《完善我国数字经济领域反垄断的建议》1800字

完善我国数字经济领域反垄断的建议综述2021年10月19号初审的《反垄断法（修正草案）》已经将数字经济领域垄断行为纳入法律规制的范围，但是《反垄断法（修正草案）》规定数字经济反垄断法条内容较为笼统。因此笔者针对完善相关市场的界定、完善技术性搭售规制措施和增加经营者集中审查要素这三点提供建议，期望能对我国数字经济领域反垄断的完善有所帮助。（一）完善相关市场的界定纵观我国《反垄断法》与国务院反垄断委员会《平台反垄断指南》的规定，结合国务院反垄断委员会《相关市场界定指南》的执法实践，笔者发现相关市场的界定仍然在数字经济领域具有重要的作用。一刀切的在数字经济领域不适用相关市场的方式在是不合适，也是不可取的。虽然《平台反垄断指南》增加相关商品市场和相关地域市场等多个参考指标界定相关市场，但指标规定的较为笼统。具体界定相关市场的方法依旧是依据国务院反垄断委员会出台的《相关市场界定指南》。《相关市场界定指南》第四章规定了SSNIP分析方法，但是在数字经济领域由于产品的更新换代速度快，市场优势地位、产品技术优势等方面又是动态变化的。因此传统的SSNIP分析方法难以界定数字经济领域经营者的相关市场。笔者认为首先可以在《相关市场界定的指南》第四章中引入盈利分析法。虽然盈利分析法最重要的参考指标还是商品服务的价格，但是与SSNIP分析方法不同的是盈利分析法增加考虑经营者盈利模式和利润。盈利分析法不仅需要考虑经营者的商品服务的价格，还要考虑经营者利润流向和盈利模式以及竞争方式。盈利分析法通过比较数字经济领域经营者盈利模式与竞争方式等多个指标是否相同，来对数字经济领域经营者相关市场进行界定。其次可以在《相关市场界定的指南》第四章中引入价格上涨替代分析法。针对数字经济领域经营者普遍采取免费模式或者隐藏收费模式，使得用户在选择数字经济领域经营者商品服务时通常主要考虑以下四个因素，包括时间价格、金钱价格、成本价格以及预期安全价格。用户在选择产品的过程中会综合对上述四种价格进行衡量，最终选择最有利于用户本身的产品。随着数字经济领域垄断加重，各种相关商品价格会不断上涨，部分用户会权衡选择价格更加低廉的替代产品，因此笔者认为可以将用户选择其他数字经济领域中具有替代性的产品囊括到相关市场之中。随着产品和之后的替代品价格不断上涨，直到用户选择不到其他替代品时，笔者认为已经选择的产品可以归纳整合，界定为一类产品的相关市场，即该类产品的相关市场界定完毕。（二）完善技术性搭售规制措施针对《反垄断法》第十七条第五款在“没有正当理由”的前提下，施行搭售行为会构成违法。立法者在立法中规定原告负证明责任，会使得原告方证明责任过重。因此在《反垄断法》中可以考虑增加要求被告对搭售行为负证明责任，证明被告有正当理由进行搭售。目前我国立法、司法机关没有对《反垄断法》中的“没有正当理由”作出相应的立法或司法解释，导致反垄断执法机构和经营者在反垄断执法和司法实践中却乏明确的指引，使得反垄断执法机构和经营者举证困难，且《平台反垄断指南》仅对“正当理由”作出了少量笼统的解释。因此笔者认为可以在《平台反垄断指南》中完善对搭售“正当理由”的解释。即认为搭售行为的正当理应当符合：（1）搭售的商品服务和被搭售商品服务不是独立的产品；（2）经营者已经具有市场支配地位；（3）经营者没有对购买者实施某种强制；（4）商品搭售符合某种交易习惯或者交易功能；（5）该商品服务的搭售对市场竞争和市场创新没有消极影响。作为《平台反垄断指南》中“正当理由”的解释。（三）增加经营者集中审查要素在审查经营者集中方面，《经营者集中申报办法》、《国务院关于经营者集中申报标准规定》和《平台反垄断指南》均规定了以营业额作为审查经营者能否合并的标准。鉴于仅依靠营业额标准无法准确判断数字经济领域经营者是否对市场限制竞争、阻碍创新，而《平台反垄断指南》规定的市场集中程度、技术、控制力忽略了用户因素。因此，在审查经营者集中方面笔者认为审查标准要增加考虑经营者的用户数量。因此可以在《平台反垄断指南》中增加“用户”作为经营者集中的审查标准。这种增加“用户”为标准的审查方式，首先不仅要增加考虑用户的数量的多少；其次还需增加考虑经营者的用户粘性是的