国家司法考试（卷四）模拟考试2（共218题）

国家司法考试（卷四）模拟考试2（共9

套）

（共218题）

国家司法考试（卷四）模拟考试第1套

一、分析题（本题共19题，每题1.0分，共19分。）

甲企业、乙企业和朱某作为发起人募集设立了丙股份有限公司，丙公司共有200万

股股份，甲企业持有丙公司40万股股份，乙企业持有丙公司20万股股份，朱某持

有丙公司10万股股份，其余股份以无记名股票的形式发放募集。丙公司章程中规

定实行累积投票制，董事会由九名董事组成。丙公司为奖励公司杰出员工王某用

税前利润收购了本公司1千股股票，但是转让给王某前，王某辞职，丙公司遂决定

由公司自己持有这1万股股票。丙公司董事会成员之间发生矛盾，9名董事有4名

辞职，公司管理混乱。董事会于董事辞职3个月后决定召开临时股东大会增选4名

董事。临时股东大会会议召开15日前董事会通知了甲企业、乙企业和朱某，并公

告了会议召开的时间、地点和审议事项。张某持有丙公司6万股股票，张某在临

时股东大会召开10日前提出临时提案并书面提交童事会，提案要求股东大会做出

解散公司的决议，董事会认为张某的提案是无稽之谈，未予理会。丙公司临时股

东大会增选出4名董事。周某持有丙公司2方股股票，周某由于没有看到丙公司的

公告，致使没有参加临时股东大会，周某在决议做出之日起第45日向法院申请撤

销丙公司此次临时股东大会增选4名董事的决议。根据以上情况，回答下列问题：

1、丙公司是否有权收购本公司股份?为什么？本案例中丙公司收购本公司股份的行

为有哪些不符合法律规定之处？

标准答案：闪公司有权收购本公司股份。根据《公司法》第143条的规定，公司可

以为奖励本公司职工之用收购本公司股票。本案中丙公司收购本公司股票的行为有

两处不符合法律规定：•是丙公司不能用税前利润收购本公司股票，应用税后利润

收购；二是丙公司收购本公司股票用于奖励本公司职工的，应当自收购之日起I年

内转让给职工，或者做其他处理，不能自己长期持有公司股份.

知识点解析：暂无解析

2、丙公司召开临时股东大会的程序有哪些不符合法律规定之处?

标准答案：闪公司应当在董事会只有5名成员之日起2个月内召开临时股东大会，

不应该在3个月后方决定召开临时股东大会。董事会应当于临时股东大会召开30

日前公告会议的召开时间、地点和审议事项，不应当在召开15日前才公告。

知识点解析：暂无解析

3、丙公司董事会对张某提案的处理是否符合法律规定?为什么？

标准答案：丙公司董事会对张某提案的处理不符合法律规定。根据《公司法》第

103条的规定，张某拥有该公司3%的股份，有权在股东大会召开10日前提出临时

提案，董事会应当在收到提案2日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会

审议，丙公司不应该对张某的提案不予理会。

知识点解析：暂无解析

4、甲企业、乙企业、朱某、丙公司在增选4名董事的表决中各拥有多少表决权?为

什么？

标准答案：甲企业拥有160万表决权，乙企业拥有80万表决权，朱某拥有40万表

决权，丙公司没有表决双。临时股东大会表决增选4名董事，所以每1股份拥有4

表决权，甲企业持有40万股股份，所以拥有160万表决权，乙企业持有20万股股

份，所以拥有80万表决权，朱某持有10万股股份，所以拥有40万表决权。根据

《公司法》第104条的规定，公司持有的木公司股份没有表决权，所以丙公司没有

表决权。

知识点解析：暂无解析

5、法院是否应当支持周某的主张?为什么？

标准答案：法院应当支夺周某的主张。丙公司临时股东大会的会议召集程序违反法

律规定，根据《公司法》第22条的规定，周某有权自决议做出之日起60日内请求

法院撤销股东大会做出的决议。

知识点解析：暂无解析

河北某县以盛产优质红枣闻名遐迩。王甲、王乙、王内三兄弟分别住在河北廊坊

市、承德市和承德滦乎县。3人合伙在河北某县开了一家红枣收购站（以下简称供

方），但没有注册登记，专门收购当地农民的红枣，然后转卖。1994年5月，王甲

与包头市东河区一家以红枣为生产原料的营养滋补酒生产厂（以下简称需方）经理签

订了一份购销合同，约定：“1994年10月供方交付5000公斤二等红枣，单价3元

1斤（人民币）。”“交货地点：包头东河火车站。供方负责办理托运手续，费用由需

方承担。需方收货后10日内付款。”当年红枣的收成量比预计的差得多，红枣价格

扶摇直上。红枣收购站将收购到的枣先供应出价高的客户，到1994年11月尚未向

需方发货。需方几次催货，供方均置之不理。1995年1月，需方厂家所在的地区

划归与东河区相邻的青山区管辖。1995年2月，需方向包头市东河区人民法院起

诉，要求供方承担不履行合同的一切责任。请问：

6、本案应当以谁为被告？

标准答案：按照《民诉意见》第47条的规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为

共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字

号。”本案中，王甲、王乙、王丙合伙收购红枣进行转卖，应为共同被告。民诉意

见规定，诉讼中全体合伙人可以推选代表人：被推选的代表人，应由全体合伙人出

具推选书。

知识点解析：暂无解析

7、被告认为包头东河区人民法院没有管辖权，这一主张是否有法律依据?对此应如

何处理？

标准答案：被告的主张是有法律依据。《民诉意见》第18条规定：”因合同纠纷提

起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地

的，应由被告住所地人民法院管辖。”本案中，合同约定的交货地点在包头东河火

车站，但在起诉时合同并没有履行，原告住所地也已不在包头市东河区，因此，东

河区人民法院对本案没有管辖权，本案应由被告住所地人民法院管辖。《民诉意

见》第17条规定：”对没有办事机构的公民合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被

告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住

所地的人民法院都有管辖权。”因此，王甲、王乙、王丙住所地的人民法院对本案

均有管辖权。根据《民事诉讼法》第38条、《民诉意见》第“1条的规定，东河区

人民法院接到诉状后，发现本院没有管辖权，应告知原告向有管辖权的人民法院起

诉，原告坚持起诉的，裁定不予受理；立案后发现本院无管辖权的，应将案件移送

有管辖权的人民法院。被告认为受诉人民法院没有管辖权的，应在提交答辩状期间

提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有

管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。根据最高人民法院《关于在经济审

判工作中严格执行V民事诉讼法〉的若干规定》第5条的规定，人民法院对当事人

的异议应在15日内做出异议是否成立的书面裁定。被告如不服该裁定，有权在裁

定书送达之日起10口直向上一级人民法院上诉，第二审人民法院应当依法做出书

面裁定。

知识点解析：暂无解析

8、设本案中需方在订立合同之后就按合同规定预付了货款.在此种情况下,被告

对东河区人民法院管辖权提出异议是否会得到支持？

标准答案：需方按合同规定预付了货款，就是诚实信用地履行了合同；供方单方面

不履行合同，并不是艇个合同没有履行，在这种情况下，人民法院的管辖权应当按

照《民事诉讼法》第24条、第35条的规定来确定，即由被告住所地或合同履行地

人民法院管辖，原告可以选择向其中一个人民法院起诉。本案中，双方当事人在合

同中明确约定交货地点为“东河火车站“，所以，合同履行地点是东河区，东河区人

民法院有管辖权；被告提出的异议将不会被人民法院支持。

知识点解析：暂无解析

9、设双方当事人在合同中约定：”如果产生纠纷，只能向原告住所地法院起诉。”

包头东河区人民法院受理了原告的起诉后，认为原告住所地已经归属于包头市青山

区，故包头青山区人民法院有管辖权，遂将案件移送给青山区人民法院。青山区人

民法院认为当事人双方既然在订立合同时约定由原告住所地人民法院管辖，此处的

“原告住所地”应指订立合同时的住所地，所以，有管辖权的法院应该是东河区人民

法院，于是又将案件送回东河区人民法院。这种做法是否正确?应如何处理？

标准答案：《民事诉讼法》第25条规定：”合同的双方当事人可以在书面合同中协

议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法

院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”因此，本案的双方当事

人在合同中明确约定因合同产生的纠纷由原告住所地人民法院管辖，这种选搽管

辖的协议是合法有效的。《民事诉讼法》第36条规定：“人民法院发现受理的案件

不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院应当受理。

受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的，应当报请上级人

民法院指定管辖，不得再自行移送。”可见，本案中包头青山区人民法院收到受移

送的案件后又移送至东河区人民法院，是违反程序法的。两个以上人民法院之间对

地域管辖有争议的案件，有关人民法院均应当立即停止进行实体审理，报请它们的

共同上级人民法院指定管辖。如双方为同届一个地、市辖区的基层人民法院，由该

地、市的中级人民法院及时指定管辖。本案中，应由东河区人民法院和青山区人民

法院的共同上级人民法院——包头市中级人民法院指定管辖。

知识点解析：暂无解析

案情：某大学教材科副主任张某负责教材的订购工作。2004年6月该大学要订下

一学期大学一至四年级英语教学辅导材料，但是学校主要负责人出差，故张某在未

经校长同意的情况下，自己签字向新华书店订购了1万册辅导书，总计价款36万

元，双方约定在2004年8月底前交货，分四次交付货款，并且以教材科的名义提

供保证担保。在该大学财务科支付8万元首笔货款后，教材科即拿到了全部辅导

书。但该辅导书发给学生后发现有3000册存在缺页、倒装、水渍等严重质量问

题。2004年7月，张某因工作原因调离大学。9月，新华书店找到张某要求付款，

张某称自己是为大学订购的图书，而且自己现在也已经不在大学工作，要求新华书

店向大学索要欠款。随后新华书店找到大学要求支付剩余书款，大学称其未授权张

某订购图书，并且3000册书存在质量问题要求解除合同，拒绝支付剩余书款。新

华书店无奈，遂以大学为被告向人民法院起诉。向题；

10、张某与新华书店订立的辅导书买卖合同是否有效?为什么？

标准答案：有效。

知识点解析：张某本身负有订购图书的职责，书店完全有理由相信张某能够代表大

学签署图书订购合同，故该合同有效，大学应当承担付款的合同义务。

11、在3000册书存在严重质量问题时，大学享有哪些救济权利？

标准答案：大学可以要求新华书店采取补救措施，进行调换等，并负责全部费用，

造成损失的，还应赔偿殒失；如果合同目的落空，大学还可以解除合同。

知识点解析：《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合

同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责

任。”第111条规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。

对违约责任没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，

受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理、更换、

重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”

12、教材科为辅导书买卖提供保证是否合法?为什么？

标准答案：不合法。

知识点解析：《担保法》第9条规定：“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事

业单位、社会团体不得为保证人”，故其内部机构也不得为保证人。

案情：王某、方某分别为某服饰有限公司的经理和出纳，何某、刘某为公司监

事。该服饰公司在章程中规定，其经营范围为成衣制品的生产和销售。但该公司从

2003年就开始从事男女假发的生产和制造，主要在华北地区销售。其从中获利颇

丰，但并没有变更公司章程。2005年11月，王某、方某与非公司员工叶某共同出

资设立了一个假发制品有限责任公司，王某担任该公司的法定代表人。该公司的产

品也在华北地区销售，但产品质量差，顾客不认可，公司亏损。王某因担任假发制

品公司的法定代表人获得报酬4万元。该假发制品公司的生产和销售使华北地区假

发市场单位假发的价格下降，王某担任经理的服饰公司因此损失40万元。该服饰

有限公司召开董事会，就免予追究王某的责任进行表决，甲董事在外地出差未归，

乙董事表示反对并将意见记录在会议记录上，丙、丁、戊三个董事投赞成票。根据

该决议，公司不追究王某的责任。问题：

13、服饰有限公司超越公司章程规定的经营范围从事假发生产和销售的行为，其效

力如何？

标准答案：公司超越章程规定的范围从事经营活动，其行为有效，这是出于保护交

易安全和第三人利益的考虑。

知识点解析•：需要提请考生注意，该行为是自始、确定有效，而不是效力待定。

《公司法》第11条规定，设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股

东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。可见，公司章程仅具有对内约束力，

并不具有对外效力。出于交易安全的考虑，公司超越章程的经营行为有效。但需注

意，通说认为，超越章程的经营行为不得违反法律的强制性规定，否则无效。

14、王某的行为是否违反《公司法》规定的义务?方某是否违反了同样的义务?为什

么？

标准答案：王某的行为违反了《公司法》的竞业禁止义务（或答忠诚义务）。在本案

例中，虽然公司章程中没有规定假发业务，但是王某作为公司经理显然了解公司的

实际经营范围，此种情形下其仍然与他人成立经营同种业务的公司，构成忠诚义务

的违反。《公司法》中竞业禁止的义务主体仅限于董事和高级管理人员，而方某

为该公司的出纳，不属于该义务主体范围，故其没有违反竞业禁止义务。

知识点解析：《公司法》第149条第1款第5项规定，未经股东会或者股东大会同

意，禁止董事、高管人员利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，

白营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。判断是否违反竞业禁止义务主要

从主体和行为两个方面考虑；一是主体是否为董事、高级管理人员；二是是否从事

与所任职公司同类的营业。而主体本身是否从中获取利益，并不影响违反义务与否

的判断。另外，对于“同类营业”范围的理解，不能仅限于公司章程规定的范围，要

具体案件具体分析工本案例中，王某作为公司经理，对公司经营假发业务自然非常

了解，因此，从事与此相同的业务，仍然构成对竞业禁止义务的违反。

15、服饰有限公司就其遭到的损失应该如何救济?为什么？

标准答案：首先，该服饰有限公司可以要求王某赔偿相应的损失；其次，对王某违

反竞业禁止义务的收入，即其担任假发公司法定代表人的任职所得.该服饰有限公

司可以行使归入权。

知识点解析：《公司法》第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务

时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责

任。根据该规定，该服饰有限公司可以要求王某赔偿损失。此外，该服饰有限公

司可以行使归入权。《公司法》第149条规定，董事、高级管理人员不得有下列行

为：……(5)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属

于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务……董事、高级

管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。在本案中，王某经营的假发公

司亏损，王某虽然没有因从事与服饰有限公司相竞争的业务而获得利润，但因在假

发公司任职获得收入4万元，服饰有限公司对该收入可以行使归入权。归入权是

指公司将违反竞业禁止义务的董事、高级管理人员从事竞业行为的收入视为公司的

收入，把董事、高级管理人员从事的“竞业的交易'视作公司的交易。可见，行使归

入权的条件有二：一是董事、高管人员对忠诚义务的违反；二是董事、高管人员因

此获得收入。考生注意，董事、高管人员是否获得收入不是对竞业禁止义务的违反

的构成要件，但却是公司行使归入权的要件。

16、在此种情形下，服饰公司监事何某、刘某针对王某的行为可以行使何种职权？

标准答案：对王某对竞业禁止义务的违反，监事何某、刘某可以行使监督权，提出

罢免王某经理职务的建议；他们也可以直接要求王某纠正自身行为。此外，在一定

条件下，他们可以代表公司对王某提起诉讼。

知识点解析♦：《公司法》第54条规定，监事会、不设监事会的公司的监事行使下

列职权：……(2)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法

律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；

(3)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员子

以纠正……(6)依照本法第152条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；〈7)公

司章程规定的其他职权。

17、在此种情形下，连续一年持有服饰公司1%股份的股东周某可否直接以王某为

被告提起股东代位诉讼以维护公司利益?为什么？

标准答案：股东周某不能直接以王某为被告提起股东代位诉讼。根据《公司法》的

相关规定，股东提起针对高管人员不法行为的代位诉讼，必须是在监事对其提起诉

讼的书面请求在30日内不予答复或者情况紧急的情况下方可提起。

知识点解析：《公司法》第152条第1、2款规定，董事、高级管理人员有本法第

150条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或

者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不没监事会的有限

责任公司的监事向人民法院提起诉讼……监事会、不设监事会的有限责任公司的监

事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自

收到请求之日起30日自未提起诉讼。或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司

利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直

接向人民法院提起诉讼。可见，除在特殊的紧急情况卜.外，股东代位诉讼应该遵

循“内部救济用尽”原则C

18、服饰公司召开的董事会决议效力如何?如果公司受到的损失因该董事会决议而

无法向王某追回，各位董事就该决议应否负责？

标准答案：服饰公司召开的董事会决议无效。对因该决议给公司造成的损失，甲、

乙两董事不负赔偿责任，其他三个董事应该负赔偿责任。

知识点解析：《公司法》第22条第I款规定，公司股东会或者股东大会、董事会

的决议内容违反法律、行政法规的无效。根据《公司法》第149条的规定，董事、

高管人员未经股东会或者股东大会同意，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属

于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。可见，是否允

许相关人员从事与公司相竞争的业务，属于股东大会的决议范围，董事会对此事项

无权决定，当然也无权免除王某由此产生的责任。本题中董事会作出的免除责任的

决议内容违反法律规定，无效。《公司法》第113条第3款规定，董事应当市董

事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大

会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明

在表决时曾表明异议并汜载于会议记录的，该董事可以免除责任。甲因为没有出席

会议，所以免责。而乙因表示反对并记载于会议记录，也免责。其他三个董事不存

在免责事由，囚此需对公司因此遭到的损失加以赔偿。此题提醒考生注意：掌握

股东会决议范围和董事会决议范围的区别；区分董事会决议无效与可撤销的情形。

19、材料：2007年以来，金融危机给全球经济造成了深刻影响。面对法院执行中

被执行人履行能力下降、信用降低、执行和解难度增大等新情况、新问题，最高法

院在《关于应对国际金融危机做好当前执行工作的若干意见》中指出：“在金融危

机冲击下，为企业和市场提供司法服务，积极应对宏观经济环境变化引发的新情

况、新问题，为保增长、保民生、保稳定，三保’方针的贯彻落实提供司法保障，是

当前和今后一段时期人民法院工作的重中之重。“例一：2007年8月，同升市法院

判决张某偿还同升市外经贸有限公司（似下称“外贸公司”）2亿元人民币.近1年时

间，张某未按时履行义务，且下落不明。外贸公司遂向同升市法院申请执行。同

升市法院执行法官李某调查发现，被执行人张某除一些变现难度大且价值不高的财

产外，尚持有上市股票zX科技3000万股，遂进行了查封。当时股票的市值每股

仅3元多，如抛售可得9000余万元。李法官综合分析市场大势，认为ZX科技不

仅近期会有送股，而且还有上涨可能，主张股票升值后择机出售。李法官的这一想

法得到了同升市法院及其上级法院的一致支持，也取得了外贸公司的同意。此后1

年多时间，zX科技先后2次送股，被查封的股票数量达到了4000多万股，股值上

涨到7元多。李法官请示法院领导后，速与证券公司营业部交涉以当时市场价格强

制卖出股票，所得钱款足以支付被执行人张某所欠本金及利息。例二：2（X）7年6

月，中都市法院陆续受理了湘妃科技发展有限公司（以下称“湘妃公司”）等单位申请

执行太平洋娱乐有限公司（以下称“太平洋公司”）10余起欠款纠纷案，标的约2000

万元。执行法官张某查明，太平洋公司主业是水族馆，因经营不善已歇业，除剩有

4年期的水族馆经营使用权外，已无其他可供执行的财产。张法官经过对水族馆项

目前景谨慎评估后，经请示法院领导，决定在经营使用权上想办法，敦促被执行人

寻找新的投资合作人，盘活资产。张法官主动找到最大债权人湘妃公司，经细致工

作，使其接受水族馆资产及其经营使用权，以抵偿该公司的1500余万元债权。同

时，湘妃公司另行支付部分款项给法院，由法院分配给其他债权人。经张法官努

力，还为太平洋公司找到一家私营企业注入资金，使太平洋公司重新焕发了生机。

此外，一些地方法院在决行中还采取了“债权入股”或“债转股”等灵活执行措施，社

会上形象地将此表述为“放水养鱼让鱼活”。但对于执行法官涉入股市、推动企业运

作等做法，网上时有质疑，法院内部也不无疑虑。问题：I.从正确把握案件执行

的法律效果与社会效果有效统一的角度，评价法院（法官）在案件执行中的上述做

法。2.结合法理学和民法、商法、民事诉讼法的相关原则，对案件执行中的上述

做法进行分析。答题要求：1.运用法理学及部门法知识作答；2.观点明确，逻

辑严谨，说理充分，层次清晰，文字通畅；3.无观点或论述，照搬材料原文的不

得分；4.请按提问顺序分别作答，总字数不少于500字。

标准答案：略

知识点解析：本题为材料题，今年此道试题以实例命题的方式进行考核。这是一道

开放性法理学试题，兼有民法学、商法学、民事诉讼法学的相关原则和知识原理

基于这种命题形式的出现，反映出了司法考试在今后的理论性试题命制过程中，将

出现综合性的倾向。对此，今后的考生应当在复习、应考时引起充分的注意，加强

对法律热点现象、法学理论问题的全面学习和掌握，注意中国法律规范、法律现

象、法律实践的法理思考。有的考生单纯地从民法学、商法学、民事诉讼法学原

则角度进行回答，没有突出题目的要求，这是审题不严导致的错误。本题主要讨论

当代中国司法问题。两问具有内在联系，回答时应当互相照应。另外，考生回答时

对最后一个“放水养鱼让鱼活”的材料需要给予一定的关注，表达对执行法官涉入股

市、推动企业运作等做法的方式和限度的某些思考。考生回答时，应当立足于我

们的司法实践和司法制度的特点，提出对此现象的观点，并加以比较、论证、阐

述。因此，从本题的考点上讲，此题所需要论证的内容是特定的，但在观点上是开

放的，考生可以根据自己的分析和理解，结合提供的材料，提出自己不同的、多角

度的观点，并加以论证和阐释。考生可以从司法的功能、当代中国司法的特点、

法律与经济社会发展、司法与执法比较、法律的价值（公平和效率）、合法性与合理

性问题、法律程序、法律的法律效果与社会效果、中国法治进程等方面选择作答。

回答时必须紧扣最高人民法院的《关于应对国际金融危机做好当前执行工作的若干

意见》、紧扣“积极应对宏观经济环境变化引发的新情况、新问题，为保增长、保

民生、保稳定，三保，方针的贯彻落实提供司法保障”这一论题。鉴于本题属无标准

答案型试题，且对于观点的要求是开放的，因此，考生可根据自己的判断，从有利

于论证和表达文字的角度出发，提出自己的见解和观点。如观点简练明确，可以此

为标题，使观点更加突出、鲜明。只要论证充分，达到了观点明确、论证充分、逻

辑严谨、文字通顺等，都应认为符合答题要求。

二、论述题（本题共I题，每题分，共7分。）

20、张某于2000年进城打工，受雇于乐建建筑装饰公司。2001年，王某为装修新

房为结婚之用，与乐建公司签订装修协议。乐建公司派张某到王某家干活。年底，

因乐建公司拖欠工资，张某极度郁闷，在王某家上吊死亡；王某得知消息后，要求

乐建公司赔偿其损失，即另购一套房屋。张某的家属得知消息后，要求乐建公司赔

偿其一切损失，包括精珅损害。为此，引起纠纷。根据上述案情，请评述本案。

答题要求：1.运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；2.说理充分，

逻辑严谨，语言流畅，表达准确；3.字数不少于500字。

标准答案：1.民工工资问题。随着我国城市化进程的加快，民工进城务工成为普遍

的现象，拖欠民工工资也成为我国经济生活中的一种顽症。如果此问题得不到妥善

解决，将进一步激化社会矛盾和造成家破人亡的后果，为此，一方面需要政府管理

部门加强监督措施，使民工工资及时得到发放。另一方面，也要引导民工通过合法

途径解决拖欠工资的问题，任何极端手段往往是事与愿违，于事无补。2.王某要

求乐建公司另购住房，赔偿损失是否妥当。王某与公司之间属承揽合同关系，承揽

合同的内容就是保质保量的装修房屋。本案中，虽然房屋装修的质量不存在问题，

但是该房屋为结婚之用，在王某搬进之前，就在该房内发生吊死人的现象，无疑会

给王某的心理投下阴影。王某故此请求公司赔偿相应的损失，或者另购住房，其要

求不能说是不妥当的。问题的关键在于，民工张某的上吊行为应当如何认定，依现

行民法理论，民工张某的行为不属于职务行为，因为该行为与执行职务毫无联系。

但是，依照雇佣理论，对于因雇工的故意行为造成他人损害的，应由雇工和雇主负

连带责任。由于民工张某实际上已无能力承担责任，该责任只能由乐建公司承担。

3.对于乐建公司对民工张某的死亡应给予适当赔偿。在本案中，民工张某的悬梁

自尽虽然与公司拖欠工资之间不存在必然联系，因此，乐建公司对民工张某的死

亡，不负全部赔偿责任。但拖欠工资毕竟是张某悬梁自尽的诱因，根据民法的公平

原则，由乐建公司承担适当的赔偿责任，既合法理，又合情理。

知识点解析：暂无解析

三、选答题（本题共/题，每题1.0分，共1分。）

21、提示：本题为选作题，分甲、乙两题。请选择一题作答；答题时请务必标明甲

题或乙题；甲、乙两题为作答的，仅对书写在前的进行评阅。甲题：案情：2004

年8月1日22时40分，黄某驾驶一辆浅绿色湘AT4758捷达出租车，在长沙市远

大路军凯宾馆附近搭载两名要求到南湖市场的男性乘客姜某和李某，当车行至旺德

府建材超市旁时，坐在副驾驶员位置的姜某要求黄某将车停靠在旺德府超市后面的

铁门边，当车尚未停稳时，姜某持一把长约20公分的水果刀与李某对黄某实施抢

劫，两人从黄某身上抢走现金200余元和TCL2188银色外壳手机一部，并将车钥

匙扯下丢出窗外，后下车逃跑。黄某从地上拾回钥匙发动汽车时，两男子已不知去

向。黄某随即驾车寻找，在好百年家居建材区D1—40号门前的三角坪，发现姜某

和李某正要坐徐某的摩壬车逃走，黄某趁摩托车未启动，用车头撞在摩托车前轮

上，两男子被迫跳卜摩吒车，往南湖布艺城方向逃跑，姜某拿出刀边跑边持刀回头

朝黄某挥舞，黄某又继续驾车追赶，将姜某逼在一处栏杆内僵持了10秒钟左右，

后姜某乂向布艺城的西头楼梯台阶上跑去，黄某驾车紧随其后将其撞倒在第三级台

阶处，姜某倒地当场死亡。案发后，黄某拨打”110"报警，向公安机关如实交代了

案件发生的整个过程。经法医鉴定，姜某系因巨大钝性外力作用导致肝、脾、肺等

多器官裂伤引起失血性休克死亡。问题：请根据刑法规定与刑法原理，对黄某、姜

某、李某、徐某的行为进行全面分折。乙题：文书写作2004年8月1日22时40

分,被告人甲驾驶一辆捷达出租车，在XX宾馆附近搭载乙（1988年9月14日出

生）和两。当车行至旺德府建材超市旁时，乙要求甲将车停靠在旺德府超市后面的

铁门边，当车尚未停稳时，乙持一把长约20公分的水果刀与丙对甲实施抢劫，从

其身上搜走现金200元和一部TCL2I88手机。两人拔下车钥匙下车后，乙将车钥

匙丢在汽车左前轮旁的地上，与丙朝车尾方向逃跑。甲拾回钥匙上车将车左前门反

锁并发动汽车，准备追赶乙与丙，因两人已不知去向，甲便沿着其停车处左侧房子

绕了一圈寻找两人。当车行至市场D1V0号门前F勺三角坪时，甲发现乙与丙正搭

乘一辆从事营运的摩托车欲离开，便驾车朝摩托车车前轮撞去，摩托车倒地后乙与

丙下车往市场的布艺城方向逃跑。甲又继续驾车追赶，乙拿出刀边跑边持刀回头朝

甲挥舞。当车追至与两人并排时，丙朝另一方向逃跑乙则跑到旺德府超市西北方向

转角处由矮铁柱围成的空坪内，甲追至距离乙2米处围栏外停车与其相持，大约十

秒钟后，乙又向距围栏几米处的布艺城西头楼梯台阶方向跑，甲迅速驾车从后撞击

乙将其撞倒在楼梯台阶处，乙倒地死亡。随后，甲拨打“110”报警，并向公安机关

交代了案发经过。经法医鉴定，乙系因巨大钝性外力作用导致肝•、脾、肺等多器官

裂伤引起失血性休克死亡。请根据上述案情撰写一份法律文书。提示：文书中涉

及的当事人自然情况、司法机关名称、证据种类和名称等相关事项可自行编撰，但

不得署考生本人姓名，否则本卷不得分。答题要求：1.文书种类的选择符合选定

的身份，符合法律规定，格式规范，应具备的事项齐全；2.请求或答辩事项清

楚，事实、依据论证充分，或者做出的处理合法有据，定性准确；3.文字简练通

畅，无语法错误和错别字。

标准答案：甲题：1.黄某在姜某和李某抢劫行为已经完成以后，驾驶出租车寻找

到姜某并将其撞死的行为，不符合正当防卫的适时性原则，不法侵害已经结束，防

卫人继续加害的，属于事后防卫，不成立正当防卫。黄某作为普通公民可以采取抓

捕、扭送犯罪嫌疑人的自救行为，但所采取的方法必须与自救行为的性质、程度相

适应。采取以交通工具高速撞人的严重暴力伤害行为，显然超出了自救行为的范

畴，具有社会危害性，应承担刑事贡任。黄某在犯邪后，自动投案并如实供述主要

犯罪事实，系自首，依法应对其减轻处罚。因本案被害人姜某有重大过错，可酌情

对黄某从轻处罚。依照《刑法》第234条第2款、第67条第1款，黄某的行为构

成故意伤害（致人死亡）罪。2.姜某和李某构成抢劫罪的共犯。根据《刑法》第

263条的规定，对牵某应当处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金。姜某已经

死亡，不存在追究刑事贲任的问题。3.徐某的行为定性比较复杂，如果徐某与姜

某和牵某属于事先通谋的情况，在约定地点接应抢劫后逃逸的姜某和李鹏某，应当

成立抢劫罪的共犯：如果徐某是碰巧遇到抢劫后进逸的姜某和李某，在明知姜某和

李某是抢劫犯的情况下，仍然帮助其二人逃跑的，应当定窝藏罪；如果徐某不明知

姜某和李某是抢劫犯的情况下，提供帮助行为的，不构成犯罪。乙题：XX市X

X人民法院刑事判决书（2005）X刑初字第XX号公诉机关：XX人民检察院。被

告人：甲，男，1972年10月8日出生于xx市，汉族，初中文化，住XX市XX

村，因本案于2004年8月1日披抓获，8月2日被刑事拘留，9月9日被逮捕。现

羁押于XX看守所。辩护人：XX,XX律师事务所律师。XX区人民检察院以

长X检刑诉［20041571号起诉书指控被告人甲犯故意伤害罪，于2005年1月21日

向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。XX人民检察院指

派检察员XX、代理检察员XX出庭支持公诉。姜再生(被害人的父亲)及其委托代

理人XX,被告人甲及其辩护人XX到庭参加诉讼。现已审理终结。XX人民检

察院指控：2004年8月1日X时40分，被告人甲驾驶捷达出租车，在XX宾馆附

近搭载两名乘客，当车行至旺德府建材超市旁时，两人持刀逼住甲从其身上抢走现

金200余元和TCL2188银色外壳手机一部，并将车钥匙扯下丢出窗外，后下车逃

跑，甲从地上拾回钥匙发动汽车时，两男子已不知去向，甲随即驾车寻找，在

D170号门前的三角坪发现两人正要坐一•辆从事营运的摩托车逃走，甲赴摩托车

未启动，用车头撞在摩吒车前轮上，两男子被迫跳下摩托车，往南湖布艺城方向逃

跑，甲又继续驾车追赶，将其中一人逼在一处栏杆内僵持了10秒钟左右，后这名

男子又向布艺城的西头楼梯台阶上跑去，甲驾车紧随其后将其撞倒在第三级台阶

处，致其失血性休克死亡。案发后，甲拨打“110”报警，向公安机关如实供述自己

的罪行，有自首情节。公诉机关认为甲的行为构成故意伤害罪，并提交了相应证

据，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条的规定判

处。甲的辩护人提出：甲在遭受抢劫后，为了夺叵自己被抢财物而追赶乙，因乙

持刀威胁，抗拒抓捕，才开车撞击乙，致乙死亡。其行为属于正当而合法的自救行

为，符合正当防卫的法定条件，依法不应负刑事责任。经审理查明：2(X)4年8月

1日22时40分，被告人甲驾驶一辆捷达出租车，在XX宾馆附近搭载乙和丙，当

车行至旺德府建材超市旁时，乙要求甲将车停靠在旺德府超市后面的铁门边，当车

尚未停稳时，乙持一把水果刀与同伙对甲实施抢劫，从其身上搜走现金200元和一

部TCL2188手机。两人拔下车钥匙下车后，乙将车钥匙丢在汽车左前轮旁的地

上，与同伙朝车尾方向逃跑。甲拾回钥匙上车将车左前门反锁并发动汽车，准备追

赶乙与其同伙，因两人已不知去向，甲便沿着其停车处左侧房子绕了一圈寻找两

人。当车行至市场D1-40号门前的三角坪时，甲发现乙与其同伙正搭乘一辆从事

营运的摩托车欲离开，便驾车朝摩托车车前轮撞去，摩托车倒地后乙与同伙下车往

市场的布艺城方向逃跑。甲又继续驾车追赶，乙拿出刀边跑边持刀回头朝甲挥舞。

当车追至与两人并排时，乙的同伙朝另一方向逃跑，乙则跑到旺德府超市西北方向

转角处由矮铁柱围成的空坪内，甲追至距离乙2米远的围栏外停车与其相持，大约

十秒钟后，乙又向距围栏几米处的布艺城西头楼梯台阶方向跑，甲迅速驾车从后撞

击乙将其撞倒在楼梯台阶处，乙倒地死亡。随后，甲拨打“110”报警，并向公安机

关交代了案发经过。经法医鉴定，乙系因巨大钝性外力作用导致肝、脾、肺等多器

官裂伤引起失血性休克死亡。上述事实，有公诉机关提交的，并经庭审质证、认

证的下列证据证明：1.出警经过、接警记录和XX市公安局“110”接誓登记单证

实，甲在将乙撞死后拨打“110”报警；2.证人XX的证言证实，案发当晚23时，

乙及另一男子由北往南从布艺城方向跑来要求搭载摩托车，当其正欲发动摩托车

时，甲驾驶捷达出租车将摩托车撞倒后又调头追赶两人，并听到布艺城内汽车碰撞

的声响，后发现乙被撞倒在布艺城旁的楼梯台阶上。被告人甲辩称其是在乙拿刀

向自己冲过来时才有意出去撞他的。在法庭审理中公诉人提交的甲在侦查阶段的多

次供述中均供认：乙一边逃跑一边向其挥舞刀，意思是要其不要追赶，其为追回被

抢财物将其撞倒。其当庭辩解与事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人甲

为追回被抢财物，以驾车撞人的手段故意伤害他人身体，并致人死亡，其行为已构

成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。针对辩护人提出的前述辩护意见。经审

查认为：本案中，乙与同伙实施抢劫后进离现场，针对甲的不法侵害行为已经结

束。此后甲驾车寻找并追赶乙及同伙，乙一边逃跑一边持水果刀对坐在车内的甲挥

动，其行为是为阻止甲继续追赶，并末形成且不足以形成紧迫性的不法侵害，故甲

始终不具备正当防卫的时间条件，辩护人关于正当防卫的辩护意见本院不予采纳，

应承担刑事责任。故对辩护人关于甲采取的是合法正当的自救行为的辩护意见，本

院亦不予采纳。甲犯罪后，自动投案并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法应对

其减轻处罚。因本案被害人乙有重大过错，可酌情对甲从轻处罚，依照《中华人民

共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款，判决如下：被告人甲

犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月（刑期从判决执行之H起计算。判决执行

前先行羁押的,羁押一三折抵刑期一日,即自2004年8月1日起至2008年1月

31日止）。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接

向XX中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。

审判长XX审判员XX审判员XX（XX法院院印）2005年5月20日本件与原本

核对无异书记员xx

知识点解析：暂无解析

国家司法考试（卷四）模拟考试第2套

一、分析题（本题共30题，每题1.0分，共30分。）

案情：蓝海公司需要劳特公司生产的一套精密成套设备，双方找三联公司商议，由

三联公司购买并直接租给蓝海公司。蓝海、劳特、三联三方签订了如下合同：（一）

由二联公司付给劳特公司货款万元：（二）劳特公司将精密成套设备代办托运给

蓝海公司；（三）蓝海公司承租该设备，期限为10年，每年租金为80万元。该合同

由蓝海、劳特、三联公司的法定代表人签字，蓝海、三联公司加盖了合同专用章，

劳特公司未加盖合同专用章。三联公司签订上述合同后，为筹措资金欲向民安银行

借款300万元，民安银行要求提供担保，三联公司请求海华公司作保，海华公司允

诺。三联、民安、海华签订了如下合同：（1）民安银行借给三联公司300万元，预

扣一年的利息30万元，实际交付三联公司270万元：（2）海华公司承担保证责任，

但三联公司应付给海华公司担保费30万元。合同由三方签字并加盖了各自的合同

专用章。劳特公司签订合同后与天希公司又签订了一份运输合同。蓝海公司签订合

同后，为顺利安装和操作该设备，又与利新公司签订了一份技术咨询合同，但合同

未约定根据咨询意见做出决策的损失承担。问题：

1、蓝海、劳特、三联之间的合同属于合同法上的哪种合同？

标准答案：该合同为合同法所规定的融资租赁合同，《合同法》第237条规定，融

资租赁合同是出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，

提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。本案中，三联公司根据蓝海公司的要

求向劳特公司购买设备直接租给蓝海公司，三联公司为出租人，蓝海公司为承租

人，劳特公司为设备的出卖人，三方成立融资租赁合同关系。

知识点解析：暂无解析

2、现设劳特公司以未加盖合同专用章为由，主张合同无效，其理由能否成立?为什

么？

标准答案：理由不能成立。《合同法》第32条规定，当事人采用合同书形式订立

合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。第44条规定，依法成立的合

同，自成立时生效。由于劳特公司的法定代表人已经在合同上签字，该合同成立并

生效。

知识点解析：暂无解析

3、三联与民安银行的借款合同中的借款数额应为多少?为什么？

标准答案：借款数额应为270万元。《合同法》第200条规定，借款的利息不得预

先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计

算利息。因此，根据合同法第200条的规定，借款数额应为270万元。

知识点解析：暂无解析

4、三联、民安、海华所签的合同中约定支付30万元的担保费是否有效?为什么？

标准答案：有效。因为法律并未禁止被保证人向保证人支付担保费。

知识点解析：暂无解析

5、现设三联公司到期不能偿还民安银行的借款，海华公司应承担何种性质的保证

责任?为什么？

标准答案：海华公司应当承担连带保证责任。《担保法》第19条规定，当事人对

保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。依本案所

述，由于保证合同中对保证方式约定不明确，根据《担保法》第19条的规定，保

证人应当承担连带保证责任。

知识点解析：暂无解析

6、现设劳特公司交付的设备质量不符合要求，蓝海公司可否向劳特公司追究违约

责任?为什么？

标准答案：蓝海公司可以向劳特公司追究违约责任。《合同法》第239条规定，出

租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的买卖合同，出卖人应当按照约定向

承租人交付标的物，承租人享有与受领标的物有关的买受人的权利。第240条规

定，出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人

行使索赔的权利。承租人行使索赔权利的，出租人应当协助。因此，根据《合同

法》的规定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择订立的合同，承租人享有

与受领标的物有关的买受人的权利。

知识点解析：暂无解析

7、现设蓝海公司根据利新公司的符合要求的咨询报告进行操作发生事故，利新公

司是否承担赔偿责任?为什么？

标准答案：利新公司不承担责任。《合同法》第359条规定，技术咨询合同的委托

人未按照约定提供必要的资料和数据，影响工作进度和质量，不接受或者逾期接受

工作成果的，支付的报酬不得追回，未支付的报酬应当支付。技术咨询合同的受托

人未按期提出咨询报告或者提出的咨询报告不符合约定的，应当承担减收或者免收

报酬等违约责任。技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意

见做出决策所造成的损失，由委托人承担，但当事人另有约定的除外。因此，根据

《合同法》的规定，技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和

意见做出决策所造成的殒失，应由委托人承担。

知识点解析：暂无解析

8、现设天希公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向天希公司索赔?为什

么？

标准答案：应当由劳特公司向天希公司索赔。《合同法》第65条规定，当事人约

定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债

务人应当向债权人承担违约责任。

知识点解析：暂无解析

9、现设利新公司在提供技术咨询过程中形成了一项新的技术成果，且未与蓝海公

司约定该技术成果的归属.该技术成果归谁亨有？为什么？

标准答案：该技术成果归利新公司享有。根据《合同法》第363条规定，在技术咨

询合同、技术服务合同履行过程中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件

完成的新的技术成果，属于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术

成果，属于委托人。当事人另有约定的，按照其约定。因此，该技术成果归利新公

司享有。

知识点解析：暂无解析

案情：甲为了能在自己的两套别堂里欣赏远处的风景。便与相邻的乙书面约定：乙

不在自己的土地上修建高层建筑；作为补偿，甲每年支付给乙4000元。后来甲将

两套别墅分别转让给丙、丁。转让后，乙在该土地上建了一座高楼，与丙丁发生了

纠纷。根据以上情况回答下列问题：

10、甲在乙的土地上获得了什么权利?该权利与相邻权有什么关系？

标准答案：地役权是以地人土地供自己土地便利而使用的权利。《物权法》第157

条规定，设立地役权，当事人应当采取书面形式订立地役权合同。甲通过书面协议

获得了在乙的土地上的地役权。地役权与相邻权有一定的联系，但更多的是区别：

(1)相邻关系不是一个独立的物权；地役权是独立的用益物权(2)相邻关系的产生基

于法律的规定；地役权是通过当事人缔结合同而产生(3)相邻关系是所有人或使用

人的财产权利的延伸；地役权的内容依当事人自由设定(4)相邻关系的权利的取得

是无偿的；而地役权合同是有偿的。

知识点解析：暂无解析

11、甲可以将该权利单独转让给丙或者丁吗?

标准答案：《物权法》第164条规定，地役权不得单独转让。土地承包经营权、建

设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。据此，甲不能

将地役权单独转让给丙或者丁。

知识点解析：暂无解析

12、甲将别墅转让给丙丁，丙丁能获得甲在乙土地上的权利吗？

标准答案：第166条规定，需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用

权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。因此，丙丁能获

得甲在乙土地上的地役双。

知识点解析：暂无解析

13、对乙在土地上修高楼的行为，丙丁应当怎么办？

标准答案：第35条规定，妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨

害或者消除危险。第37条规定，侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求

损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。据此，对乙修高楼的行为，丙丁可以要

求排除妨害或者赔偿损失。

知识点解析：暂无解析

案情:A房地产公司（下称A公司）与B建筑公司（下称B公司）达成一项协议，由B

公司为A公司承建一栋商品房。合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任

何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金。合同签订后，为筹集工程建设资

金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷

款承担保证责任，但对保证方式未作约定。B公司未经A公司同意，将部分施工

任务交给丙建筑公司施工，该公司由张、李、王三人合伙出资组成。施工中，工人

刘某不慎掉落手中的砖头，将路过工地的行人陈某砸成重伤，花去医药费5000

元。A公司在施工开始后即进行商品房预售。丁某购买了1号楼101号房屋，预

交了5万元房款，约定该笔款项作为定金。但不久，A公司又与汪某签订了一份合

同，将上述房屋卖给了汪某，并在房屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某。汪某

不知该房已经卖给丁某的事实。汪某入住后，全家人出现皮肤瘙痒、流泪、头晕

目眩等不适。经检测，发现室内甲醛等化学指标严重超标。但购房合同中未对化学

指标作明确约定。因A公司不能偿还甲银行贷款，甲银行欲对A公司开发的商品

房行使抵押权。

14、若B公司延期交付工程半个月，A公司以此提起仲裁，要求支付合同总标的

额20%即1200万元违约金，你作为B公司的律师，拟提出何种请求以维护B公司

的利益?依据是什么？

标准答案：根据《合同法》第114条第2款，违约金为预先确定的违约损害赔偿数

额，如果约定的违约金数额低于或过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法

院或者仲裁机构予以适当增加或减少。

知识点解析：暂无解析

15、时于陈某的损失，应由谁承担责任?如何承担责任?为什么?

标准答案：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解

释》第8条第1款规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人

员，在执行职务中致人殒害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或

者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行

为人承担赔偿责任。”

知识点解析：暂无解析

16、对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则?依据是什么？

标准答案：《民法通则》第125条规定：“在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修

缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应

当承担民事责任。”

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17、对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定?理由是什么？

标准答案：保证责任根据保证人承担责任的方式，可以分为一般保证和连带保证。

当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为

一般保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连

带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务

的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证

责任。《担保法》第19条规定：”当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，

按照连带责任保证承担保证责任。”

知识点解析：暂无解析

18、若甲银行行使抵押权，其权利标的是什么？甲银行如何实现自己的抵押权？

标准答案：甲银行行使诋押权的权利标的是A公司建设用地使用权。甲银行应请

求人民法院将A公司建设用地使用权及A公司尚未销售的商品房一并处分，但对

于处分新建商品房所得的价款，甲银行无权优先受偿。《物权法》第200条规定：

“建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产。该建设用地使

用权实现抵押权时，应当将该土地上新增的建筑物与建设用地使用权一并处分，但

新增建筑物所得的价款，抵押权人无权优先受偿。”

知识点解析：暂无解析

19、丁某在得知房屋卖给汪某后，向法院提起诉讼，要求A公司履行合同交付房

屋，其主张应否得到支身?为什么？

标准答案：丁的主张不应得到支持。应为A公司已经将房屋卖给了汪某，并在房

屋竣工后将该房的产权证办理给了汪某，不动产以登记作为物权变动的依据，汪某

已经取得该房屋的所有权。A公司对该房屋不享有所有权，不能再将该房屋交付给

丁某。根据《物权法》第17条规定，汪某经登记已取得该房屋的产权证，享有对

该房屋的所有权。

知识点解析：暂无解析

20、汪某现欲退还房屋，要回房款。你作为汪某的代理人，拟提出何种请求维护汪

某的利益?依据是什么？

标准答案：房屋出卖人交付的房屋存在质量问题严重影响买受人正常居住使用的，

应属于因违约行为导致合同目的不能实现的情形，根据《合同法》第94条的规

定，当事人一方有权解除合同。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件

适用法律若干问题的解释》第13条规定，因房屋质量问题严重影响正常居住使

用，买受人请求解除合同和赔偿损失的，应予支持。根据《合同法》第97条的规

定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原

状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

知识点解析：暂无解析

21、如果A公司不能向B公司支付工程款，B公司可对A公司提出什么请求？

标准答案：A公司与B公司之间存在建设工程合同，A公司违约不支付工程款，B

公司有权向A公司主张违约责任。同时，根据《合同法》第286条规定，B公司可

向A公司对建设工程主张优先权。

知识点解析：暂无解析

案情：楚某系原浙江省顺民县人大常委会委员。2006年4月25日，楚某到温州市

龙湾区参加龙湾区人大常委会召开的“横向联系会议”.26日晚9时许，楚某独自

一人来到温州市金江路，在大榕树下石凳处遇到了暗娼李某。楚某主动与李某搭

讪，问明其身份和嫖宿价格后，将李某带到了他们商量好的嫖宿地点万隆饭店，被

治安联防队员抓获，并祖送至温州市公安局龙湾区分局。在龙湾区分局接受讯问

时，楚某化名为“常键”，谎称自己是顺民县个体户，态度十分恶劣，拒不承认自己

的错误，并与讯问其的分局治安民警王某、向某发生口角。王某、向某对楚某进行

了殴打，造成楚某多处淤伤。4月27日，温州市公安局龙湾区分局认定常键（楚

某）“嫖宿暗娼”，根据《治安管理处罚法》第66条的规定：“卖淫、嫖娼的，处10

日以上15日以下拘留，可以并处5000元以下罚款；情节较轻的，处5日以下拘

留.500元以下罚款.在公共场所拉客招嫖的.处5日以下拘留或者500元以下罚

款”，给予其行政拘留10天的处罚并于当日将其送交行政拘留所执行。温州市龙湾

区及顺民县人大常委会因楚某下落不明，四处寻找，4月28日，发现楚某被押在

温州市公安局行政拘留所，4J]29日将其保释。

22、如果楚某对行政拘留的处罚决定不服，他可以向哪个机关申请复议？

标准答案：楚某可以向温州市公安局申请复议。

知识点解析：暂无解析

23、楚某在行政拘留期间提出暂缓执行的申请并获批准，是否符合《治安管理处罚

法》的规定?是否不用再执行龙湾区分局的行政裁决？

标准答案：符合《治安管理处罚法》的规定。暂缓执行并不意味不用再执行龙湾区

分局的行政裁决，而只是有条件的暂缓执行。一旦行政处罚开始执行，公安机关应

及时退还交纳人交纳的保证金，并且执行原行政裁决。

知识点解析：暂无解析

24、如果复议机关维持了龙湾区分局的行政裁决，楚某对复议机关的复议决定不

服，向法院提起行政诉讼，楚某应以谁为被告？

标准答案：如果复