《企业和公司法 (第六版)》课件全套 史际春

企业和公司法（第六版）

21世纪普通高等教育法学系列教材第一章企业和公司法概述第一节企业的概念和分类一、企业、公司的概念(一)企业的概念企业是经营性的从事生产、流通或服务的某种主体。作为概括的资产、某种营业或者资本和人员集合的经营体,企业也可以作为交易的客体。(二)公司的概念公司通常是指不同利益主体为了实现某种共同目的及共同从事某种事业而依“公司法”成立的企业法人。第一节企业的概念和分类二、企业的基本分类(一)传统的典型企业按照私人投机冒险要求资本扩张、规避风险的逻辑和近代资本主义的传统,企业可以分为个人独资企业、合伙企业和有限责任的公司这三种典型的法律形态。1.个人独资企业（soleproprietorship）2.合伙企业3.有限责任的公司第一节企业的概念和分类二、企业的基本分类(二)传统的非典型企业历史上在典型企业形态之外发展起来的两种非典型企业,是合作社和国有企业。近些年来国际上出现的社会企业也是非典型企业。第一节企业的概念和分类二、企业的基本分类(三)我国企业的类型新中国成立以后一段时期内,我国的情况与近代资本主义的传统恰好相反,非公司制的全民所有制企业和集体所有制企业曾经是典型的企业。由于实行公有制,我国宪法明确规定公有制是经济制度的基础,私营经济和个体经济是公有制经济的补充,所以,立法、司法和管理上的基本做法是按所有制对企业进行分类,将企业划分为全民所有制企业、集体所有制企业和私营企业。在改革开放进程中,个人独资企业暨个体经营、各种形式的公司和合伙得到了广泛发展,但只要不同的所有制或投资主体的不同所有制性质仍在一定程度上决定企业的不同特性,以所有制为标准的企业分类方法就仍会维持其一席之地。第二节企业法的概念和体系一、企业法的概念和特征(一)企业法的概念企业法是规定企业的法律地位及调整其内、外部组织关系的法。(二)企业法的特征企业法的基本特征就在于它是一种组织法,它规定企业的各种组织形式,供投资经营者选择采用。第二节企业法的概念和体系二、企业和公司法的体系依照是否一般地适用于普通的企业,可以将企业法分为特殊企业法和普通企业法两大部分。(一)特殊企业法特殊企业,是指依特别法、专门法规或行政命令设立和运作,或者承担国家或政府特殊任务的企业。(二)普通企业法普通企业法主要为商事公司法,含商事合伙法,也包括民法典中有关民事主体的一般规定,如法人制度等。普通企业法在国外大体存在四种立法模式。第三节企业和公司法的地位一、企业法的性质企业法规范企业这种社会经济和法律关系的主体,属于主体法律制度的范畴。按照大陆法系划分法律部门的传统思维方式,企业法和合同法一样,可以分属公、私法的不同法律部门。第三节企业和公司法的地位二、企业法与民商法、经济法以外其他有关法律部门的关系综上所述,企业法作为主体制度,既可以分属民商法和经济法,也不妨自成一个法律部门。以下就企业法与民商法、经济法以外其他有关法律部门的关系略作分析,以进一步明确企业法在法律体系中的地位。(一)企业法与行政法的关系(二)企业法与刑法的关系(三)企业法与劳动法的关系(四)企业法与涉外经济法、国际经济法的关系第二章企业法的沿革第一节政权直接操办经济事业的传统一、官工官商传统与亚细亚生产方式所谓官工官商,是指由国家政权或官方直接经营或控制工商业。此制在中国自古就十分发达,其原因是,中原地区的原始公有制在国家起源时瓦解得不彻底,使所谓亚细亚生产方式及其残余影响得以长期延续第一节政权直接操办经济事业的传统二、中国古代的工商组织形式虽然中国历史上很早就出现了私商和私人手工业者,但在宋代以前,民间商品关系的发展基本上停留在农民、工匠互通有无,商人居间收购、贩卖的水平上,交易方式为市交易和城市中的“坊市制”。(一)传统的工商企业形式(二)中国传统的行会第二节现代典型企业制度的由来一、近代企业的起源通常认为,现代企业的直接前身发源于中世纪欧洲地中海沿岸。自11世纪,欧洲地中海沿岸的商业和城市手工业兴起,出现了威尼斯、热那亚、佛罗伦萨、比萨、布鲁日等依赖海上贸易的工商业城市。随着贸易规模和范围的扩张,出于资本、人员联合和降低风险的实际需要,出现了现代企业的以下三种雏形第二节现代典型企业制度的由来二、古代的其他企业萌芽形式以上企业的雏形还可以追溯到罗马时代,甚至更早的习惯做法。例如,船舶共有也是罗马时代航海经商的一种形式。第二节现代典型企业制度的由来三、早期企业制度的习惯法特征在企业制度形成时期,并无以国家强制力为后盾的明确的法律规范保障及调整早期的企业关系。例如,关于合伙或无限公司、两合公司内外部关系的基本原则,在14、15世纪已经确立,但直到17世纪,才首先由法国以国家法律对其作出规定。第二节现代典型企业制度的由来四、现代典型企业制度的确立代表着资本主义萌芽的商人阶层与封建国家相互利用。封建国家欲利用商人的经济力量,商人阶层则希望借助封建国家的力量发展工商业。随着其合作的加深和资产阶级国家政权的建立,现代企业的几种典型形式及相应的制度逐渐确立。第三节现代国有企业和合作制企业的由来一、现代国有企业的由来国家占有或拥有一定的财产,基于承担公共职能及维持政权的运作而加以运用,从事一定的交易和生产活动,如中国历史上的官工官商,这是国家政权得以存在和运转的物质基础,实属古已有之。但是政府按照企业方式从事生产经营,在市场的基础上与民间(个人和企业、组织)发生经济关系,进行交易或提供服务,无疑是近代资本主义的产物。第三节现代国有企业和合作制企业的由来二、现代合作制企业的由来虽然合作制企业的社会根基深厚,但是它在市场经济的大环境中求生存,也有先天缺陷,那就是企业经营及其财产具有封闭性,不易吸收企业成员以外的优秀经理人和投资,企业财产难以合理流动及重组。因此,顺应市场经济的要求,现代合作制企业也与传统上以资本为主导的企业形式结合起来,例如,由公司职工取得本公司的股权,以职工代表大会、持股基金或信托等方式形成职工共同意志,参与企业的决策和经营管理,成为合作制主体控制或参股的有限公司或股份公司。典型企业实行职工参与制,则是从另一个角度在传统资本企业中不同程度地加入合作因素。第四节国有企业的私有化或民营化一、概说为了实施私有化计划,尤其是苏联、东欧政权发生剧变后,基于政治和意识形态的原因大规模、有计划地推行私有化,有关国家通常都成立一个处理私有化事务的机构或委员会,有时为了对某一重要企业实行私有化,也成立专门的机构或组织。捷克斯洛伐克的私有化是在向革命前的所有者退赔财产的基础上进行的。第四节国有企业的私有化或民营化二、私有化的主要举措(一)西方国家实行私有化的主要措施(1)政府不放弃对企业的所有权或控制权的公司制改革。(2)出售企业的全部资本或放弃对企业的控制权。被采取这种方式的,主要是小企业或者大企业的子公司或下属单位,方法包括协议、招标、拍卖和挂牌出售等。(3)发包、租赁或委托管理经营。政府将公用事业或政府的其他工作交由私营企业去做,企业或资本的国有性质不变,营运资金也由政府提供。(4)限制外国人购股或收购本国国有企业。(5)向职工售股和股份的“大众化”。第四节国有企业的私有化或民营化二、私有化的主要举措(二)苏联、东欧国家的私有化苏联、东欧国家把大中型国有企业的私有化称为“大私有化”,把对小企业、小店铺的拍卖和出租则称为“小私有化”。这些国家在私有化中也注意让职工获得本企业的股份。某些国家在“大私有化”中也引进“大众资本主义”,声称“人民私有化”或“人民股份制”。第五节我国现行企业制度的由来一、中国近现代企业及其法制的初步形成(一)中国最早的近代企业中国历史上最早的近代企业是西方商人于鸦片战争前后到中国境内直接设立的行号或公司、企业,其中也有称为“洋行”的(二)洋务运动中兴办的近代企业迫于内外交困,清政府为求自强,开展了洋务运动。洋务运动中创办的企业可以分为以下三种。1.官办企业2.官督商办企业3.官商合办企业第五节我国现行企业制度的由来一、中国近现代企业及其法制的初步形成(三)中国最早的民营企业、公司甲午战争前后,维新派和其他爱国人士呼吁“广开民厂”“设厂自救”,“许民间自立公司”。(四)中国近现代企业法制的形成1.清末的公司或企业立法2.民国时期的公司和企业立法第五节我国现行企业制度的由来二、新中国企业制度的建立(一)国有企业制度的建立新中国成立前后,官僚资本主义的企业、公司被收归国有,社会主义的国有经济由此发端。(二)集体所有制企业制度的建立在新中国成立初期土地改革尚在进行之时,中共中央就于1951年发布了《关于农业生产互助合作的决议(草案)》,提倡农民组织起来发展互助合作。第五节我国现行企业制度的由来三、党的十一届三中全会以来企业制度改革的历程我国现行的企业制度是改革开放以来企业实践和企业法制互动的产物。党的十一届三中全会揭开了改革开放的序幕,确立了健全社会主义民主、加强社会主义法制的方针。企业市场化改革的思路,在逻辑上似乎没有问题,但是放权让利的企业改革措施,以及以放开物价为核心的市场完善措施,在中国实行公有制和尚未摆脱行政性计划体制的具体国情下,无法保障企业的行为像一般私人企业的行为那样,自然而然地按照市场的要求而达到合理化。相应地,市场关系也不能自动地协调企业的行为和宏观经济,以达到预定的理想目标。因此,人们开始重视企业产权关系问题。第三章企业登记管理第一节企业登记管理概述一、企业登记管理的概念企业登记管理是指国家主管机关依法对企业及其有关事项进行审核登记,以登记为基础对企业进行管理监督的一种市场监督管理法律制度。第一节企业登记管理概述二、企业登记的效力我国对各种企业包括个人独资企业和个体工商户均采法定登记主义,非经登记不得成立和开展活动,经登记而取得法人地位或营业资格。第一节企业登记管理概述三、企业登记管理的意义(一)企业登记管理是国家行使和实现经济管理职能的方式之一(二)企业登记管理是配合市场准入控制的手段之一(三)企业登记管理有利于维护交易安全和当事人合法权益(四)企业登记管理有利于规范企业登记行为第二节企业登记管理制度的沿革一、现代企业登记管理制度的由来对企业的组织和经营实行间接管理监督的现代企业登记管理制度,是企业摆脱封建行会的束缚及对国家政权的依附,得以市场主体的地位从事生产经营、开展平等竞争的产物。第二节企业登记管理制度的沿革二、中国近代的企业登记管理制度中国近代的企业登记管理,与清末民族资本初步获得自立的实力和地位,清廷颁布《公司律》、承认并推动私营企业发展是同步的。在民国时期,北洋政府于1914年颁布《商人通例》,对商的范围和商事登记作了规定。在中国共产党领导的根据地或解放区,为了管理工商企业和经营活动,也曾有一些企业登记管理的初步实践。第二节企业登记管理制度的沿革三、新中国成立初期的企业登记管理制度新中国在成立之初恢复国民经济,仅在若干主要城市如天津、西安、上海、武汉、济南等,分别颁布工商企业登记管理办法,对工商企业进行临时登记,目的在于掌握大、中城市工商业的基本情况,为恢复经济和学习管理城市工商业打基础、做准备。1950年政务院颁布的《私营企业暂行条例》和次年政务院财政经济委员会颁布的《私营企业暂行条例施行办法》,对私营企业及其登记作出进一步规范。第二节企业登记管理制度的沿革四、企业登记管理制度在新时期的恢复和完善1988年、1994年、1997年、1998年、2000年和2007年,《企业法人登记管理条例》《公司登记管理条例》《合伙企业登记管理办法》《企业法人法定代表人登记管理规定》《个人独资企业登记管理办法》《农民专业合作社登记管理条例》等先后出台,1991年国家工商行政管理局发布了《企业名称登记管理规定》(2020年修订),标志着我国企业登记管理法制的确立。2021年,国务院颁布《中华人民共和国市场主体登记管理条例》(以下简称《市场主体登记管理条例》),以“市场主体”统称各类企业和个体工商户,突出其登记管理的共性,强调市场主体登记管理制度的统一和规范,从而完善了企业登记管理制度,降低了企业及其登记管理的制度性成本①,也反映了国家、政府治理体系和治理能力的提升。第三节企业的设立、变更和终止一、企业设立的立法原则(一)许可主义许可主义又称“核准主义”“审批主义”,是指设立企业,除了需要符合法律规定的条件,还需要个别报请行政主管部门审核批准,方能申请登记成立。(二)准则主义准则主义又称“登记主义”,是指设立企业不需要报有关行政主管部门批准,只要符合法律规定的成立条件,即可直接向登记机关申请登记,登记机关经审查合格后授予合法主体的资格。第三节企业的设立、变更和终止一、企业设立的立法原则(三)特许主义这是指根据特别法、专门法规或行政命令设立企业,或由国家领导人特许设立企业,所设立的通常是不适用商事企业法的特殊企业。(四)自由主义自由主义,是指法律对企业的设立和经营不予强制性规范,当事人可以自由设立企业及从事经营,无须履行法律上的手续。第三节企业的设立、变更和终止二、企业的变更和终止(一)企业的变更1.企业合并2.企业分立3.增设或撤销分支机构4.企业组织形式转换5.企业主要登记事项变更第三节企业的设立、变更和终止二、企业的变更和终止(二)企业的终止企业终止,是指企业的法律主体资格消灭。企业解散后,要依法对该企业进行清算,停止清算范围外的活动,了结未完成的业务,清理企业的财产和债权、债务,清算结束后办理企业注销登记,消灭其法律人格。第四节企业名称登记管理一、企业名称的概念和特征(一)企业名称的概念我国《民法典》和《合伙企业法》允许个体工商户和自然人合伙起字号,表明自然人的个体工商户和合伙企业在法律上也可以具有不同于其业主的名称和人格。当然,这样并不利于交易安全,也不符合大多数国家通行的做法。(二)企业名称的特征(1)标志性或区别性。(2)排他性。(3)必要性和法定性。(4)地域性较强而时间性较弱。(5)法律救济的多样性。第四节企业名称登记管理二、企业名称登记管理的主要内容根据《企业名称登记管理规定》和相关法规的规定,我国企业名称登记管理的主要内容包括:(1)企业名称经登记机关登记注册后受法律保护,在规定的范围内享有专用权。(2)省、自治区、直辖市人民政府市场监督管理部门建立、管理和维护本行政区域内的企业名称申报系统,并与全国企业名称规范管理系统、国家市场监督管理总局企业名称申报系统对接。(3)一个企业只能使用一个名称。等第五节企业登记管理的主要制度一、企业登记管辖和登记事项(一)企业登记机关我国的企业登记机关是市场监督管理部门。市场监督管理部门是国家为行使市场监督管理职能而设置的机构,其具体组织形式是国家市场监督管理总局和地方各级市场监督管理局。(二)企业登记管辖企业登记管辖,是指市场监督管理部门按级别和地域分工负责企业登记管理的制度。(三)企业登记的范围依法应当办理企业登记的主体,就组织形式而言包括公司、非公司企业法人及其分支机构,个人独资企业、合伙企业及其分支机构,农民专业合作社(联合社)及其分支机构,个体工商户第五节企业登记管理的主要制度一、企业登记管辖和登记事项(四)企业主要登记事项1.企业名称2.企业的住所3.经营场所4.法定代表人5.注册资本或出资额6.企业类型7.经营范围8.出资人或发起人第五节企业登记管理的主要制度一、企业登记管辖和登记事项(五)备案事项根据《市场主体登记管理条例》的规定,就下列事项应当向登记机关办理备案:章程或者合伙协议;经营期限或者合伙期限;有限责任公司股东或者股份有限公司发起人认缴的出资数额,合伙企业合伙人认缴或者实际缴付的出资数额、缴付期限和出资方式;公司董事、监事、高级管理人员;农民专业合作社(联合社)成员;参加经营的个体工商户家庭成员姓名;市场主体登记联络员、外商投资企业法律文件送达接受人;公司、合伙企业等市场主体受益所有人相关信息;法律、行政法规规定的其他事项第五节企业登记管理的主要制度二、企业登记的类型(一)设立登记1.企业名称保留2.经营性网站和非经营性网站备案登记3.登记规范(二)变更登记企业变更登记,是指因合并、分立而存续的企业的登记事项发生变化,企业组织形式转换,或者其他重要事项如名称、住所、经营场所、法定代表人、经营范围、注册资本或出资额、经营期限、分支机构等原来登记的事项发生变化所应进行的企业登记。第五节企业登记管理的主要制度二、企业登记的类型(三)歇业《市场主体登记管理条例》变更了歇业的概念。原先我国法律上所谓歇业,是指终止营业或者永久停止经营。该条例新增歇业制度,将歇业的含义变更为在一定期间内暂停经营,之后仍可恢复营业。(四)撤销登记鉴于实践中出现了虚假登记尤其是“冒名登记”问题,社会反响很大,《市场主体登记管理条例》增加了撤销登记的规定。对于提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得企业登记的,受虚假登记影响的自然人、法人和其他组织可以向登记机关提出撤销登记的申请,登记机关也可依职权主动进行调查。第五节企业登记管理的主要制度二、企业登记的类型(五)注销登记企业注销登记是指企业因依法被撤销、终止经营或营业、宣告破产等原因而解散,依法清算完毕后,由登记机关办理的消灭企业法律主体资格的登记。第六节企业登记监督管理一、企业登记监督管理的含义企业登记监督管理,是指市场监督管理机关基于企业登记而对企业依法实行的监督管理。第六节企业登记监督管理二、登记机关的义务登记机关应依法履行职责,不得对不符合规定条件的登记申请予以登记,包庇违法登记,或以拖延、刁难、推诿、舞弊等行为损害登记申请人或企业的合法权益。登记机关处理登记违法行为,必须查明事实,依法处理,并将处理决定书面通知当事人。登记机关及其工作人员违反法律法规未履行职责或者履行职责不当的,直接负责的主管人员和其他直接责任人员应依法承担行政责任和刑事责任,权益受到损害的当事人亦有权依法对登记机关提起行政诉讼。第六节企业登记监督管理三、登记机关的监管职责登记机关根据各类企业的信用风险状况实施分级分类监管;应当采取随机抽取检查对象、随机选派执法检查人员的方式,对企业登记事项进行监督检查,并及时向社会公开监督检查结果。必要时可以委托会计师事务所、税务师事务所、律师事务所等专业机构开展审计、验资、咨询等相关工作,依法使用其他政府部门所作的检查、核查结果或者专业机构的专业结论。第六节企业登记监督管理四、企业年度报告公示制度我国实行多年的企业年度检验制度自2014年3月起改为企业年度报告公示制度。按照《市场主体登记管理条例实施细则》的规定,企业应当于每年1月1日至6月30日,通过国家企业信用信息公示系统报送上一年度年度报告,向社会公示。个体工商户可以通过纸质方式报送年度报告,并自主选择是否向社会公示。第六节企业登记监督管理五、企业证照管理企业证照主要是指企业营业执照,有正、副本之别。二者都是市场监督管理机关核发的,其内容和法律效力完全相同。二者的不同之处是:正本是悬挂式的,必须置于企业住所或营业场所的醒目位置;副本则为折叠式的,主要是供企业在其活动中提供证明之用。此外,证照的正本为一份,副本则可以有多份,可由企业根据生产经营的需要向市场监督管理机关申请核发。第六节企业登记监督管理六、企业登记档案管理企业登记档案是登记机关在登记、备案过程中形成的具有保存价值的文件,包括有关记录性文字、图表和声像等。登记机关对其依法分类,有序收集管理,推动登记档案电子化、影像化。第四章企业法人财产权第一节企业法人财产权问题的由来一、问题的提出企业法人财产权问题由国有企业财产权性质问题所引发,成为社会主义国家在经济和法律上的一个重大理论问题,同时也具有重要的实践意义。它是在公有制基础上发展商品货币关系或市场经济所引起的。第一节企业法人财产权问题的由来二、有关企业法人财产权的主要观点（一)苏联法学界提出的主要观点1.企业私有权或所有权观点2.“双重所有权”观点3.经营管理权观点(二)我国法学界提出的主要观点1.若干“双重所有权”观点2.“经营权”观点3.关于公司财产权和股权的讨论第一节企业法人财产权问题的由来三、“双重所有权”观点若干评析(一)大陆法系和英美法系的所有权概念(二)现代股份制企业财产权的本质第二节我国法人财产权法律规定的出台及含义一、法人财产权法律规定的出台改革开放以来我国关于国有企业和公司法人财产权问题的讨论,既是苏俄时代开始的关于社会主义国有企业财产权问题讨论的延续,同时又结合市场经济的需要,对现代公司财产权进行讨论。其结果具有普遍意义,为我国建立现代企业制度奠定了法理基础。第二节我国法人财产权法律规定的出台及含义二、法人财产权法律规定的含义及争议(一)法人财产权法律规定本身的含义就现行《公司法》第3、4条的文义而言,立法者赋予法人财产权以下含义。第一,企业法人的出资者或股东可依所有者身份,对企业享有所有者权益,并对企业施加控制。第二,企业作为有独立民事主体地位的法人,对法律上明确由企业法人支配的资产(包括负债形成的资产),享有占有、使用、处分的权利,并就其行为承担法律责任;出资者和股东作为所有者或所有者权益承担者,不直接对企业法人的行为承担责任。第三,根据所有权或私有权的原则,财产的孳息或收益应归财产的所有者所有。第二节我国法人财产权法律规定的出台及含义二、法人财产权法律规定的含义及争议(二)法人财产权法律规定出台以后的有关争议法人财产权的政策和法律规定出台以后,学者除了就其含义是否为双重所有权下的“法人所有”、企业法人是否应有“收益权”等重复已有的争议外,并就其他有关问题进行讨论,发表了各种见解。1.关于产权的含义和性质2.关于法人财产权的其他争议(1)法人财产权是否包括债权和知识产权。(2)法人财产权是否就是经营权。第三节法人财产权与相关概念一、法人财产权与法人“所有权”、股东权既然投资者或股东在向企业、公司投资以后仍然享有所有者的地位和权益,可以对企业、公司施加控制,那么企业法人对企业的财产就不能享有所有权。股权或股东权是投资者、股东实现资本所有权的形式或手段。根据股权或股东权,可以产生债权第三节法人财产权与相关概念二、法人财产权与法人及其有限责任(一)关于法人的本质自中世纪罗马法复兴,学者就对法人的本质进行探讨和解释,并提出多种观点。教科书通常把有关学说分为“法人拟制说”“法人实在说”“法人否认说”三种第三节法人财产权与相关概念二、法人财产权与法人及其有限责任(二)法人财产权与公有制企业法人法人财产权固然是公有制条件下企业和公司法中最重要的理论和实践问题之一,但是也应该看到,它不是唯一重要的问题。法人财产权是一种抽象的规定,千差万别的企业只要是法人,它在名义上就拥有同企业投资者或股东的财产相分离的法人财产,享有法人财产权。而在不同类型的企业中,法人财产权的实现机制是不一样的。法人财产权制度的作用是强化企业相对于它的出资者或股东的“面具”地位,使之在市场经济的舞台上自如地表演。具体到每一类、每一家企业,其所有者与企业及经营者的关系、其管理运行的方式或机制,都会有所差别。法人财产权与这些因素之间没有直接的必然联系。市场经济发达国家的企业法律制度也不能保证各类、各个企业都能高效运作及永久存续。第三节法人财产权与相关概念二、法人财产权与法人及其有限责任(三)法人与有限责任在我国,企业法人依法承担有限责任,企业法人成员依据章程和法律履行了出资义务之后,便不再对企业及其债权人承担任何责任。企业法人以其全部财产,包括负债形成的财产,对企业法人的债务承担责任,对于不能清偿的部分,债权人不得向企业法人的出资者请求偿还,企业法人也不得以任何借口将其债务转移给它的出资者;企业法人破产并清算之后,对未能清偿的债务可以免责。这是法律上允许企业法人人格独立,将其人格与企业出资者的人格相分离的必然结果。第五章公司法概述第一节公司的语源和特征一、公司的基本含义和基本特征(一)公司的语义和基本含义在汉语中,“公”含有无私、共同的意思,“司”则是指主持、管理,二者合在一起就是多人无私地从事或主持其共同事务的意思。然而,“公司”概念非我国所固有。有的公司法著作称“公司”语出庄子①,并有其他一些文章、书籍对此加以引用。然而,经查这种说法并无原文依据。《庄子》中的有关原话是:“……丘山积卑而为高,江河合水而为大,大人合并而为公”②。此处的“公”,系用以解释包容、协调天地阴阳万物的“道”,非指世俗人事。《庄子》中更没有“公”“司”二字之合用。第一节公司的语源和特征一、公司的基本含义和基本特征(二)公司的基本特征由公司的这一基本含义,可以引出公司的如下基本特征。1.公司是一种团体或组织2.公司必须依法设立3.公司必须在既定的合法目的下从事活动第一节公司的语源和特征二、公司与事业从团体或组织体的意义上说,“事业”一词在我国有特定的含义。它是指与企业相区别的非经营性组织,特点是不以营利为目的,经费可能不来源于自身经营,通常是由中央或地方政府的预算提供、从事教科文卫等非直接经济活动,或者兼有经营性或企业性的组织,如学校、研究院所、广播电视台、通讯社、报刊、政府设立从事特定活动的非政府机构等,被称为事业单位。但在日本,从团体和组织的意义上说,“事业”等于企业,是指各种经营性的主体,包括个体经营。概念使用上的细微差别是:企业是指营利性的事业,政策性、公益性经营的国有企业和其他非营利性的企业,则称为事业。但这种区别并不十分严格。事业当然可以采取公司的组织形式。第一节公司的语源和特征三、公司与法人按照我国的立法、司法和法学界通行的理论,凡在我国合法登记的公司都是法人,其经营管理和财产责任是独立的,并以公司资产对公司债务承担有限责任。然而,从中外法人制度的实际情况看,公司与法人的关系是比较复杂的。1.法人制度的性质和作用2.公司与法人的关系第一节公司的语源和特征四、公司概念的引申含义和特殊用法1.基于公司是不同主体和资本联合性的组织，将其引申为具有某种类似的权益制衡机制或机构的组织2.由多数公司的企业性或经营性,将“公司”引申为企业的同义语第一节公司的语源和特征五、小结综上所述,公司的概念将性质迥异的企业和组织囊括其中,并可在许多引申的意义上使用。而通常所称公司,是指依形式意义上的公司法设立和运作的企业组织。本书论述的公司法具体内容,主要涉及我国《公司法》及相关法规调整的作为企业法人的公司,类似于发达国家的私法或民商法上的公司。但由于公有制在我国经济中占有重要的地位,国有和集体所有财产的投资经营与公司治理受公有财产和政府运行规律的制约,形成特有的机制,故而不能将我国的普通营利性公司等同于发达国家的商事公司。第二节公司的种类一、以公司适用法律的性质和范围为标准的分类(一)由《公司法》及相关法规调整的公司(二)依特别法、专门法规或行政命令设立的公司1.发达国家的特殊公司概2.对特殊公司的法律调整第二节公司的种类二、以公司资本结构和股东对公司及其债务承担责任的方式为标准的分类(一)有限责任公司(二)股份有限公司(三)无限公司(四)两合公司(五)股份两合公司第二节公司的种类三、以公司的信用基础为标准的分类(一)资合公司(二)人合公司(三)资合兼人合的公司第二节公司的种类四、以公司组织关系为标准的分类(一)母公司和子公司(二)关联公司（企业）(三)总公司和分支公司第二节公司的种类五、以公司股本的来源和性质为标准的分类(一)国有公司(二)合作制或集体所有制公司(三)私营或民营公司(四)外商投资公司(五)混合公司第二节公司的种类六、以公司国籍为标准的分类确定法人和公司的国籍,在我国是以注册登记地为标准。据此,可以将公司分为中国公司和外国公司。凡依照中国法律在中国境内登记成立的公司,是中国公司;凡依照外国法律在中国境外登记成立的公司,则是外国公司。外国公司在中国从事经营活动,须设立分支机构,以该外国公司的身份进行活动及承担民事责任。第二节公司的种类七、以公司的投资和经营活动是否局限于一国为标准的分类依此标准,可以将公司区分为普通的国内公司(在一国投资经营的公司)和跨国公司。跨国公司,又称“多国公司”“国际性公司”“全球性公司”等,是指以一个或几个国家为基地或母国,制定并服从统一的经营方针或战略,在两个或两个以上的国家设有分支机构、子公司或附属公司的企业或企业集团。第二节公司的种类八、以公司股东和资本是否具有联合性为标准的分类(一)实质上具有联合性的公司(二)形式上具有联合性的公司(三)“一人公司”第三节公司法的概念和意义一、有利于建立和完善我国的现代企业制度二、有利于转变政府职能三、有利于维护公司利害关系人的利益和社会经济秩序四、有利于培育健康的市场经济文化第四节公司社会责任一、公司社会责任的概念当代公司社会责任(CorporateSocialResponsibility,简称CSR)是20世纪的劳工运动、消费者运动和环境保护运动等社会运动共同作用的产物,其直接成因及真正问世,则发端于美国的社会责任运动第四节公司社会责任二、公司社会责任的内容(一)守法责任(二)“做好自己”的责任(三)道德义务与社会责任第四节公司社会责任三、对《公司法》“社会责任条款”的理解法律的规定未必就形成法律义务,《公司法》第20条实际上是以法律条文发出了一个道德号召。因为除《公司法》和其他法律、法规为公司规定的法律义务外,该条规定并没有也不应当在“守法”之外为公司增加任何具体的法律义务。首先,除“守法”外,将公司社会责任的责任主体、义务对象、权利主体和责任内容等交由道德的软性规制,有百利无一害。如果将其纳入法的硬性约束,则有对企业和社区、社会伤筋动骨之虞。其次,与公序良俗、诚实信用等道德入法的条款不同,社会责任条款本身无法用以在具体案例中作为判断合法或不法的依据。最后,社会责任也不应该概括性地法律化,以免将高标准的道德要求变为对企业的普遍强制性要求,为政府和社会对企业的不当或过分的要求提供法律依据,从而损害正常的投资和企业经营活动,乃至对市场经济造成致命的伤害。第五节公司的设立和成立一、公司设立和成立的概念设立公司,需由拟设立公司的出资者或发起人依照法律规定的条件和程序,进行一定的准备工作,如达成共同筹组公司的协议(“股东协议”)、订立公司章程、认购股份及缴纳出资或股款、确定董事会等公司机关、向公司登记机关申请公司设立登记等。这些行为就是公司设立行为。从事并完成公司设立行为,不等于公司已经成立或已依法设立。只有经公司登记机关登记,发给营业执照,公司始为成立。如果法律规定设立公司须经有关主管部门批准,则还需在事前或事后经依法审批。第五节公司的设立和成立二、公司设立行为的主体在我国,凡为公司设立行为的人,都是公司的出资人,在公司成立时即成为公司的股东。在有限公司,公司设立人与公司成立时的股东是一致的;在股份公司,则在筹划设立公司的发起人之外,可能还有不从事设立行为、因在设立过程中认购股份而在公司成立时取得股东资格的人。第五节公司的设立和成立三、公司设立行为的性质关于公司设立行为的性质,学者通常认为其属于共同法律行为,即当事人各方的意思表示及所追求的目的相同的法律行为。也有学者认为,公司设立行为是契约行为,即当事人的意思表示各异但相互对应的法律行为。还有人认为,设立行为中有一些并非法律行为,如当事人选择住所、缴纳股款的行为等;或者主张设立行为是当事人为设立公司而为的单独行为的联合或偶然竞合。第五节公司的设立和成立四、公司设立的两种方式1.发起设立2.募集设立第六节公司的名称和住所一、公司的名称公司的名称如同自然人的姓名,是公司具有法律主体资格的必要条件。因此,公司的名称必须在公司章程和营业执照中予以确定,并依法进行登记。我国和其他国家的法律都要求公司的名称能够基本上反映公司的法律地位,故而在确定公司名称时,应当遵守《公司法》和相关法规对公司名称的要求。第六节公司的名称和住所二、公司的住所《公司法》第8条规定:“公司以其主要办事机构所在地为住所。”所谓办事机构所在地,是指决定和处理法人事务的法人机构所在地。依我国法律的规定,一个公司只能有一个住所,该住所必须处于该公司登记机关所辖的区域之内。在公司有几个办事机构的情况下,应根据公司章程和公司实际运作情况,在统辖公司全部事务和分支机构的办事机构所在地办理公司登记。经登记确定的公司住所具有法律效力。登记后公司的主要办事机构发生变更的,如果不依法办理变更登记,则公司不得以其住所变更对抗他人。第七节公司章程一、公司章程的意义订立章程是公司设立的基本步骤,诸如确定公司的名称和住所、明确各股东或发起人及其出资或认股的份额、产生公司的机关等,都可以包括在公司章程的范畴中。没有章程,就不能设立公司。对于有限公司和股份公司,各国法律对其章程及条款都有较严格的要求。在一些大陆法系国家,法律上对无限公司和两合公司的章程也有明确的要求,如日本《公司法》第575条~第577条就对份额公司的章程及其应载明的事项作了具体规定第七节公司章程二、公司章程的内容在学理上和一些大陆法系国家的法律上,把公司章程的内容分为必要记载事项和任意记载事项,必要记载事项中又分绝对必要记载事项和相对必要记载事项两种。第八节公司的权利能力和行为能力一、公司的权利能力(一)公司权利能力的概念公司的权利能力,是指公司作为法律上的主体,从事法律所允许的活动,享有权利(力)和承担义务的资格。（二)公司权利能力的特点公司作为法人或组织体,与自然人相比,其权利能力具有以下特点。1.公司不能承受专属于自然人的权利与义务2.公司的权利能力受其设立宗旨和经营范围的限制3.公司的权利能力须受公司法和其他法律、法规的一般或特殊的限制第八节公司的权利能力和行为能力二、公司的行为能力(一)公司行为能力的特点公司的行为能力,是指作为法人的公司在法律上有独立的意思能力,可以根据自己的意思从事活动,取得权利(力)及承担义务,并就其活动承担法律上的后果。(二)公司承担法律责任的能力和诉讼能力公司承担其机关或其他人员从事职务活动或以公司的名义从事活动的后果,意味着公司既可能承受其利益,也可能承受应受法律制裁的不利后果,即依法承担民事责任、行政责任或刑事责任。1.公司的民事责任能力2.公司的行政责任能力3.公司的刑事责任能力4.公司的诉讼能力第九节公司资本及其立法原则一、公司资本的概念(一)我国公司法上的资本概念1.资本公司的资本,包括公司的资本金、公积金和其他未分配的盈余。公司法中所称资本,通常是指公司的注册资本,有时也指公司的资本金。2.注册资本《公司法》原先规定了严格的法定资本制,股东认缴并实际缴付全部股本后,公司始得成立,因此,注册资本是指在公司登记机关登记的全体股东实缴的出资额或实收股本总额第九节公司资本及其立法原则一、公司资本的概念(一)我国公司法上的资本概念3.资产公司的资产,是指公司拥有或者控制的能以货币计量的经济资源,包括各种财产、债权和其他权利。4.净资产公司的净资产,是指公司全部资产与全部负债的差额。第九节公司资本及其立法原则一、公司资本的概念(二)英美法系国家关于资本的一些概念1.授权资本2.名义资本3.发行资本或发行股本4.实收资本或实收股本5.未收资本或未收股本6.保留资本或保留股本第九节公司资本及其立法原则二、公司资本“三原则”(一)资本确定原则和授权资本制1.资本确定原则该原则又称法定资本制,是指公司设立时,必须在章程中确定资本总额,且股东应认足或募足甚至缴足。其目的是使公司在成立时就有相当的财产基础。2.授权资本制授权资本制是英美法实行的资本原则,是指只要公司在章程中记载注册资本额和设立时发行的股本或股份额,股东不必认足注册资本,公司即可成立的原则。对于未发行或未缴足部分的股本,允许公司或股东于公司成立以后发行或缴足。所谓“授权”,既指公司章程中设定的资本额或注册资本是对公司得发行股本额的一种授权,也指授权公司董事会或股东会根据公司的经营需要随时决定发行或收缴资本。第九节公司资本及其立法原则二、公司资本“三原则”(一)资本确定原则和授权资本制3.折中授权资本制这是指在公司章程中规定注册资本额或公司发行股份的总数,或同时规定第一次发行的股本或股份数,在股东认足或缴足一定比例的股本后,公司即可成立,成立后仍可根据实际需要发行一定数量的股本或股份的原则或制度。(二)资本维持原则资本维持原则又称“资本充实原则”或“资本拘束原则”,是指公司法中采取一定的制度,旨在使公司成立以后尽可能实际保有与其注册资本或资本金相当的资产,以保护债权人的利益和社会交易安全。第九节公司资本及其立法原则二、公司资本“三原则”(三)资本不变原则资本不变原则,是指公司的注册资本或资本金确定以后,非依法定程序,不得任意减少或增加。公司随意减少资本,固然会损害债权人和社会的利益,而公司不必要地增加资本,也会加重股东的负担和责任,减少可供向股东分配的利润,从而损害股东的利益。因此,法律上要求公司增减资本履行一定的程序,对减少资本的规定更为严格。第十节外国公司及其分支机构一、外国公司的确认(一)外国公司的确认概说依照外国法律在中国境外登记成立的外国公司,关于其成立的有效或无效、其能力和法律地位,以及公司的组织机构、财务会计制度等,适用的都是外国法。因此,一个外国公司要在中国境内从事生产经营活动,必须确定其国籍及适用何国的法律,并对其作为法律上权利与义务主体或法人的资格予以承认或不予承认。这在公司法上被称为外国公司的确认,又称外国公司的“承认”、“认可”、“许可”或“认许”。第十节外国公司及其分支机构一、外国公司的确认(二)外国公司国籍的确定关于外国公司国籍的确定,国际上有不同的做法及学说。1.设立准据法说2.股东国籍说3.设立行为地说4.住所地说第十节外国公司及其分支机构一、外国公司的确认(三)外国公司进入中国从事生产经营活动的许可外国公司进入中国从事持续性活动,可以采取在中国设立办事处、分支机构、独资子公司、中外合资或合作企业等形式,无论采取何种形式,依法都必须经中国政府许可或批准。外国公司经许可在中国境内从事活动的,必须遵守中国的法律,不得损害中国的国家利益和社会公共利益;其合法权益受中国法律的保护第十节外国公司及其分支机构二、外国公司分支机构的法律地位外国公司分支机构,是指外国公司依照我国《公司法》的规定在我国境内设立的分公司、分行、分所等经营或办事机构。《公司法》第247条规定:“外国公司在中华人民共和国境内设立的分支机构不具有中国法人资格。外国公司对其分支机构在中华人民共和国境内进行经营活动承担民事责任。”外国公司的分支机构具有以下主要特征。(一)外国公司分支机构是外国公司的组成部分(二)外国公司分支机构依照中国《公司法》在中国境内设立(三)外国公司分支机构必须遵守中国的法律第十节外国公司及其分支机构三、外国公司分支机构的设立外国公司分支机构的设立,是指外国公司依照东道国法律规定的条件和程序,为其在东道国的持续性活动取得许可的行为。不同国家的经济实力和对外经济贸易政策不同,对外国公司分支机构设立的许可和管理办法也不尽相同。(一)外国公司在中国境内设立分支机构的条件(二)外国公司在中国设立分支机构的审批(三)外国公司在中国设立分支机构的设立登记第十节外国公司及其分支机构四、外国公司分支机构的撤销一般企业公司终止或解散的原因,对于外国公司分支机构也是适用的。外国公司分支机构可能因自身或其本公司发生企业公司终止或解散的一般原因而终止,例如,因违法活动或其所属的外国公司破产等原因终止;也可能是某外国公司自行撤销其设在中国的分支机构。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务一、公司董事、监事、高级管理人员的任职资格(一)概说随着我国市场化改革的深化,企业的设立和经营管理越来越具有社会自治的性质,尤其对于不同主体(包括国有主体)“自由结社”的公司,其经营管理人员的选任日益脱离党政直接操作或政府的直接控制。因此,依照发达国家通行的做法,通过法律对经营管理人员的任职资格加以规定或限制,一并适用于各种公司,是十分必要的。《公司法》就对公司董事、监事和高级管理人员的任职资格作出了规定。根据《公司法》的规定,高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务一、公司董事、监事、高级管理人员的任职资格(二)《公司法》关于董事、监事和高级管理人员任职资格的规定《公司法》第178条对董事、监事和高级管理人员的任职资格作出了规定第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务二、董事、监事、高级管理人员的义务(一)概说《公司法》第179条规定,董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程。第180条第1、2款规定:董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务,应当采取措施避免自身利益与公司利益冲突,不得利用职权牟取不正当利益;董事、监事、高级管理人员对公司负有勤勉义务,执行职务应当为公司的最大利益尽到管理者通常应有的合理注意。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务二、董事、监事、高级管理人员的义务(二)忠实义务忠实义务,是指公司董事、监事、高级管理人员应当忠实履行职责,当其自身利益与公司利益发生冲突时,应当维护公司利益,不得利用其在公司中的地位牺牲公司利益为自己或者第三人牟利。对此,两大法系均主要从自我交易规制、禁止篡夺公司机会或竞业禁止等方面规范董事、监事、高级管理人员的义务。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务二、董事、监事、高级管理人员的义务(三)勤勉义务勤勉义务,是指公司董事、监事、高级管理人员履行职责时,必须以一个具有相当学识和经验的人通常所具有的,与自己担负的职责相称的合理注意,善意、谨慎地处理事务。这是衡量董事、监事、高级管理人员是否尽职及在行使职务中有无过错的标准,对于确定其决策和管理责任具有重要的意义。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务二、董事、监事、高级管理人员的义务(四)其他义务《公司法》除对公司董事、监事和高级管理人员的忠实义务、勤勉义务作出规定外,还对上述人员列席股东会以及协助监事会工作的义务作出了规定。根据《公司法》第187条,股东会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的,董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务三、对董事、监事、高级管理人员责任的追究(一)股东直接诉讼1.股东直接诉讼的概念和特点股东直接诉讼是指股东为维护自身利益而直接向公司或董事等提起的诉讼。股东直接诉讼有如下特点:(1)其依据是股东作为出资人也即所有者权益承担者的地位;(2)股东以其自身名义向法院提起诉讼,以维护自己的利益;(3)被告是公司或其大股东、董事、监事及高级管理人员等。2.股东直接诉讼的类型(1)股东会、董事会决议的无效、撤销和不成立之诉。(2)股东请求查阅之诉(3)对董事、高级管理人员等的损害赔偿之诉第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务三、对董事、监事、高级管理人员责任的追究(二)股东派生诉讼1.股东派生诉讼的概念和意义派生诉讼(derivativesuit)是英美法的称谓,大陆法的相应称谓是代表诉讼,也称代位诉讼,是指公司的合法权益受到控制股东、董事、监事和经理人员等的侵害,而公司怠于诉诸法律追究其责任或行使其他权利的,股东为维护公司利益,可以自己的名义向侵害人提起的诉讼。股东派生诉权由英美衡平法所创设,英国于1828年出现派生诉讼的案例,并由美国最高法院在1857年确立了此项权利。此后,法国、德国、日本等大陆法系国家也先后引进了这项制度。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务三、对董事、监事、高级管理人员责任的追究(二)股东派生诉讼2.股东派生诉讼和直接诉讼的区别股东派生诉讼与直接诉讼在诉讼结果和适用程序上有所不同,二者的主要差别如下:(1)被侵害的权利性质不同。(2)提起诉讼的权利主体不同。(3)诉讼程序规则不同。(4)诉讼的法律后果不同。第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务三、对董事、监事、高级管理人员责任的追究(二)股东派生诉讼3.《公司法》关于股东派生诉讼的规定(1)提起派生诉讼的股东资格。(2)提起派生诉讼的前置条件(3)诉讼事由第十一节公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务三、对董事、监事、高级管理人员责任的追究(三)董事责任保险随着股东诉讼制度的建立和股东诉讼的常态化,对公司董事、监事和高级管理人员的问责力度不断加大,其履职风险也相应提高,可能削弱其职责担当及积极性,从而影响公司的治理及其竞争力。因此,劳合社(Lloyd'sofLondon,又称译劳埃德保险社)于20世纪30年代在美国推出董事和高管责任险(directorsandofficersliabilityinsurancepolicy,简称D&Oinsurance),60年代以后在西方国家得到普遍发展,公司可以为董事购买责任保险,当董事因过失或失当行为被追究个人赔偿责任时,可由保险公司代为偿付第十二节公司职工权益保障及参与民主管理一、职工的劳动与社会保障权利《公司法》第16条规定:公司应当保护职工的合法权益,依法与职工签订劳动合同,参加社会保险,加强劳动保护,实现安全生产;应当采用多种形式,加强公司职工的职业教育和岗位培训,提高职工素质。第十二节公司职工权益保障及参与民主管理二、职工依法组织工会的权利《公司法》第17条第1款规定:公司职工依照《工会法》组织工会,开展工会活动,维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。公司违反集体合同,侵犯职工劳动权益的,工会可以依法要求企业承担责任;因履行集体合同发生争议的,工会可以向劳动争议仲裁机构提请仲裁,对仲裁裁决不服的,可以向人民法院提起诉讼第十二节公司职工权益保障及参与民主管理三、职工参与公司民主管理的权利《公司法》第17条第2款、第3款规定,公司依照宪法和有关法律的规定,建立健全以职工代表大会为基本形式的民主管理制度,通过职工代表大会或者其他形式,实行民主管理。公司研究决定改制、解散、申请破产以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时,应当听取公司工会的意见,并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。当然,民主分为不同的层次:最高形式的民主,是少数服从多数的民主决策和民主管理;较低层次的民主,则是“参事、议事”和参与监督,但没有决定权的民主参与和民主管理。除了股份合作制或集体所有制的公司,公司职工享有的是后一种低层次的民主,公司职工(代表)大会也不是公司或企业的权力机关。比如公司拟解散或申请破产,可以听取职工的意见,但无须经其同意,因为职工不是公司的所有者,而且投资经营是股东的权利而非义务,即使公司经营得很好,解散公司也是股东的自由,资不抵债申请破产更是无奈之举,法律不应也不可能强制股东维持其公司的存续。第十二节公司职工权益保障及参与民主管理四、党在公司中的活动和“党管企业”中国共产党作为执政党,组织、领导国家政权,参与其运行,全面领导国家和社会,根据宪法法律和党章开展活动。《中国共产党章程》第30条第1款规定:企业、农村、机关、学校、医院、科研院所、街道社区、社会组织、人民解放军连队和其他基层单位,凡是有正式党员三人以上的,都应当成立党的基层组织。因此,党也要在公司中开展活动。《公司法》第18条规定:在公司中,根据《中国共产党章程》的规定,设立中国共产党的组织,开展党的活动。公司应当为党组织的活动提供必要条件。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(一)公司合并1.概说公司合并时,合并各方原有的权利与义务转移给合并后存续或者新设的公司,涉及公司股东、债权人乃至公司职工的合法权益,所以,各国公司立法都对公司的合并规定了一定的限制或程序,以保护公司、股东、债权人的合法权益,维护正常的社会经济秩序。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(一)公司合并2.公司合并的具体程序(1)由董事会或者执行董事提出合并方案。(2)公司股东会对公司合并作出特别决议。(3)签订公司合并协议或合同(4)公司股东会批准合并合同。(5)编制公司资产负债表和财产清单。(6)通知、公告债权人及债权人异议程序(7)实施合并。(8)办理登记手续。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(一)公司合并3.公司合并的效力(1)公司设立、变更、消灭的效力。(2)股东转换公司股份或出资的效力。(3)公司权利与义务概括转移的效力。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(二)公司分立公司分立的程序和公司合并的程序基本相同,现将二者对比简述如下。(1)由董事会或者执行董事提出分立方案。(2)公司股东会对公司分立作出特别决议。(3)签订分立协议或合同,并经股东会批准。(4)编制公司资产负债表和财产清单。(5)通知、公告债权人。(6)实施分立,即公司根据分立协议分割财产和债权、债务,划分股东的出资额或所持股份。(7)办理登记手续。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(三)公司组织形式转换1.公司组织形式转换的概念和形式公司组织形式转换又称公司组织变更,是指公司在存续的情况下,由一种类型的公司变更为其他类型的公司。公司组织形式转换的意义与公司合并、分立一样,都是为了调整公司的组织结构,以适应市场需要,在竞争中求得生存和发展。公司组织形式转换的,无须对公司进行清算,公司的法律主体资格延续,营业不因转换而停顿。与公司合并和分立一样,法律对公司组织形式的转换没有特别限制,只受法律规定的某种公司成立条件的限制。在其他国家或地区,无限公司、两合公司、有限公司、股份公司和股份两合公司之间,均可相互转换。在我国,由于《公司法》只规定了有限公司和股份公司两种公司形式,因而《公司法》只规定了有限公司和股份公司的相互转换。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更2.公司组织形式转换的程序及条件根据《公司法》的规定和实践中的做法,公司组织形式转换的具体程序及条件如下。(1)由公司的董事会或执行董事提出公司组织形式转换的方案。(2)股东会对公司组织形式变更作出特别决议(3)出资额或股份的核定及认缴。(4)完成资本变动。(5)召开股东会或成立大会。(6)办理变更登记。(7)关于通知、公告原公司债权人及其异议程序的问题。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更3.公司组织形式转换的效力公司组织形式转换的效力,主要是公司在其法人资格存续的情况下转换组织形式或公司类型。因此,公司组织形式转换并不发生其债权债务在转换前后的公司之间转移或承受的问题。《公司法》第12条第2款规定,有限公司变更为股份公司的,或者股份公司变更为有限公司的,公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。同时,公司组织形式转换,发生股东以其对原公司的出资或持有的股份换取转换后的公司股份或出资的效力。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定一、公司的变更(四)公司的其他变更公司的其他变更,是指公司在法人资格存续、营业不中断的情况下,对公司成立时登记事项中的一项或者数项的变更,包括公司名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名、股东的姓名或者名称及出资额、章程、组织机构等的变更。其中,法律关于公司注册资本增加或减少的实体性和程序性规定,形成了一定的制度。1.公司注册资本的增加2.公司注册资本的减少第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定二、公司的清算和注销(一)概说公司解散事由出现后进行的清算有两种情形:一是公司财产能够抵偿其债务的,通过非破产清算程序,以公司财产抵偿债务分配剩余财产后,公司人格终止;二是公司财产不能偿还全部债务的,由债权人或者债务人申请进入破产还债程序,通过破产清算程序终止公司人格。《公司法》将公司破产解散与因其他原因解散加以区分:公司被依法宣告破产的,依照有关企业破产的法律实施破产清算;因其他原因解散的,依《公司法》的规定进行清算。经过清算,公司的一切法律关系终结。在办理公司注销登记后,公司即丧失法人资格。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定二、公司的清算和注销(二)清算组及其成员的义务(1)遵守法律法规、公司章程和股东会有关清算的决议,忠于职守,依法履行清算义务,维护公司股东和债权人的合法权益。其具体内容包括:对债权人通知和公告的义务,正确编制资产负债表、财产清单、收支报表等各种账册和清算报告的义务,依法妥善保管、合理作价变卖及分配公司财产的义务等。(2)在清算期间,只能从事与清算有关的活动。《公司法》第236条第3款第一句规定:“清算期间,公司存续,但不得开展与清算无关的经营活动。”(3)清算组成员不得利用职权收受贿赂或其他非法收入,不得侵占公司财产。(4)清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担损害赔偿的义务和责任。第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定二、公司的清算和注销(三)清算组的职权

《公司法》第234条的规定第十三节《公司法》关于公司变更、终止、清算的规定二、公司的清算和注销(四)公司清算的程序和注销(1)根据《市场主体登记管理条例》的规定,清算组应当自成立之日起10日内将清算组成员、清算组负责人名单通过国家企业信用信息公示系统公告。(2)通知和公告债权人。(3)制订清算方案并报股东会或人民法院确认。(4)清偿债务。(5)向股东分配剩余财产(6)清算终结。

(7)公司注销。第六章有限责任公司第一节有限责任公司的设立一、有限责任公司的设立条件(一)股东符合法定人数和法定资格(二)股东认缴出资(三)股东协议和公司章程(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构(五)有公司住所第一节有限责任公司的设立二、有限责任公司的设立程序1.订立股东协议2.制定公司章程3.报请政府主管部门审核批准4.股东认缴出资5.选举或确定公司的机关6.申请设立登记第一节有限责任公司的设立三、有限责任公司的期限问题当事人设立公司时,可以在股东协议和章程中约定公司存续的期限,各国法律对此通常不作强行规定。只要事业经营的主、客观条件允许,股东又有经营的意愿,公司不妨永久存续,这对当事人和社会都有利无弊。所以,公司存续期限只是当事人对其经营及合作意愿的一种表达,对于国家对公司的管理而言意义甚微。如法国《商事公司法》第2条规定,任何公司都必须确定不超过99年的期限,但是只需通过修改公司章程即可续展;意大利民法典第2328条、第2497条要求股份公司和有限公司的章程中都必须规定公司的存续期限,不允许当事人约定无限期存续,但实践中公司章程通常使用某种遥远的日期如“持续到2100年12月31日”,以规避法律的要求。①我国《公司法》对公司存续期限未作规定,原先关于中外合资经营企业合营期限的规定也已废止第二节有限责任公司股东的出资一、出资的概念和意义出资首先是与股本对应的一个概念,通常是指资本不分为等额股份的有限责任公司的股东或者出资人对公司的直接投资及所形成的相应资本份额。第二节有限责任公司股东的出资二、股东出资的方式(一)出资方法大陆法系的公司法中有限责任公司股东出资的方法,概括起来大体有三种制度。(1)出资均等主义。这是指股东认缴出资时,可以只认缴一份,也可以认缴多份,但每份出资额应当均等,相当于股份。(2)出资可不均等主义。这是指股东各认缴一份出资,所认缴的出资额可以不同,如A出资1/2、B出资1/3、C出资1/6。(3)出资均等与不均等结合主义。这是指每一股东只能认缴一份出资,每一份出资额可以不等,但必须是某数的整倍数。《公司法》对出资方法未作强行规定,当事人可以自行决定采取何种出资方法。第二节有限责任公司股东的出资二、股东出资的方式(二)出资额和出资比例出资额通常就是指股东的出资份额或出资比例,也可以指每个股东出资的具体金额。《公司法》对有限责任公司股东的出资额未作具体限定。出资比例是指各个股东或出资人的出资额占公司资本总额的比例,亦即以分数或百分数表示的出资份额。。第二节有限责任公司股东的出资二、股东出资的方式(三)出资的形式(1)货币出资。(2)实物出资。(3)知识产权出资(4)土地使用权出资。(5)其他可以用货币估价并可依法转让的非货币财产出资。第二节有限责任公司股东的出资二、股东出资的方式(四)出资义务的履行及其责任大陆法系国家关于有限责任公司股东出资采取了公司设立时一次缴清和分期缴纳这两种不同的立法例。设立时的股东未按照公司章程的规定实际缴纳出资,或者实际出资的非货币财产的实际价额显著低于所认缴的出资额的,设立时的其他股东与该股东在出资不足的范围内承担连带责任。同时,公司注册资本也即股东认缴的出资是其对公司债权人的一种担保,所以,《公司法》第54条规定,公司不能清偿到期债务的,公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。第二节有限责任公司股东的出资三、设立时股东暨设立中公司的责任公司在设立过程中,发起人或设立时的股东为设立公司须从事必要的活动,而此时公司尚未成立,厘清这一阶段设立时的股东暨设立中公司和成立后的公司承担的责任,就是十分重要的。根据《公司法》第43、44条的规定,有限责任公司设立时的股东可以签订设立协议或在股东协议中明确其各自在公司设立过程中的权利义