完全辨认自己行为的成年人无民事行为能力人不满八周岁的未成年人不能辨认自己行为的成年人八周岁以上、不能辨认自己行为的未成年人2.德国法(1)无行为能力人未满7周岁的儿童因患精神病等被宣告为禁治产人(2)限制行为能力人已满7周岁未满18周岁的未成年人

3.英美法

缺乏订约能力的人

未成年人

精神病者酗酒者

合同有效必需品买卖和服务的合同对未成年人有利的合同

合同无效非必需品买卖和借贷合同合同可撤销期间较长的或者与不动产有关的合同

法人越权经营后果

从事须经政府批准的行业，未经批准而经营的，行政机关主动采取措施未违反国家法律法规，股东有诉权，但不能对抗第三人

合同的形式必须合法

要式合同，是指必须依据法律规定的方式而成立的合同。对于一些重要的交易，法律常常要求当事人必须采取特定的方式订立合同。

不要式合同，是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式，当事人可以采取口头形式，也可以采取书面形式。合同除法律有特别规定以外，均为不要式合同。

合同的内容必须合法

1．英美法

违反公共政策的合同不道德的合同违法的合同凡法律要求必须有执照（License）才能开业的专业人员，如没有执照即擅自订立合同

2．法国法交易的标的物是法律不允许交易的物品合同的约因不合法，即合同所追求的目的不合法

3．德国法法律行为和整个合同的内容有违法的事情违反善良风俗4．中国法《民法典》规定，合同内容不能违反法律、行政法规的强制性规定违背公序良俗

意思表示真实

欺诈欺诈是指一方当事人在协商订约过程中，故意实施某种欺骗他人的行为，并使他人陷入错误而订立了合同。

欺诈的构成要件

(1)欺诈方具有欺诈的故意

(2)欺诈方实施了欺诈行为

(3)被欺诈的一方因欺诈而陷入错误

(4)被欺诈人因错误而作出了意思表示

重大误解

行为人因对行为的性质，对方当事人，标的物的品种、质量、规格和数量等（如误写、误说）的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。

重大误解构成要件

(1)必须是表意人因为误解作出了意思表示。

(2)必须对合同的重要内容发生了误解。

(3)误解是由误解方自己的过错造成的。

(4)误解是误解的一方的非故意的行为。

胁迫胁迫是以将来要发生的损害或以直接施加损害相威胁，使对方产生恐惧并因此而订立合同。受胁迫一方有权请求法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。

胁迫构成要件

(1)胁迫人具有胁迫的故意

(2)胁迫者实施了胁迫行为

(3)受胁迫人因胁迫产生恐惧而订立了合同

(4)胁迫行为是非法的

显失公平

英美法

法院在决定一个合同是否显失公平时考虑两点：第一，当事人在订立合同时是否作出了有意义的

选择。第二，合同的条件是否极不公平。中国法

我国《民法典》第151条规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。

无效合同当事人为无民事行为能力人虚假意思表示违反法律、行政法规的强制性规定违背公序良俗恶意串通，损害他人合法权益

可撤销合同因重大误解订立的一方以欺诈手段订立或第三人实施欺诈

一方或第三人以胁迫手段订立的

乘人之危导致的显失公平

效力待定合同限制行为能力人订立的合同，须法定代理人追认无权代理人订立的合同，须被代理人追认

合同的效力形态有效合同受到法律保护

无效合同--自始无效

可撤销合同撤销权人放弃撤销权则合同继续有效,行使撤销权则自始无效

效力待定合同--第三人追认则合同对其生效,第三人否认则合同对其不生效合同的变更与转让

合同的变更是指合同成立以后，履行完毕以前，由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。合同变更的条件（1）必须双方协商一致（2）合同关系局部变更，是非实质性变更（3）合同变更产生新的债权债务内容（4）变更内容必须明确，否则视为未变更（5）变更必须遵守法定方式

合同的转让是指合同的主体发生变更，但合同的内容并没有发生变化。

债权转让合同的转让

债务承担

权利义务概括转移

债权转让是指债权人不必征得债务人的同意，通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人。债权转让的构成要件（1）须存在有效的债权债权转让的构成要件（2）被让与的债权须具有可让与性

根据债权性质不得转让的债权

按照当事人的约定不得转让的债权

依照法律规定禁止转让的债权债权转让的构成要件（3）达成让与协议（4）债权的让与须通知债务人主体变更原债权人退出，受让人成为新的债权人，原债权人受领债权构成不当得利。

从权利转移

债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。如著作权中的人身权部分。抗辩权转移债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。抵销权转移债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。诉讼时效中断债权让与通知到达债务人时诉讼时效中断。

债务承担

是指债务人将债务移转给笫三人承担。

免除的债务承担

是指债务人与受让人订立债务履行合同，约定债务人将其债务转让给受让人，且在债务承担的范围内，债务人的债务归于消灭。

免除的债务承担需要债权人同意。债权人的同意可以明示，也可以默示，还可以通过向第三人请求履行或者受领第三人以债务承担为意图的履行推定出来。

免除的债务承担法律后果原债务人脱离债的关系，由受让人直接向债权人承担债务抗辩权转移，受让人可以主张原债务人对债权人的抗辩

合同更新（英美法）

债权人与债务的受让人之间产生直接的合同关系，从而使该受让人取代原债务人的地位，原有合同关系消失，新的合同关系建立，原债务人不再履行合同债务。

并存的债务承担

是指受让人承担债务的同时，债务人的债务并不因此消灭。

并存的债务承担法律后果

受让人加入原债权债务关系，与债务人一起对债权人承担连带清偿责任。

是指由原合同当事人一方将其债权债务一并移转给第三人，由第三人概括地继受这些债权债务。

概括转移我国《民法典》第555条规定，当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

是指一方当事人与第三人之间订立合同，并经原合同的另一方当事人同意，由第三人承担合同一方当事人在合同中的全部权利和义务。

合同转移是指基于法律的直接规定而产生的债权债务的概括转移。

法定转移我国《民法典》第67条规定，法人合并的，其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的，其权利和义务由分立后的法人享有连带债权，承担连带债务，但是债权人和债务人另有约定的除外。合同的保全

合同保全的定义

所谓合同的保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使撤销权或代位权，以保护其债权。

合同保全的特点合同的保全是债的对外效力的体现合同的保全的基本方法：撤销权和代位权合同的保全发生在合同有效成立期间合同的保全旨在保障合同债权人的权利实现债权人的撤销权

是指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿或低价处分财产的行为而有害于债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人所实施的行为。

撤销权构成要件

1.债务人实施了法律上的处分财产的行为，包括转让财产、抛弃财产、免除债务、在财产上设

定抵押等。撤销权构成要件

2.债务人的处分财产的行为已经发生法律效力

3.债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权4.债务人及第三人在实施交易行为时具有主观恶意债权人的代位权

指当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。

债权人行使代位权时，债务人的相对人对债务人的抗辩，如虚假表示可撤销的抗辩、时效届满的抗辩、同时履行抗辩权、后履行抗辩权等，可对抗债权人。

代位权构成要件1.

债权人对债务人存在合法有效的到期债权

非法的债权（如赌债），债权人无代位权。代位权构成要件2.

债务人对次债务人存在合法有效的到期债权非专属于债务人本身的权利债务人的权利包括债权、所有物退还请求权、

担保物权、优先权等代位权构成要件3.

须债务人怠于行使其权利怠于行使：应当而且能够行使权利却不行使应当行使：若不及时行使权利，权利就有可能消灭或减少其财产价值能够行使：债务人不存在任何行使的障碍，完全有能力由自己或通过其他代理人去行使权利代位权构成要件4.

须债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权

被告长期拖欠原告工程款1400万元，原告多次催要，被告暂时无力偿还，提出以筹措资金偿还原告的债务，准备将其两幢楼房卖给他人。按当时市场价，两幢楼估价约为1500万元。

后被告与第三人达成协议，将两幢楼卖给第三人，共得价款900万元。被告租用第三人的一幢楼，租期两年，租金40万。

原告了解到被告所付的租金很低，因此认为被告与第三人串通，低价买卖楼房，以损害原告利益。原告与被告、第三人多次协商催讨欠款不成，遂到法院起诉。

请问原告的请求权是什么？案例分析案例分析

被告曾向原告借款90万元，双方约定于某年1月底以前全部还清。但是在还款期到来后，被告未按期付款，原告多次催要，被告提出第三人应于10月底以前向被告支付货款180万元，待这笔货款支付后，被告将立即还清欠款。双方为此达成还款协议，协议规定：被告“应于10月底以前第三人还款以后还清欠款。”

至11月底，被告仍未还款。原告找第三人了解情况，第三人提出已向被告支付了20万元货款，另160万元因被告提出将与第三人成立一新公司，因此延缓支付。

原告要求被告立即还款，被告提出，原告同意在第三人还款以后才还款，因第三人未还款，故被告暂不能履行还款协议。为此，原告向法院起诉。

请问，原告的请求权是什么？合同的终止

合同终止的含义是指合同关系在客观上不复存在，合同债权和合同债务归于消灭。

清偿(payment)

即合同债务已经按照约定履行。

代为清偿代物清偿

代为清偿的含义是指在法律没有规定或者当事人之间也没有约定清偿可以由第三人进行时，第三人向权利人所为的债务履行行为。代为清偿，即清偿由第三人代而为之的制度。

代为清偿的构成要件（1）债的性质允许第三人代为清偿（2）债权人与债务人未约定不得由第三人代为清偿

代为清偿的构成要件（3）须债权人未拒绝第三人代为清偿第三人与债务的清偿无法律上的利害关系，债权人可以拒绝；第三人与债务的清偿有法律上的利害关系，债权人不得拒绝（4）须第三人有为债务人清偿的意思

代物清偿的含义债务人以他种给付代替其所负担的给付，从而使债消灭的方式。

代物清偿的构成要件（1）须有合法原债务存在（2）须以他种给付代替原来的给付（3）须有双方当事人关于代物清偿的合意（4）须完成他种给付的现实受领给付

合同解除(dischargeofcontract)

协议解除

约定解除

法定解除

协议解除：当事人协商一致，可以解除合同。

约定解除：当事人可以约定一方解除合同的事由，解除合同的事由发生时，解除权人可以解除合同。法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。

法定解除：法律规定特定解除事由，事由发生时一方或双方享有解除权。

合同解除的效力

非继续性合同解除具有溯及力继续性合同解除无溯及力结算、清算、解决争议条款继续有效

债务抵销(set-off)

是指双方互负债务时，各以其债权充当债务的清偿，而使其债务与对方的债务在对等额度内相互消灭。

抵销的构成要件（1）双方互负债务、互享债权（2）给付种类、品质相同（不相同的，协商一致也可以抵销）（3）双方债务到期（主张抵销的一方的债权到清偿期，对方被抵销之债权没到清偿期的，也可以主张抵销）（4）依债的性质可以抵销

提存(deposit)

是指非因可归责于债务人的原因，导致债务人无法履行债务或者难以履行债务的情况下，债务人将标的物交由提存机关保存，以终止合同权利义务关系的行为。

提存的构成要件（1）具有法定事由（2）标的物适合提存

提存的法律后果（1）提存物的所有权、领取权、风险、孳息、提存费用均归债权人（2）债务人与提存部门之间成立向第三人履行的保管合同（3）债务人享有取回权

债务免除(release)

是指债权人为抛弃债权而对债务人为意思表示，进而发生债务消灭的法律行为。

免除的构成要件（1）债权人做出免除的意思表示（2）免除的意思表示一经作出即不得撤回（3）免除的意思表示应向债务人或其代理人做出（4）债权人免除债务时须具有完全民事行为能力（5）免除不得损害第三人的利益（6）免除是一种无因行为

免除的法律后果我国《民法典》第575条规定：债权人免除债务人部分或者全部债务的，债权债务部分或者全部终止，但是债务人在合理期限内拒绝的除外。

混同(merger)

即债权债务同归于一人，致使合同关系归于消灭。

概括承受，如企业合并，合并前的两个企业之间有债权债务时，企业合并后，债权债务因同归一个企业而消灭。

特定承受：是指只转让权利或义务，比如，债务人受让债权人的债权，或债权人受让债务人的债务。

英美法合同终止的原因（1）合同因双方当事人协议而消灭（2）合同因履行而消灭（3）合同因违约而消灭（4）合同因不能履行而消灭（5）合同因法律规定而消灭

违约责任

违约责任，是指合同当事人因违反合同债务所应承担的责任。在英美法中违约责任通常被称为违约的补救(Remediesforbreach)，是指一个人的合法合同权利被另一方当事人非法违反时，法律授予受损害方的一定补偿。违约责任的归责原则

归责原则是确定行为人的民事责任的根据和标准，是将责任归属于某主体的正当理由。

大陆法：过错责任原则英美法：无过错责任原则（严格责任原则）中

国：无过错责任原则（严格责任原则）

违约形态

明示违约

预期违约

默示违约

不履行

实际违约

迟延履行

不适当履行

预期违约

明示违约：在合同履行期限到来之前，一方当事人无正当理由而明确肯定地向另一方当事人表示他将不履行合同。

默示违约：在履行期限到来之前，一方当事人有确凿的证据证明另一方当事人在履行期限到来时，将不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履行担保。

实际违约

不履行：债务人不履行合同主要义务或全部义务迟延履行：给付迟延，受领迟延

给付迟延，指的是债务人迟延

受领迟延，指的是债权人迟延

不适当履行：瑕疵给付，加害给付瑕疵给付，是指债务人履行不当，以至减少或丧失了该履行本身的价值或效用，侵害了债权人的履行利益；

加害给付，是指债务人履行不当，造成了对债权人履行利益以外的其他权益的损害。

违约责任

损害赔偿(damages)

实际履行

(SpecificPerformance)解除合同

(Rescission)禁令

(Injunction)违约金

(liquidateddamages)定金（deposit）

损害赔偿

是指违约方因违反合同义务而给对方造成损失，依法或根据合同规定应承担损害赔偿责任。各国法律都认为，损害赔偿是对违约的一种救济方法。

英美法认为，计算损害的基本原则，是使由于债务人违约而蒙受损害的一方，在经济上能处于该合同得到履行时同等的地位。能够合理预见

①损失必须是自然发生的，即按照违约事件的一般过程自然地发生的损失

②守约方事先告知减损义务

我国《民法典》规定损害赔偿范围1.完全赔偿：直接利益损失+可得利益损失2.合理预见3.减损义务

4.损益相抵与过错相抵

实际履行

指债权人要求法院强制违约方按合同的规定履行义务。

英美法：损害赔偿是广泛适用的救济方法。如果原告能证明仅仅采用损害赔偿的办法还不足以满足他的要求，则可以考虑判令实际履行。大陆法和中国法：实际履行是对不履行合同的一种主要的救济方法，凡是债务人不履行合同时，债权人都有权要求债务人实际履行。

我国《民法典》第580条规定，当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或者事实上不能履行；②债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；③债权人在合理期限内未要求履行。

解除合同

法定解除约定解除法定解除：由法律直接规定解除合同的条件，当此种条件具备时，当事人可以解除合同。法定解除

①因不可抗力致使不能实现合同目的②在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务

③当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行④当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的

⑤法律规定的其他情形约定解除是指当事人可以通过其约定，或行使约定的解除权而导致合同的解除。

解除合同的直接后果原来的合同不复存在，当事人应在经济上恢复到合同订立之前的状态。解除合同时能否同时请求损害赔偿英美法：可以同时行使《德国民法典》：不能同时行使我国《民法典》：可以同时行使

禁令

禁令是英美法采取的一种特殊的救济方法。它是指由法院作出禁令，强制执行合同所规定的某项消极义务，即由法院判令被告不许做某种行为。

英美法院作出禁令的条件

①采取一般损害赔偿的救济方法不足以补偿债权人所受的损失②禁令必须符合公平合理的原则违约金

违约金是指以保证合同履行为目的，由双方当事人事先约定当债务人违反合同时，应向债权人支付的金钱。

法国及日本等国：违约金原则上不得增减德国及瑞士等国：违约金过高者，法院斟酌减少

我国《民法典》规定约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

定金

定金是一种担保合同履行的手段，在一方违反合同的情况下，定金责任也是一种对违约的补救方式。

我国《民法典》第586条规定定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。定金罚则给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定债务的，应当双倍返还定金。《民法典》第588条规定当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。定金与损害赔偿金原则上可以并用，但不得超过因违约所造成的损失违约金与损害赔偿金不得并用定金与违约金不得并用，只能选择其一

免

责

不可抗力、情势变更、合同落空

不可抗力

是指合同当事人在订立合同时不可预见，不可避免并不可克服的事件。

不可抗力的法律后果①全部免责②部分免责③迟延履行：全部延期履行

部分延期履行

情势变更合同有效成立之后，因不可归责于双方当事人的原因致使合同赖以成立的环境或基础发生动摇或丧失，若继续维持合同效力显失公平，依诚实信用原则，当事人可以请求变更或解除合同。

合同落空

（frustrationofcontract）指在合同成立之后，非由于当事人自身的过失，而是由于事后发生的意外情况而使当事人在订约时所谋求的商业目标受到挫折。

双务合同履行中的抗辩权

抗辩权的含义

是指对抗请求权或否认对方权利主张的权利。我国《民法典》

同时履行抗辩权

先履行抗辩权

不安履行抗辩权

同时履行抗辩权

是指双务合同的当事人一方在他方未为对待给付以前，有权拒绝自己的履行。我国《民法典》第525条规定：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝履行其相应的履行要求。

同时履行抗辩权的构成要件

1.

须由同一双务合同互负债务2.

须双方互负的债务均已届清偿期3.

须对方未履行债务4.

须对方的对待给付是可能履行的

先履行抗辩权

《民法典》第526条规定：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。

先履行抗辩权的构成要件（1）当事人因同一双务合同互负对待给付义务案例甲与乙公司签订的房屋买卖合同约定：乙公司收到首期房款后，向甲交付房屋和房屋使用说明书；收到二期房款后，将房屋过户给甲。先履行抗辩权的构成要件（2）双方债务有先后履行顺序（3）先履行的一方债务未履行或履